企業(yè)的信息化改制與相關(guān)法律問(wèn)題(doc10)(1).doc

企業(yè)的信息化改制與相關(guān)法律問(wèn)題隨著融合了計(jì)算機(jī)、通信和信息處理技術(shù)的電子信息技術(shù)的飛速發(fā)展，人類(lèi)經(jīng)歷了農(nóng)業(yè)社會(huì)、工業(yè)社會(huì)后，逐漸步入了信息化社會(huì)。 2003年一月美國(guó)總統(tǒng)布什在國(guó)會(huì)中發(fā)表講話(huà)。這說(shuō)明信息時(shí)代的商業(yè)游戲規(guī)則就是電子商務(wù)。隨著網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展,產(chǎn)業(yè)資本與金融資本的融合是世界各類(lèi)企業(yè) 生存和發(fā)展的必然選擇,電子商務(wù)即注意力經(jīng)濟(jì)正是在這種選擇下在世界范圍內(nèi)掀起了新的浪潮。它將知識(shí)、主體信譽(yù)、管理方法等作為企業(yè)投入的資本通過(guò)網(wǎng)絡(luò) （主要形式是上市、網(wǎng)上炒股、將公司狀況公告于網(wǎng)上等）而社會(huì)化，并且在網(wǎng)絡(luò)世界中，由于信息的無(wú)窮性導(dǎo)致注意力的希缺性，注意力成為電子商務(wù)中最希缺的 資源，因此企業(yè)的財(cái)富增長(zhǎng)與公眾注意力的增加成正比成為電子商務(wù)的基本特征，為適應(yīng)現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)企業(yè)必須網(wǎng)絡(luò)化，實(shí)現(xiàn)企業(yè)信息化改制。 一、企業(yè)信息化與電子商務(wù)的關(guān)系：（一）、企業(yè)信息化的定義：企業(yè)信息化： 即挖掘先進(jìn)的管理理念，應(yīng)用先進(jìn)的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)去整合企業(yè)現(xiàn)有的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、設(shè)計(jì)、制造、管理，及時(shí)地為企業(yè)的“三層決策”系統(tǒng)（戰(zhàn)術(shù)層、戰(zhàn)略層、決策 層）提供準(zhǔn)確而有效的數(shù)據(jù)信息，以便對(duì)企業(yè)的治理和運(yùn)營(yíng)情況做出迅速的反應(yīng)，形成“數(shù)字神經(jīng)系統(tǒng)”（蓋茨語(yǔ)）。具體到一個(gè)企業(yè)，企業(yè)信息化就是要實(shí)現(xiàn)企業(yè) 生產(chǎn)過(guò)程的自動(dòng)化、管理方式的網(wǎng)絡(luò)化、決策支持的智能化和商務(wù)運(yùn)營(yíng)的電子化。 它不僅是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的應(yīng)用，而從本質(zhì)上說(shuō)是經(jīng)濟(jì)體制或企業(yè)機(jī)制的一場(chǎng)革命?！肮镜闹巧淌怯善湫畔⒓夹g(shù)的基本結(jié)構(gòu)連接、共享和組織信息的程度決定的。孤立的 應(yīng)用程序和數(shù)據(jù)，無(wú)論多么令人注目，只會(huì)產(chǎn)生傻瓜式的專(zhuān)家而不會(huì)產(chǎn)生高效的企業(yè)行為?！保ㄟx自哈克爾和諾倫的有線(xiàn)管理：使用信息技術(shù)改變企業(yè)）。（二）、電子商務(wù)的概念與優(yōu)勢(shì)：1、電子商務(wù)的概念:通過(guò)internet進(jìn)行的各項(xiàng)商務(wù)活動(dòng),包括廣告、交易、支付、服務(wù)等活動(dòng).它由以下a-f組成.a電子商務(wù)實(shí)體（EC實(shí)體）：從事電子商務(wù)的實(shí)體，包括企業(yè)、銀行、商店、政府、個(gè)人。b電子市場(chǎng)：指EC實(shí)體從事商品和服務(wù)交換的場(chǎng)所.它由一系列的主體和設(shè)施構(gòu)成。c交易事務(wù)：EC主體之間所從事的具體的商務(wù)活動(dòng)的內(nèi)容。d.物流：商品和服務(wù)的配送和傳輸渠道。e.資金流：資金的轉(zhuǎn)移過(guò)程，包括付賬、轉(zhuǎn)賬、兌換等過(guò)程。f.信息流：包括商品信息的提供、促銷(xiāo)營(yíng)銷(xiāo)、售后服務(wù)等內(nèi)容。傳統(tǒng)交易也是由交易主體、市場(chǎng)等組成,那么電子商務(wù)的優(yōu)勢(shì)在哪里呢?2.電子商務(wù)比傳統(tǒng)交易方式的優(yōu)勢(shì):我們先考慮以下問(wèn)題:當(dāng)你在走進(jìn)書(shū)店想買(mǎi)一本書(shū)而買(mǎi)不到,而不得不無(wú)奈的走向下一個(gè)書(shū)店時(shí);當(dāng)你想買(mǎi)一件質(zhì)優(yōu)價(jià)廉的西服而不得不到處逛服裝店時(shí);當(dāng) 你新開(kāi)了一家規(guī)模不大的律師事務(wù)所而耗費(fèi)大量時(shí)間、金錢(qián)往電視臺(tái)、報(bào)紙做廣告而廣告又被刊登在某個(gè)不起眼的角落時(shí);那么你是否想到電子商務(wù)可以很容易的解 決這些問(wèn)題.當(dāng)你想買(mǎi)一本書(shū)時(shí),你可以登陸網(wǎng)上書(shū)店利用搜索引擎很快的找到你想買(mǎi)的書(shū)并在網(wǎng)上購(gòu)買(mǎi);當(dāng)你想買(mǎi)一件質(zhì)優(yōu)價(jià)廉的西服,你可以利用網(wǎng)上動(dòng)態(tài)價(jià)格 搜索機(jī)制和網(wǎng)上拍賣(mài)得到滿(mǎn)意的商品;當(dāng)你新開(kāi)了一家規(guī)模不大的律師事務(wù)所而忙于做廣告而又可能得到不公平的待遇時(shí),你可以通過(guò)www(萬(wàn)維網(wǎng))發(fā)布你的信 息并能夠獲得跟大企業(yè)一樣的效果。以上例子只是從某方面說(shuō)明了電子商務(wù)的優(yōu)勢(shì),而實(shí)際上電子商務(wù)在整個(gè)貿(mào)易過(guò)程中的優(yōu)勢(shì)都是傳統(tǒng)交易方式無(wú)法比擬的。(1)就物流而言,電子商務(wù)中出現(xiàn)了新的商品,如電子圖書(shū)、信息咨詢(xún)服務(wù)等可以直接通過(guò)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行,而無(wú)法用傳統(tǒng)的方式進(jìn)行。(2)就資金流而言,電子商務(wù)只需要鼠標(biāo)輕點(diǎn)即可完成,而傳統(tǒng)交易則需要很長(zhǎng)時(shí)間。(3)就信息流而言,電子商務(wù)幾乎提供了一切關(guān)于產(chǎn)品交易的信息,這在傳統(tǒng)交易方式中是無(wú)法想象的。(4)就市場(chǎng)而言,電子商務(wù)形成了世界統(tǒng)一的市場(chǎng),任何人都可以同樣的方式購(gòu)買(mǎi)同樣的商品,而現(xiàn)實(shí)交易則由于各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡,法律政策的不同, 地方保護(hù)主義的影響而無(wú)法形成統(tǒng)一的市場(chǎng).比如某公司發(fā)行的一個(gè)軟件任何人都可以在網(wǎng)上以5美元的價(jià)格下載,而這在傳統(tǒng)交易中則是無(wú)法實(shí)現(xiàn)的。(5)就公平性而言,在電子商務(wù)中企業(yè)無(wú)論大小都享有平等的發(fā)布廣告,促銷(xiāo)營(yíng)銷(xiāo)等公平競(jìng)爭(zhēng)的機(jī)會(huì),而在傳統(tǒng)交易中由于企業(yè)自身實(shí)力的不同,大小企業(yè)往往不能公平競(jìng)爭(zhēng)。（三）、企業(yè)信息化是實(shí)施電子商務(wù)的基礎(chǔ)從上述電子商務(wù)的定義可以看出，電子商務(wù)不僅包括EC，還包括完善的電子市場(chǎng)、金融市場(chǎng)等。而企業(yè)的信息化改制只是企業(yè)實(shí)現(xiàn)由傳統(tǒng)企業(yè)變?yōu)镋C的必要條件，是發(fā)展電子商務(wù)的基礎(chǔ)。二、企業(yè)信息化改制的主要內(nèi)容：電子商務(wù)時(shí)代,企業(yè)信息化系統(tǒng)應(yīng)該是以數(shù)據(jù)庫(kù)為中心,數(shù)據(jù)庫(kù)上的企業(yè)管理系統(tǒng)為基礎(chǔ)平臺(tái),以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)建立在企業(yè)與其供應(yīng)鏈、客戶(hù)及全方位市場(chǎng)需求之間的一系列接口系統(tǒng)的集成化的龐大系統(tǒng)，其最高水平便是企業(yè)形成類(lèi)似于人神經(jīng)系統(tǒng)的“數(shù)字神經(jīng)系統(tǒng)”。它主要包括以下部分:1、產(chǎn)品信息化產(chǎn)品信息化要用好兩個(gè)技術(shù)，一是應(yīng)用數(shù)字技術(shù)，增加傳統(tǒng)產(chǎn)品的功能，提高產(chǎn)品的附加值。二是應(yīng)用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)。現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)家電方興 未艾，海爾集團(tuán)的網(wǎng)絡(luò)冰箱通過(guò)網(wǎng)絡(luò)管理中心進(jìn)行控制，可以通報(bào)冰箱中的食品數(shù)量，提醒用戶(hù)要不要購(gòu)買(mǎi)，從而產(chǎn)生了新的附加值?，F(xiàn)在產(chǎn)品質(zhì)量往往相差不大， 最大的差別在于服務(wù)，在于產(chǎn)品的附加值，而通過(guò)服務(wù)提高產(chǎn)品的附加值是最重要的方面。2、設(shè)計(jì)信息化。主要是產(chǎn)品設(shè)計(jì)、工藝設(shè)計(jì)方面的信息化，應(yīng)用較多的是CAD，現(xiàn)在已經(jīng)較為普遍。3、生產(chǎn)過(guò)程信息化主要是自動(dòng)化技術(shù)在生產(chǎn)過(guò)程中的應(yīng)用。采取自動(dòng)控制，用智能化手段解決加工過(guò)程中的復(fù)雜問(wèn)題，提高生產(chǎn)的質(zhì)量和精度，應(yīng)用較多的是ERP（企業(yè)資源計(jì)劃）。4、辦公自動(dòng)化（OA）主要包括實(shí)現(xiàn)個(gè)體工作自動(dòng)化、工作流程自動(dòng)化等。5、決策系統(tǒng)信息化：主要是DSS（決策支持系統(tǒng)）的運(yùn)用，它能夠可決策者提供更加完整、準(zhǔn)確、和及時(shí)的信息資源。6、市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)信息化通過(guò)實(shí)施CRM(客戶(hù)關(guān)系管理系統(tǒng))、可以大大節(jié)約經(jīng)營(yíng)成本，提高經(jīng)濟(jì)效益。7、智能資源計(jì)劃（IPP）：它打破了以前所有那些“面向事務(wù)處理”的管理模式，使管理人員按照設(shè)定的目標(biāo)去尋找一種最佳方案并迅速執(zhí)行。三、改制中的主要法律問(wèn)題：（一）、公司的類(lèi)型、權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任：電子商務(wù)的主體在網(wǎng)絡(luò)世界中統(tǒng)稱(chēng)為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，簡(jiǎn)稱(chēng)ISP。根據(jù)ISP提供服務(wù)內(nèi)容的不同，可以將其分為兩類(lèi)：1、網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者（簡(jiǎn)稱(chēng) ICP）：自己組織商務(wù)信息通過(guò)網(wǎng)絡(luò)向客戶(hù)傳播的公司。2、網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者，指為上網(wǎng)提供接入服務(wù)或?yàn)樾畔鞑ヌ峁┕饫|、交換機(jī)等基礎(chǔ)設(shè)施德公司（簡(jiǎn)稱(chēng) IAP）和為用戶(hù)提供服務(wù)器空間、為用戶(hù)在網(wǎng)上搜索信息工具的公司（簡(jiǎn)稱(chēng)IPP）。ICP一般是提供信息供客戶(hù)瀏覽，IPP一般則提供搜索引擎、BBS（電子布告版系統(tǒng)）、郵件新聞組、聊天室等服務(wù)，二者提供的服務(wù)具有互補(bǔ)性，其 者是提供信息，后者則是對(duì)信息進(jìn)行搜索、交流、評(píng)價(jià)等。因此，一般的電子商務(wù)公司同時(shí)采用這兩種服務(wù)，以實(shí)現(xiàn)公司信息流的有序運(yùn)轉(zhuǎn)，最終實(shí)現(xiàn)以思維的速度 進(jìn)行商務(wù)。ICP一般為電信公司和提供硬件產(chǎn)品的電腦公司。關(guān)于他們的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任，我們將分別討論。1、IAP：一般認(rèn)為IAP是為其客戶(hù)包括公司和消費(fèi)者提供了一個(gè)傳播信息的傳輸渠道，提供了一系列物理設(shè)施，而無(wú)法對(duì)信息進(jìn)行編輯和控制。因此，他們只需對(duì)其提供的產(chǎn)品負(fù)責(zé)，而無(wú)需對(duì)網(wǎng)上信息造成的一切狀態(tài)負(fù)責(zé)。2、ICP：由于他們主要是為客戶(hù)提供信息，因此他們應(yīng)該確保其提供信息的合法性、真實(shí)性、有效性，并且應(yīng)當(dāng)按照其承諾履行相應(yīng)的義務(wù)。同時(shí)也享有對(duì)這些信息的合法權(quán)利。筆者認(rèn)為關(guān)于ICP的權(quán)利、義務(wù)應(yīng)作如下規(guī)定：（1）、權(quán)利：A、對(duì)其提供的構(gòu)成著作權(quán)的信息享有網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是我國(guó)新修訂的著作權(quán)法新確立的一項(xiàng)權(quán)利，具體是指以有線(xiàn)或無(wú)線(xiàn)的方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)或的作品的權(quán)利。因此，網(wǎng)絡(luò)作品亦受著作權(quán)法的保護(hù)，任何人不得侵犯。B、對(duì)其提供的信息享有編輯權(quán)、加密權(quán)。一般情況下，ICP為了保證其信息的真實(shí)性，都會(huì)對(duì)其信息的編輯采取加密措施，防止他人篡改。這種加密措施應(yīng)該受法律的保護(hù)。實(shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)黑客篡改ICP的信息，致使客戶(hù)受騙，導(dǎo)致公司受損失的情況。（2）、義務(wù)與責(zé)任：A、保證其提供信息的合法性、真實(shí)性和有效性，無(wú)論該信息是轉(zhuǎn)載還是自供。合法性是指公司對(duì)其提供的信息享有權(quán)利，不得侵犯他人的著作權(quán)、商業(yè)秘密 等。真實(shí)性和有效性是指：公司提供的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)并承擔(dān)該信息的后果：如果一項(xiàng)信息構(gòu)成要約，客戶(hù)承諾后，即構(gòu)成一個(gè)合同，如果公司不履行則要承擔(dān)違約責(zé) 任。B、經(jīng)常審查信息的義務(wù)。通常情況下，黑客修改公司的信息，導(dǎo)致客戶(hù)受騙，客戶(hù)起訴公司，公司即要承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，公司應(yīng)該經(jīng)常審查信息，保證其信息的可靠性。C、如果公司提供數(shù)字化商品或數(shù)字化服務(wù)，那么公司必須保證該商品或服務(wù)符合合同的約定和產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定。否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任。3、IPP:作為電子商務(wù)的另一種中介商，他亦為網(wǎng)上信息的交流提供了傳輸渠道，但是與IAP不同的是他享有對(duì)信息的審查和編輯權(quán)，因此其義務(wù)和責(zé)任與IAP大相徑庭。由于其權(quán)利與義務(wù)的承擔(dān)聯(lián)系緊密，筆者將其放在一起論述。(1)、刪除權(quán)。即公司對(duì)其認(rèn)為非法或者有損社會(huì)公共利益和他人利益的信息予以刪除的權(quán)利。但是該權(quán)利將會(huì)導(dǎo)致公司處于兩難境地：如果該信息為合法 信息而被公司刪除，將會(huì)導(dǎo)致公司與信息發(fā)布者的合同糾紛；如果該信息為非法信息而未被公司刪除，則會(huì)導(dǎo)致公司與被非法侵害信息侵害人的侵權(quán)糾紛。因此法律 應(yīng)涉及一個(gè)有效的程序來(lái)保障該權(quán)利的有效行使并且對(duì)公司的責(zé)任做出合理的規(guī)定。筆者認(rèn)為公司只應(yīng)該對(duì)明顯非法或者有損社會(huì)公共利益和他人利益的信息因行使權(quán)利不當(dāng)而承擔(dān)責(zé)任為宜。（2）、協(xié)助調(diào)查義務(wù)。即公司應(yīng)幫助權(quán)利人或有關(guān)機(jī)關(guān)調(diào)查侵權(quán)行為的義務(wù)。這主要適用于該信息為非法或者有損社會(huì)公共利益和他人利益的信息而未被公司刪除的情形。筆者認(rèn)為，無(wú)論該信息是否具有明顯違法性，公司都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)此項(xiàng)義務(wù)。(二)、域名的法律問(wèn)題所謂域名乃是指在因特網(wǎng)上由一系列數(shù)字和英文字母組成用來(lái)標(biāo)志各計(jì)算機(jī)主機(jī)所各自具有的地址。其用于商業(yè)則是企業(yè)進(jìn)行電子商務(wù)活動(dòng)的代名詞，因而具有較高的商業(yè)價(jià)值，亦成為法律保護(hù)的對(duì)象。1、域名的性質(zhì)：這里主要有兩個(gè)問(wèn)題需要解決：首先域名是否屬于一種新的知識(shí)產(chǎn)權(quán)？從我國(guó)現(xiàn)行法律來(lái)看，知識(shí)產(chǎn)權(quán)是民事主體對(duì)智力成果所享有的一種特殊權(quán)利,其法律 特征主要有:地域性、時(shí)間性、獨(dú)創(chuàng)性。域名作為一種地址其適用于整個(gè)因特網(wǎng)因而具有世界性;注冊(cè)域名實(shí)行年檢制度,只要注冊(cè)人按時(shí)交費(fèi)就可以無(wú)期限適用該 域名因而具有永久性;域名是由一系列簡(jiǎn)單的數(shù)字或字母組成的,亦不具有獨(dú)創(chuàng)性。從以上分析可以看出域名顯然并非知識(shí)產(chǎn)權(quán)。那么權(quán)利人對(duì)域名是否享有利益， 域名能否作為一種民事權(quán)利呢？這是我們需要解決的第二個(gè)問(wèn)題。筆者認(rèn)為要解決這個(gè)問(wèn)題應(yīng)首先從分析域名的法律特征入手。首先域名具有唯一性，他是網(wǎng)絡(luò)世界 區(qū)分各種主體的一種標(biāo)志，只能是獨(dú)一無(wú)二的。其次域名具有有用性，在電子商務(wù)中獨(dú)一無(wú)二的域名就成了網(wǎng)絡(luò)企業(yè)的商號(hào)，他能區(qū)分各種商業(yè)主體，象征著企業(yè)的 品牌，因而能給企業(yè)帶來(lái)利益。再次域名具有可處分性，企業(yè)可以通過(guò)轉(zhuǎn)讓?zhuān)赓U等處分手段來(lái)收益。最后在非電子商務(wù)領(lǐng)域，域名亦是教育機(jī)構(gòu)及國(guó)家機(jī)關(guān)等非營(yíng) 利性組織的名稱(chēng)，具有人身權(quán)的性質(zhì)。結(jié)合上述域名之法律特征我們可以認(rèn)為域名是一種民事權(quán)利，即名稱(chēng)權(quán)，屬于人身權(quán)。在商務(wù)領(lǐng)域有起著商號(hào)的作用，又是一 種財(cái)產(chǎn)權(quán)。這便是域名的性質(zhì)。2、域名與商標(biāo)權(quán)的沖突及處理：其主要表現(xiàn)是域名侵犯在先注冊(cè)商標(biāo)權(quán),其典型案例是域名惡意搶注而引起的糾紛。所謂域名惡意搶注是指注冊(cè)人明之其所注冊(cè)之域名系他人合法享有權(quán)利之 商標(biāo)，而故意將該商標(biāo)之文字內(nèi)容注冊(cè)為自己的域名，然后再以高價(jià)將域名轉(zhuǎn)讓給商標(biāo)權(quán)人或利用該網(wǎng)站銷(xiāo)售相同或類(lèi)似于該商標(biāo)商品的行為。這是一種純粹的侵犯 商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的行為，應(yīng)嚴(yán)格按照侵權(quán)行為處理。此外實(shí)踐中也不乏域名注冊(cè)侵犯未注冊(cè)馳名商標(biāo)的情況。一般認(rèn)為對(duì)未注冊(cè)之馳名商標(biāo)應(yīng)予以保護(hù),而不能一概對(duì)未 注冊(cè)商標(biāo)不加保護(hù)。因此亦認(rèn)定此種行為侵犯商標(biāo)權(quán)之行為。至于商標(biāo)搶注行為由于其影響不大，實(shí)踐中尚缺乏此類(lèi)案例，此處不再贅述。（三）、公司的治理結(jié)構(gòu)問(wèn)題在企業(yè)信息化改制中，還應(yīng)當(dāng)建立兩個(gè)非常重要的制度，即信息管理制度和知識(shí)管理制度。前者的使命在于建立有效獲取信息的設(shè)施，保證信息的正常傳輸； 后者使命在于對(duì)信息如何分配，實(shí)現(xiàn)信息的共享與職員能力的創(chuàng)新，最