開發(fā)行股票的董事會、股東大會決議有關(guān)注意事項的函.doc

中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)行監(jiān)管函2007194號關(guān)于上市公司做好非公開發(fā)行股票的董事會、股東大會決議有關(guān)注意事項的函上交所上市公司部和深交所公司管理部、發(fā)審監(jiān)管部： 2006年5月發(fā)布的上市公司證券發(fā)行管理辦法（以下簡稱管理辦法）建立了上市公司向特定對象非公開發(fā)行股票的制度。實施一年多來，非公開發(fā)行股票成為上市公司再融資的重要方式之一。在總結(jié)有關(guān)操作經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，為促進上市公司提前做好決策環(huán)節(jié)的工作，提高信息披露的準(zhǔn)確性和融資審核效率，我部擬定了關(guān)于上市公司非公開發(fā)行股票的董事會、股東大會決議的注意事項。請以適當(dāng)方式通知各上市公司按此辦理董事會、股東大會事宜。中國證券監(jiān)督管理委員會二00七年七月四日附件：關(guān)于上市公司非公開發(fā)行股票的董事會、股東大會決議的注意事項上市公司作出非公開發(fā)行股票的決議，應(yīng)當(dāng)符合上市公司證券發(fā)行管理辦法（證監(jiān)會令第30號，以下簡稱管理辦法）的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)有利于減少關(guān)聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭、增強獨立性，有利于提高資產(chǎn)質(zhì)量、改善財務(wù)狀況、增強持續(xù)盈利能力。有關(guān)注意事項如下：一、上市公司董事會作出非公開發(fā)行股票決議，應(yīng)當(dāng)按照管理辦法的規(guī)定明確下列事項：（一）確定本次發(fā)行的定價基準(zhǔn)日，并提請股東大會批準(zhǔn)。“定價基準(zhǔn)日”是指計算發(fā)行底價的基準(zhǔn)日。定價基準(zhǔn)日可以為關(guān)于本次非公開發(fā)行股票的董事會決議公告日、股東大會決議公告日，也可以為發(fā)行期的首日。 （二）董事會決議確定具體發(fā)行對象的，應(yīng)當(dāng)明確具體的發(fā)行對象名稱及其認購價格或定價原則、認購數(shù)量或者數(shù)量區(qū)間，發(fā)行對象認購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起至少36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（三）董事會決議未確定具體發(fā)行對象的，應(yīng)當(dāng)明確選擇發(fā)行對象的范圍和資格，定價原則、限售期。決議應(yīng)當(dāng)載明，具體發(fā)行價格和發(fā)行對象將在取得發(fā)行核準(zhǔn)批文后，根據(jù)發(fā)行對象申購報價的情況，遵照價格優(yōu)先原則確定；發(fā)行對象認購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起至少12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 （四）本次非公開發(fā)行股票的數(shù)量不確定的，董事會決議應(yīng)當(dāng)明確數(shù)量區(qū)間（含上限和下限）。董事會決議還應(yīng)當(dāng)載明，上市公司的股票在定價基準(zhǔn)日至發(fā)行日期間除權(quán)、除息的，發(fā)行數(shù)量和發(fā)行底價是否相應(yīng)調(diào)整。 （五）本次募集資金數(shù)量的上限、擬投入項目的資金需要總數(shù)量、本次募集資金投入數(shù)量、其余資金的籌措渠道。募集資金用于補充流動資金或者償還銀行貸款的，應(yīng)當(dāng)說明補充流動資金或者償還銀行貸款的具體數(shù)額；募集資金用于收購資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)明確交易對方、標(biāo)的資產(chǎn)、作價原則等事項。 二、發(fā)行對象屬于下列情形之一的，董事會作出的非公開發(fā)行股票決議應(yīng)當(dāng)載明具體的發(fā)行對象及其認購價格或者定價原則；發(fā)行對象認購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：（一）上市公司的控股股東、實際控制人或其控制的關(guān)聯(lián)人； （二）通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權(quán)的投資者；（三）董事會擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者。 三、 前條所述的具體發(fā)行對象，應(yīng)當(dāng)在召開董事會的當(dāng)日或者前1日與上市公司簽訂附條件生效的股份認購合同，并提交上市公司該次董事會批準(zhǔn)。附條件生效的股份認購合同應(yīng)載明該發(fā)行對象擬認購股份的數(shù)量或數(shù)量區(qū)間、認購價格或定價原則、限售期，同時約定本次發(fā)行一經(jīng)上市公司董事會、股東大會批準(zhǔn)并經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)，該合同即應(yīng)生效。 四、非公開發(fā)行股票的董事會決議經(jīng)表決通過后，上市公司應(yīng)當(dāng)在2個交易日內(nèi)披露。董事會應(yīng)當(dāng)按照本注意事項附件非公開發(fā)行股票預(yù)案的編制要求編制預(yù)案，作為董事會決議的附件，與董事會決議同時刊登。 五、上市公司董事會作出非公開發(fā)行股票決議，應(yīng)當(dāng)按照管理辦法規(guī)定的程序和要求召開股東大會表決通過。本次發(fā)行涉及資產(chǎn)審計、評估或者盈利預(yù)測的，資產(chǎn)審計結(jié)果、評估結(jié)果和經(jīng)審核的盈利預(yù)測報告至遲應(yīng)隨召開股東大會的通知同時公告。六、非公開發(fā)行股票的董事會決議公告后，出現(xiàn)以下情況需要重新召開董事會的，應(yīng)當(dāng)由董事會重新確定本次發(fā)行的定價基準(zhǔn)日：（一）本次非公開發(fā)行股票股東大會決議的有效期已過；（二）本次發(fā)行方案發(fā)生變化；（三）其他對本次發(fā)行定價具有重大影響的事項。七、管理辦法所稱“定價基準(zhǔn)日前20個交易日股票交易均價”的計算公式為：定價基準(zhǔn)日前20個交易日股票交易均價=定價基準(zhǔn)日前20個交易日股票交易總額/定價基準(zhǔn)日前20個交易日股票交易總量。管理辦法所稱“發(fā)行對象不超過10名”，是指最終認購本次非公開發(fā)行股票的法人、自然人或者其他合法投資組織不超過10名?；鸸芾砉疽远鄠€投資賬戶持有股份的，視為一個發(fā)行對象；信托投資公司作為發(fā)行對象，只能以自有資金認購。附：非公開發(fā)行股票預(yù)案的編制要求一、非公開發(fā)行股票預(yù)案應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：（一）本次非公開發(fā)行股票方案概要；（二）董事會關(guān)于本次募集資金使用的可行性分析；（三）董事會關(guān)于本次發(fā)行對公司影響的討論與分析； （四）其他有必要披露的事項。二、發(fā)行對象屬于注意事項第二條規(guī)定的情形之一的，非公開發(fā)行股票預(yù)案除應(yīng)當(dāng)包括前條規(guī)定的內(nèi)容外，還應(yīng)當(dāng)披露以下內(nèi)容：（一）發(fā)行對象的基本情況；（二）附條件生效的股份認購合同的內(nèi)容摘要。 三、本次募集資金用于收購資產(chǎn)的，非公開發(fā)行股票預(yù)案除應(yīng)當(dāng)包括前兩條規(guī)定的內(nèi)容外，還應(yīng)當(dāng)披露以下內(nèi)容：（一）目標(biāo)資產(chǎn)的基本情況；（二）附條件生效的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同的內(nèi)容摘要；（三）董事會關(guān)于資產(chǎn)定價合理性的討論與分析。四、上市公司擬收購的資產(chǎn)在首次董事會前尚未進行審計、評估，以及相關(guān)盈利預(yù)測數(shù)據(jù)尚未經(jīng)注冊會計師審核的，在首次董事會決議公告中應(yīng)披露相關(guān)資產(chǎn)的主要歷史財務(wù)數(shù)據(jù)，注明未經(jīng)審計，并作出關(guān)于“目標(biāo)資產(chǎn)經(jīng)審計的歷史財務(wù)數(shù)據(jù)、資產(chǎn)評估結(jié)果以及經(jīng)審核的盈利預(yù)測數(shù)據(jù)將在發(fā)行預(yù)案補充公告中予以披露”的特別提示。上市公司應(yīng)當(dāng)在審計、評估或者盈利預(yù)測審核完成后再次召開董事會，對相關(guān)事項作出補充決議，并編制非公開發(fā)行股票預(yù)案的補充公告。五、本次非公開發(fā)行股票方案概要應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況說明以下內(nèi)容：（一）上市公司本次非公開發(fā)行的背景和目的；（二）發(fā)行對象及其與公司的關(guān)系；（三）發(fā)行股份的價格及定價原則、發(fā)行數(shù)量、限售期；（四）募集資金投向；（五）本次發(fā)行是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易；（六）本次發(fā)行是否導(dǎo)致公司控制權(quán)發(fā)生變化； （七）本次發(fā)行方案已經(jīng)取得有關(guān)主管部門批準(zhǔn)的情況以及尚需呈報批準(zhǔn)的程序。六、董事會關(guān)于本次募集資金使用的可行性分析應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：（一）簡要說明本次募集資金的使用計劃、投資項目基本情況、項目發(fā)展前景，以及本次發(fā)行對公司經(jīng)營管理、財務(wù)狀況等的影響；（二）募集資金用于補充流動資金或者償還銀行貸款的，應(yīng)當(dāng)說明補充流動資金或者償還銀行貸款的具體數(shù)額，并詳細分析其必要性和對公司財務(wù)狀況的影響；（三）募集資金用于收購他人資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)披露相關(guān)資產(chǎn)的信息；（四）本次募集資金投資項目涉及立項、土地、環(huán)保等有關(guān)報批事項的，應(yīng)當(dāng)說明已經(jīng)取得有關(guān)主管部門批準(zhǔn)的情況以及尚需呈報批準(zhǔn)的程序。七、發(fā)行對象屬于注意事項第二條規(guī)定的情形之一的，發(fā)行對象的基本情況說明應(yīng)當(dāng)包括：（一）發(fā)行對象是法人的，應(yīng)披露發(fā)行對象名稱、注冊地、法定代表人，與其控股股東、實際控制人之間的股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖，主營業(yè)務(wù)情況，最近3年主要業(yè)務(wù)的發(fā)展?fàn)顩r和經(jīng)營成果，并披露其最近1年簡要財務(wù)會計報表，注明是否已經(jīng)審計；（二）發(fā)行對象是自然人的，應(yīng)披露姓名、住所，最近5年內(nèi)的職業(yè)、職務(wù)，應(yīng)注明每份職業(yè)的起止日期以及所任職單位、是否與所任職單位存在產(chǎn)權(quán)關(guān)系，以及其所控制的核心企業(yè)和核心業(yè)務(wù)、關(guān)聯(lián)企業(yè)的主營業(yè)務(wù)情況；（三）發(fā)行對象及其董事、監(jiān)事、高級管理人員（或者主要負責(zé)人）最近5年受過行政處罰（與證券市場明顯無關(guān)的除外）、刑事處罰、或者涉及與經(jīng)濟糾紛有關(guān)的重大民事訴訟或者仲裁的，應(yīng)當(dāng)披露處罰機關(guān)或者受理機構(gòu)的名稱，處罰種類，訴訟或者仲裁結(jié)果，以及日期、原因和執(zhí)行情況；（四）本次發(fā)行完成后，發(fā)行對象及其控股股東、實際控制人所從事的業(yè)務(wù)與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競爭或者潛在的同業(yè)競爭，是否存在關(guān)聯(lián)交易；如存在，是否已做出相應(yīng)的安排確保發(fā)行對象及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間避免同業(yè)競爭以及保持上市公司的獨立性； （五）本次發(fā)行預(yù)案披露前前24個月內(nèi)發(fā)行對象及其控股股東、實際控制人與上市公司之間的重大交易情況。 八、通過本次發(fā)行擬進入的資產(chǎn)為非股權(quán)資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)重點說明相關(guān)資產(chǎn)的下列基本情況：（一）相關(guān)的資產(chǎn)名稱、類別，所有者和經(jīng)營管理者的基本情況；（二）資產(chǎn)權(quán)屬是否清晰、是否存在權(quán)利受限、權(quán)屬爭議或者妨礙權(quán)屬轉(zhuǎn)移的其他情況； （三）相關(guān)資產(chǎn)獨立運營和核算的情況。披露至少最近1年1期主營業(yè)務(wù)發(fā)展情況和經(jīng)審計的財務(wù)信息摘要。分析其財務(wù)狀況、經(jīng)營成果、現(xiàn)金流量狀況及其發(fā)展趨勢。（四）資產(chǎn)的交易價格及定價依據(jù)。披露相關(guān)資產(chǎn)經(jīng)審計的帳面值；交易價格以資產(chǎn)評估結(jié)果作為依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)披露資產(chǎn)評估方法和資產(chǎn)評估結(jié)果；相關(guān)資產(chǎn)在最近3年曾進行資產(chǎn)評估或者交易的，還應(yīng)當(dāng)說明評估價值和交易價格、交易對方。九、通過本次發(fā)行擬進入的資產(chǎn)為股權(quán)的，還應(yīng)當(dāng)重點說明相關(guān)股權(quán)的下列基本情況： （一）股權(quán)所在公司的名稱、企業(yè)性質(zhì)、注冊地、主要辦公地點、法定代表人、注冊資本；股權(quán)及控制關(guān)系，包括公司的主要股東及其持股比例、股東出資協(xié)議及公司章程中可能對本次交易產(chǎn)生影響的主要內(nèi)容、原高管人員的安排；（二）股權(quán)所在公司主要資產(chǎn)的權(quán)屬狀況及對外擔(dān)保情況，主要負債情況；（三）股權(quán)所在公司至少最近1年1期的主營業(yè)務(wù)發(fā)展情況和經(jīng)審計的財務(wù)信息摘要。分析其主要財務(wù)指標(biāo)狀況及其發(fā)展趨勢。十、擬進入的資產(chǎn)將增加上市公司的債務(wù)或者或有負債的，披露內(nèi)容還應(yīng)包括：（一）債務(wù)的本息、期限、債權(quán)人等基本情況；（二）上市公司承擔(dān)該債務(wù)的必要性；（三）交易完成后上市公司是否存在償債風(fēng)險和其他或有風(fēng)險；（四）是否已取得債權(quán)人的書面同意，對未獲得同意部分的債務(wù)處理安排等。 十一、附生效條件的股份認購合同的內(nèi)容摘要應(yīng)當(dāng)包括：（一）合同主體、簽訂時間；（二）認購方式、支付方式；（三）合同的生效條件和生效時間；（四）合同附帶的任何保留條款、前置條件；（五）違約責(zé)任條款。附生效條件的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同的內(nèi)容摘要除前款內(nèi)容外，至少還應(yīng)當(dāng)包括：（一）目標(biāo)資產(chǎn)及其價格或定價依據(jù)；（二）資產(chǎn)交付或過戶時間安排；（三）資產(chǎn)自評估截止日至資產(chǎn)交付日所產(chǎn)生收益的歸屬；（四）與資產(chǎn)相關(guān)的人員安排。十二、董事會關(guān)于資產(chǎn)定價合理性的討論與分析，應(yīng)當(dāng)分別對資產(chǎn)交易價格或者資產(chǎn)評估價格的合理性進行說明。資產(chǎn)交易價格以經(jīng)審計的賬面值為依據(jù)的，上市公司董事會應(yīng)當(dāng)結(jié)合相關(guān)資產(chǎn)的盈利能力說明定價的公允性。本次資產(chǎn)交易根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果定價的，在評估機構(gòu)出具資產(chǎn)評估報告后，應(yīng)當(dāng)補充披露上市公司董事會及獨立董事對評估機構(gòu)的獨立性、評估假設(shè)前提和評估結(jié)論的合理性、評估方法的適用性等問題發(fā)表的意見。采取收益現(xiàn)值法等基于對未來收益預(yù)測的評估方法進行評估的，應(yīng)當(dāng)披露評估機構(gòu)對評估方法的適用性、評估假設(shè)前提及相關(guān)參數(shù)的合理性、未來收益預(yù)測的謹慎性的說明。十三、董事會關(guān)于本次發(fā)行對公司影響的討論與分析部分，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況說明以下內(nèi)容：（一）本次發(fā)行后上市公司業(yè)務(wù)是否發(fā)生變化，公司章程等是否進行調(diào)整；預(yù)計股東結(jié)構(gòu)、高管人員結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)收入結(jié)構(gòu)的變動情況。（二）本次發(fā)行后上市公司財務(wù)狀況