2011年司法考試系統(tǒng)強(qiáng)化班《民法》講義

目 錄 第一部分 民法通則 .一講 民法的內(nèi)容與技術(shù)（民事法律關(guān)系） . 2 第二講 自然人 . 16 第三講 人格權(quán) . 22 第四講 法人 . 27 第五講 民事法律行為 . 31 第六講 代理 . 40 第七講 訴訟時效 . 45 第二部分 侵權(quán)責(zé)任法 .一 講 一般規(guī)定 . 51 第二講 具體侵權(quán)行為 . 64 第三部分 婚姻法 .一講 結(jié)婚與離婚 . 78 第二講 夫妻財產(chǎn)關(guān)系 . 82 第四部分 繼承法 . 2011 年指南針?biāo)究?系統(tǒng) 強(qiáng) 化 班講義 民總、侵權(quán)、婚姻繼承 第一部分 民法通則 第一講 民法的內(nèi)容與技術(shù)（民事法律關(guān)系） 民法的內(nèi)容有二： 利益（人格 利益、身份利益、財產(chǎn)利益）歸誰 支配 。調(diào)整支配利益的 變動 ，又分為二 ：（ a）支配利益的不正當(dāng)變動應(yīng)如何矯正。（ a）支配利益的正當(dāng)變動應(yīng)如何保障。前者是民法的中心內(nèi)容，是民法制度的目的。后者是服務(wù)前者的工具和手段。 內(nèi)容決定形式，形式反作用于內(nèi)容。為了完成調(diào)整利益支配與利益變動的使命，民法采用了兩種技術(shù)手段： 絕對民事法律關(guān)系 。 相對民事法律關(guān)系 。所以，民法就是六個字：民法法律關(guān)系。 絕對民事法律關(guān)系的規(guī)范功能是：決定利益歸誰支配，并排斥他人的干涉。其采用的技術(shù)就是賦予支配者以 支配權(quán) 。以支配權(quán)為內(nèi)容建構(gòu)的法律關(guān) 系就是絕對民事法律關(guān)系，其要素有三： 權(quán)利主體（享有物權(quán)、人格權(quán)、身份權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)的人）和義務(wù)主體（支配權(quán)人以外的任何不特定第三人）。權(quán)利客體（支配權(quán)支配的對象：物、人格利益、身份利益、創(chuàng)造性智力成果和工商業(yè)標(biāo)記） 內(nèi)容： 支配權(quán)（支配權(quán)人直接支配并享有特定的利益，并排斥他人干涉）與對應(yīng)的義務(wù)（義務(wù)人負(fù)有不侵害支配權(quán)的不作為義務(wù)）。 九天考資 相對民事法律關(guān)系的規(guī)范功能有二： 對支配利益的不正當(dāng)變動予以矯正。對支配利益的正當(dāng)變動予以保障。其采用的技術(shù)就是賦予特定當(dāng)事人以 請求權(quán) ，通過請求特定的對方當(dāng)事人作 出一定行為，實現(xiàn)對支配利益不正當(dāng)變動的矯正和正當(dāng)變動的保障。以請求權(quán)為內(nèi)容構(gòu)建的法律關(guān)系就是相對民事法律關(guān)系，其要素有三：權(quán)利主體（享有債權(quán)、物權(quán)請求權(quán)、占有保護(hù)請求權(quán)、人格權(quán)請求權(quán)、身份權(quán)請求權(quán)的人）和義務(wù)主體（應(yīng)對方的請求應(yīng)當(dāng)為一定行為或者不為一定行為的人）。權(quán)利客體（請求權(quán)作用的對象：義務(wù)人的特定行為）。 內(nèi)容： 請求權(quán)（請求特定人作為一定行為或者不作出一定行為）與對應(yīng)的義務(wù)。 （一）支配與支配利益不正當(dāng)變動的矯正 一、 對 財產(chǎn)利益的支配 （一）對物的支配 【例一】甲對 A 房屋享有所有權(quán)。則在民法上， A 房屋的占有、使用、收益、處分的利益歸屬于甲。 甲對 A 房屋享有所有權(quán)，該所有權(quán)在性質(zhì)上屬于：財產(chǎn)權(quán)、支配權(quán)、絕對權(quán)、既得權(quán)。 甲與甲以外的其他人（包括國家、企業(yè)）形成財產(chǎn)所有權(quán)法律關(guān)系，該民事法律關(guān)系在性質(zhì)上屬于：財產(chǎn)法律關(guān)系、絕對民事法律關(guān)系、單一民事法律關(guān)系、調(diào)整性民事法律關(guān)系。 建筑物區(qū)分所有、共有制度應(yīng)優(yōu)先適用。 【例二】甲對 A 房屋享有所有權(quán)。 乙侵奪該房屋。甲對 A 房屋的所有權(quán)不因此消滅，但在甲、乙間成立 返還原物請求權(quán)關(guān)系 （請求權(quán)基礎(chǔ)為物權(quán)法第 34 條），該法律關(guān)系在性質(zhì)上屬于 ：財產(chǎn)法律關(guān)系、相對法律關(guān)系、保護(hù)性法律關(guān)系。 乙的行為或者物件對 A 房屋構(gòu)成妨害或者具有妨害的現(xiàn)實危險，在甲、乙間成立 排除妨害請求權(quán) 、 消除危險請求權(quán)法律關(guān)系 （請求權(quán)基礎(chǔ)為物權(quán)法第 35 條），該法律關(guān)系在性質(zhì)上屬于： 財產(chǎn)法律關(guān)系、相對法律關(guān)系、保護(hù)性法律關(guān)系。 上述法律關(guān)系不適用訴訟時效，其成立不以當(dāng)事人的故意（過失）以及甲遭受損失為構(gòu)成要件。 【例三】甲對 A 房屋享有所有權(quán)。 （ 1） 鄰居乙在家臥床抽煙，引發(fā)大火，大火蔓延，燒毀 A 房屋。在甲、乙之間成立 侵權(quán)之債 法律關(guān)系（請求權(quán)基礎(chǔ)為侵權(quán)責(zé)任法第 6 條第一款）， 該法律關(guān)系在性質(zhì)上屬于：財產(chǎn)法律關(guān)系、相對法律關(guān)系、保護(hù)性法律關(guān)系，該法律關(guān)系的成立建立在四個事實層面上： 所有權(quán)遭受損害及經(jīng)濟(jì)利益上的損失；乙實施了加害行為；乙具有過錯；加害行為與損害間具有因果關(guān)系。（ 2）鄰居乙飼養(yǎng)的數(shù)只野牛因不明原因發(fā)狂，將 A 房屋墻面抵破數(shù)處。在 甲、乙之間成立 侵權(quán)之債 法律關(guān)系（請求權(quán)基礎(chǔ)為侵權(quán)責(zé)任法第 78 條），該法律關(guān)系的成立建立在三個事實層面上： 所有權(quán)遭受損害及經(jīng)濟(jì)利益上的損失；乙實施了加害行為；加害行為與損害間具有因果關(guān)系。（ 3）乙在夢游中將 A 房屋點燃， A 房屋毀壞嚴(yán) 重。在甲、乙間成立法定補償之債的法律關(guān)系 （請求權(quán)基礎(chǔ)為侵權(quán)責(zé)任法第 33 條第一款后段） ， 該法律關(guān)系的成立建立在三個事實層面上： 完全民事行為能力人乙陷入無意識狀態(tài)且致人損害；乙對陷入無意識狀態(tài)無過錯；衡諸甲、乙的經(jīng)濟(jì)狀況，由乙對甲適當(dāng)補償尚屬公平。 【例四】甲對 A 房屋享有所有權(quán)。甲在維修 A 房屋時，施工人員誤取乙所有的木材作為 A 房屋的屋梁。 乙對木材的所有權(quán)因 附合 而消滅，甲取得附合物的所有權(quán)。甲取得所有權(quán)具有法律上的原因，但取得木材的利益不具有法律上的原因，甲、乙間成立 不當(dāng)?shù)美畟?法律關(guān)系（請求權(quán)基礎(chǔ) 為民法通則第 92 條）。 該法律關(guān)系在性質(zhì)上屬于：財產(chǎn)法律關(guān)系、相對法律關(guān)系、保護(hù)性法律關(guān)系。 【例五】甲對 A 房屋享有所有權(quán)。甲因出國留學(xué)一年，將房屋鑰匙交給鄰居乙保管。乙將自己的房屋出賣后，暫時沒有住處，搬入 A 房屋中居住 10 個月，甲回國后始知其事。 乙取得對 A 房屋的占有、使用利益欠缺法律上的依據(jù)，甲、乙間成立 不當(dāng)?shù)美?之債法律關(guān)系，甲是否具有出租 所不問。如果乙的使用造成 A 房屋的損害，甲、乙間成立 侵權(quán)損害賠償 之債法律關(guān)系。 【例六】甲對 A 房屋享有所有權(quán)。甲外出打工期間，臺風(fēng)來襲，乙擔(dān)心 A 房屋 倒塌傷及己屋，向丙借錢 5000 元，對 A 房屋予以加固。 在甲、乙間成立 無因管理 之債法律關(guān)系（ 請求權(quán)基礎(chǔ)為民法通則第 93 條 ），乙的行為具有違法阻卻事由，不構(gòu)成侵權(quán)。 作為債權(quán)人，乙有權(quán)請求甲甲 A 房屋 補償因無因管理支出的必要費用、負(fù)擔(dān)的必要債務(wù)、遭受的人身或財產(chǎn)損害。 根據(jù)合同的相對性，丙無權(quán)請求甲返還 5000 元，旨在維持乙、丙之間的抗辯。 （二）對占有利益的支配 【例一】甲將房屋出租給乙，租期屆滿乙拒不返還房屋。因甲已將房屋出租給丙，丙忍無可忍，找人將乙趕出房屋，將乙的物件搬出房屋。 乙對房屋無權(quán)占 有，該占有的利益雖不能最終歸屬于乙，但亦受一定程度的保護(hù)。丙采用法律禁止的私力剝奪乙對房屋的占有，乙、丙間成立 占有回復(fù)請求權(quán) 法律關(guān)系（請求權(quán)基礎(chǔ)為物權(quán)法第 245 條）。該法律關(guān)系在性質(zhì)上屬于：財產(chǎn)法律關(guān)系、相對法律關(guān)系、保護(hù)性法律關(guān)系、單一法律關(guān)系。 （三）對無形財產(chǎn)利益的支配 【例一】甲對 A 櫻桃的生產(chǎn)方法享有專利權(quán)。 對 A 櫻桃之生產(chǎn)方法這一財產(chǎn)利益（專利技術(shù)方案）歸屬于甲，甲對其享有 專利權(quán) 。該權(quán)利在性質(zhì)上屬于：財產(chǎn)權(quán)、支配權(quán)、絕對權(quán)、既得權(quán)。 甲與甲以外的其他人（包括國家、企業(yè)）形成專 利權(quán)法律關(guān)系，該民事法律關(guān)系在性質(zhì)上屬于：財產(chǎn)法律關(guān)系、絕對民事法律關(guān)系、單一民事法律關(guān)系、調(diào)整性民事法律關(guān)系。 根據(jù)專利法第 11 條的規(guī)定，甲有權(quán)禁止任何人未經(jīng)許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的實施下列四種行為： 使用該專利方法 ，許諾銷售 、 銷售 、 進(jìn)口 依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品（ A 櫻桃）。若有人擅自實施前述行為，則與甲成立侵權(quán)之債法律關(guān)系或者不當(dāng)?shù)美畟申P(guān)系。 二、對人格利益、身份利益的支配 【例一】甲與乙結(jié)婚，生子丙。（ 1）甲對自己的生命、身體、健康、姓名、名譽、肖像、隱私（乃至抽象 人格平等、人格獨立、人格尊嚴(yán)、人格自由）等人格利益享有 人格權(quán) ，該權(quán)利在性質(zhì)上屬于：人身權(quán)、支配權(quán)、絕對權(quán)、既得權(quán)。（ 2）甲對和乙同居、乙對自己忠實、乙扶養(yǎng)自己、繼承乙的遺產(chǎn)等身份利益享有 身份權(quán) ，該權(quán)利在性質(zhì)上屬于：人身權(quán)、支配權(quán)、絕對權(quán)、既得權(quán)。（ 3）甲對和未成年的丙同居、對丙照看的利益、對（在自己老無所依時）丙贍養(yǎng)自己等身份利益享有身份權(quán)。（ 4）甲和甲以外的人形成 人身權(quán)法律關(guān)系 ，該民事法律關(guān)系在性質(zhì)上屬于：人身法律關(guān)系、絕對民事法律關(guān)系、調(diào)整性民事法律關(guān)系。 甲 A 方法 甲 生命、姓名、名譽、肖像、隱私 甲 乙 甲 丙 【例二】甲與乙結(jié)婚，生子丙。 丁打傷甲，侵害了甲的健康權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，甲、丁間形成侵權(quán)之債法律關(guān)系，該法律關(guān)系在性質(zhì)上屬于： 財產(chǎn)法律關(guān)系 、相對法律關(guān)系、保護(hù)性法律關(guān)系。 丁擅自使用甲的肖像做廣告，甲、丁間成立侵權(quán)之債或者不當(dāng)?shù)美畟申P(guān)系。 丁打傷甲，致甲失去勞動能力，致乙和未成年的丙無生活來源，乙、丁以及 丙、丁間成立侵權(quán)之債法律關(guān)系，丁應(yīng)賠償撫養(yǎng)費、精神損害。 丁拐賣丙，侵害了甲、乙的身份權(quán)，在甲、丁以及乙、丁之間成立侵權(quán)之債法律關(guān)系。 丁和乙同居，乙和丁侵害了甲的身份權(quán)，無過錯的甲有權(quán)在 離婚時 請求乙承擔(dān)損害賠償，但根據(jù)現(xiàn)行法，甲無權(quán)對丁主張損害賠償。 （ 二 ）支配利益 的放棄、移轉(zhuǎn)、交換 一、財產(chǎn)利益的放棄、移轉(zhuǎn)、交換（法律行為制度） （一）單方法律行為 【例一】甲將自己的舊電腦扔到垃圾堆，乙拾得后找人修好，交給自己的兒子使用。 甲將電腦扔到垃圾堆時，甲對電腦的所有權(quán)消滅，電腦成為無主動產(chǎn)。 拋棄動產(chǎn)所有權(quán)屬于基于 單方法律行為 產(chǎn)生的物權(quán)變動，法律效果之產(chǎn)生須具備兩個事實：（ a）拋棄的意思有效；（ b）放棄對動產(chǎn)的占有。 乙自撿到電腦并決定保有時，取得電腦所有權(quán)。 乙屬于基于先占取得無主動產(chǎn)所有權(quán)，法律效果之發(fā)生依賴于須具備三個事實（事實構(gòu)成）：（ a）對象為無主動產(chǎn)；（ b）須以所有的意思占有；（ c）不違反法律禁止性規(guī)定，且不與他人依法享有的先占權(quán)相沖突。 【例二】甲捐助 10 元人民幣，成立法學(xué)研究基金會。 自基金會法人成立時，甲對 10 萬元喪失所有權(quán)，基金會法人取得 10 萬元的所有權(quán)。 捐助 屬于無 相對人的民事法律行為。 【例三】甲早年喪偶，有三子一女。由于子女經(jīng)濟(jì)條件較好，甲訂立遺囑，將自己的全部遺產(chǎn)遺贈給保姆乙。 甲死亡時，甲喪失民事權(quán)利能力，甲對遺產(chǎn)的所有權(quán)消滅。甲死亡時，乙取得遺產(chǎn)的所有權(quán)。遺囑屬于無相對人的單方民事行為。 （二）雙方法律行為 【例一】甲、乙約定，甲以 A 房屋與乙的 B 首飾互易。 （ 1） 甲、乙的約定系雙務(wù)合同，屬于雙方民事法律行為，如果甲、乙的約定成立且生效，甲、乙間成立 合同之債 法律關(guān)系，該法律關(guān)系在性質(zhì)上屬于：財產(chǎn)法律關(guān)系、相對法律關(guān)系、復(fù)合法律關(guān)系、調(diào) 整性法律關(guān)系。 （ 2） 如果甲、乙的約定成立且生效： 甲對乙享有 債權(quán)請求權(quán) ，其作用為請求乙交付 B 首飾并移轉(zhuǎn)所有權(quán)，其客體為乙的給付行為； 在乙交付之前，乙依然對 B 首飾享有所有權(quán)，甲對 B 首飾不享有支配權(quán)，如果乙復(fù)將 B 首飾出賣于丙并交付，屬于 有權(quán)處分 ，丙取得 B 首飾的所有權(quán)，甲只能對乙主張違約損害賠償（此時甲、乙間成立保護(hù)性法律關(guān)系）。乙交付 B 首飾于甲，則發(fā)生物權(quán)變動，乙對 B 首飾的所有權(quán)消滅，甲繼受取得 B 首飾的所有權(quán)。（ 3） 如果甲、乙的約定成立且生效： 乙對甲享有債權(quán)請求權(quán)，有權(quán)請求甲交付房屋并移轉(zhuǎn)所有權(quán)。 自甲給 乙辦理 A 房屋的過戶登記，甲喪失對 A 房屋的所有權(quán)，乙繼受取得 A 房屋的所有權(quán)。 上圖什么時候才會變成下 圖？這屬于物權(quán)變動的問題。 通過交換發(fā)生的支配變化。 根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定：上述支配利益的移轉(zhuǎn)須依賴于兩方面的事實構(gòu)成：法律行為有效（意思表示理論、法律行 為的成立、法律行為的效力制度）。物權(quán)變動的公示（登記與交付 ）。 （三）代理 【例一】甲授予丙以代理權(quán)，丙以甲的名義與乙達(dá)成協(xié)議，甲以其 A 房屋與乙的 B 首飾互易。像這樣，使由本人（甲）以外的人（丙）所為之行為的效果有可能歸屬于本人的制度，便是代理制度。代理制度的本質(zhì)就是通過他人完成自己享有法律后果的民事法律行為，這就是代理 制度在民法中的定位。 二 、 人格 利益 、身份利益 的移轉(zhuǎn)（法律行為制度） 原則上，人格權(quán)和身份權(quán)屬于專屬權(quán)，不得拋棄，亦不得轉(zhuǎn)讓和繼承。但存有若干例外。法律允許部分人格利益和身份利益通過法律行為移轉(zhuǎn)，這樣的法律行為稱為身份行為。但法律對于這樣的法律行為設(shè)有諸多限制，例如： 離婚協(xié)議不得代理。 捐獻(xiàn)器官的合同不得強(qiáng)制執(zhí)行。 【例一】甲和乙公司約定，乙公司可使用甲的肖像做廣告 一年，報酬為 300 萬元。 通過該合同，乙公司取得對甲之肖像在一定范圍內(nèi)的使用、收益權(quán)能。甲對肖像利益的排他支配因該合同而受到限制。 甲 乙 A 房屋 B 首飾 甲 乙 B 首飾 A 房 屋 甲 乙 A 房屋 B 首飾 丙 【例二】甲 3 歲時，甲的父母與乙夫婦簽訂收養(yǎng)協(xié)議，由乙夫婦收養(yǎng)甲，雙方依法辦理了收養(yǎng)登記。 通過收養(yǎng)這一 雙方法律行為 ，自收養(yǎng)登記時起，甲與生父母的父母子女關(guān)系消滅，彼此不再享有身份權(quán)。甲與乙夫婦形成父母子女關(guān)系，彼此享有身份權(quán)。若半年后，甲的生父母依法解除收養(yǎng)關(guān)系（該權(quán)利屬于 形成權(quán) ），則通過解除這一 單方法律行為 ，甲與生父母的父母子女關(guān)系自行恢復(fù)，甲與乙夫婦的父母子女關(guān) 系消滅。 三、時間對于請求權(quán)的效力（訴訟時效制度） 【例一】甲、乙約定，甲以其 A 房屋與乙的 B 首飾互易，乙交付 B 首飾的期限為 2009 年 4 月1 日。甲向乙交付房屋并辦理過戶登記后，乙一直沒有交付首飾，甲也一致未予理會。 2020 年 8 月8 日，因上海舉辦奧運會，甲才想起此事，要求乙交付 B 首飾。 甲請求乙交付 B 首飾的訴訟時效期間為二年，自 2009 年 4 月 2 日開始計算， 2011 年 4 月 1 日屆滿。 甲于 2020 年 8 月 8 日首次主張債權(quán)請求權(quán)，其債權(quán)并未消滅，但乙享有 抗辯權(quán) 。 若乙主張訴訟時效經(jīng)過的抗辯，則甲的債權(quán)請求權(quán)不得 訴請強(qiáng)制執(zhí)行。 （三）民法的體系與民法總則的內(nèi)容 作為規(guī)范體系，民法服務(wù)于以下任務(wù)： 為了確定支配利益的歸屬，民法賦予利益的支配主體以 支配權(quán) ，并以支配權(quán)為核心形成 絕對民事法律關(guān)系 。 當(dāng)支配利益出現(xiàn)正當(dāng)變動時，民法賦予利益的支配主體以 請求權(quán) （物權(quán)請求權(quán)、占有保護(hù)請求權(quán)、人格權(quán)請求權(quán)、身份權(quán)請求 權(quán)、侵權(quán)損害賠償請求權(quán)、不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)、締約過失損害賠償請求權(quán)），并以請求權(quán)為核心形成 相對民事法律關(guān)系 ，對支配利益的不正當(dāng)變動予以矯正。 當(dāng)利益的支配者基于真實的意思表示希望放棄或者移轉(zhuǎn)支配利益時，民法主要賦予當(dāng)事人以合同債權(quán) 請求權(quán) ，并以請求權(quán)為核心形成 相對民事法律關(guān)系 ，保證支配利益的正當(dāng)變動。 更簡略地說，民法采用的技術(shù)就是區(qū)分支配權(quán)與請求權(quán)（或者，狹義一些表述，就是區(qū)分物權(quán)與債權(quán)），并以支配權(quán)與請求權(quán)為中心構(gòu)建不同的民事法律關(guān)系，賦予不同的法律效果，實現(xiàn)對利益的 靜態(tài)調(diào)整 與 動態(tài)調(diào)整 。這就是民法 的體系，民法大廈就是建立在支配權(quán)與請求權(quán)二分的基礎(chǔ)之上，它們是民法的基石。 民法總則采用提取公因式的方法，對諸多民事法律關(guān)系中具有共性的事項（共通的部分）進(jìn)行抽取，作出概括抽象的規(guī)定，主要目的有二： 節(jié)約立法成本。民法總則關(guān)于法律關(guān)系共通的規(guī)定具有普遍適用性，無需在分則中重復(fù)規(guī)定。增強(qiáng)民法的形式理性與邏輯性，有利于形成體系，提高民法制度的能見度。 甲 乙 B 首飾 A 房屋 民法的全部內(nèi)容就是 六個字 ：民事法律關(guān)系。民法總則就是 九個字 ：民事法律關(guān)系的要素。 民 事法律關(guān)系 類型 圖 絕對 民事法律關(guān)系（物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)、身份權(quán)法律關(guān)系） 民事法律關(guān)系 相對民事法律關(guān)系（合同、侵權(quán)不當(dāng)?shù)美?、無因管理、締約過失） 民法總則結(jié)構(gòu)圖 自然人（權(quán)利能力、宣告死亡） 權(quán)利主體 法人、其他組織（權(quán)利能力、成立、消滅） 權(quán)利客 體（物、人格利益、身份利益、無形財產(chǎn)、給付） 民法總則 權(quán)利內(nèi)容 權(quán)利的權(quán)能（支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)） 基于意思表示的權(quán)利變動（法律行為、代理、行為能力） 權(quán)利變動 基于時間經(jīng)過的權(quán)利變動（訴訟時效） （四）民事法律關(guān)系部分知識點的簡要歸納 一、民事法律關(guān)系 的分類 （ ） 民事法律關(guān)系可按不同標(biāo)準(zhǔn)分類如下： 財產(chǎn)法律關(guān)系和人身法律關(guān)系（分類標(biāo)準(zhǔn)：是否直接具有財產(chǎn)內(nèi)容）。 絕對民事法律關(guān)系和相對民事法律關(guān)系（分類標(biāo)準(zhǔn)：義務(wù)主體是否特定）。 單一民事法律關(guān)系和復(fù)合民事法律關(guān)系（分類標(biāo)準(zhǔn)：是否只有一組權(quán)利義務(wù)關(guān)系）。 調(diào)整性民事法律關(guān)系和保護(hù)性民事法律關(guān)系（分類標(biāo)準(zhǔn)：是否因違法行為而成立）。 主民事法律關(guān)系和從民事法律關(guān)系（分類標(biāo)準(zhǔn)：能否獨立存在）。 二、民事法律關(guān)系的要素 （ ） 1主體。指 享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的人。包括四類： 自然人。包括 中國公民、外國人、無國籍人。 法人。 其他組織。如 個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙、分公司等。 國家。 2內(nèi)容。民事法律關(guān)系的內(nèi)容保護(hù)權(quán)利、義務(wù)、風(fēng)險、權(quán)能、法律約束等，但以權(quán)利、義務(wù)為核心內(nèi)容。 3客體。指權(quán)利、義務(wù)指向的對象。不同的民事法律關(guān)系具有不同的客體： 物權(quán)法律關(guān)系的客體是 物 和 權(quán)利 。人格權(quán)法律關(guān)系的客體是 人格利益 （生命、健康、肖像、姓名等）身份權(quán)法律關(guān)系的客體是 身份利益 （同居、忠實、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、扶養(yǎng)）。知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系的客體是 創(chuàng)造性智力成果與工商業(yè)標(biāo)記 （作品、技術(shù)方 案、標(biāo)記）。債權(quán)法律關(guān)系的客體是 給付 （債務(wù)人的作為或不作為）。 【例一】甲學(xué)校與乙教師簽訂獨家授課合同。 該雙務(wù)合同的客體是甲的給付與乙的給付。甲的給付為作為：支付課酬。乙的給付包括 作為 （授課）和 不作為 （不得在其他機(jī)構(gòu)講授類似課 程）。這一法律關(guān)系只有客體（標(biāo)的），卻沒有標(biāo)的物。 【例二】甲、乙約定，甲向乙出售汽車一輛，價格 30 萬元。 該合同的客體是甲交付汽車并移轉(zhuǎn)所有權(quán)的行為，以及乙支付價款并移轉(zhuǎn)所有權(quán)的行為。汽車不是合同的客體（標(biāo)的），汽車是 標(biāo)的物。 【例三】甲創(chuàng)作一幅國 畫冰冰出浴圖，這幅畫本身是物，為所有權(quán)法律關(guān)系的客體。其構(gòu)圖、色彩，筆法等要素所形成的“表達(dá)”（ “作品”（ 作品才是著作權(quán)法律關(guān)系的客體。因此，甲將該畫出賣給乙并交付后，發(fā)生如下法律效果： 乙取得該畫（作品載體）的所有權(quán)；乙取得該作品原件（不包括復(fù)制件）的展覽權(quán)；這一作品的發(fā)表權(quán)、修改權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、復(fù)制件的展覽權(quán)、獲得報酬權(quán)等多項著作權(quán)依然由甲享有。 【例四】輝瑞公司獲得藥品“偉哥”的專利權(quán)。 專利法律關(guān)系的客體是這一發(fā)明的技術(shù)方案（ 即 權(quán)利要求書（ 述的全部必要技術(shù)特征所構(gòu)成的完整技術(shù)方案（發(fā)明專利 輝瑞公司生產(chǎn)的一顆顆藥丸是物，為所有權(quán)法律關(guān)系的客體。 （ 2008 3 1） 關(guān)于民事法律關(guān)系，下列哪一選項是正確的？ A民事法律關(guān)系只能由當(dāng)事人自主設(shè)立 B民事法律關(guān)系的主體即自然人和法人 C民事法律關(guān)系的客體包括不作為 D民事法律關(guān)系的內(nèi)容均由法律規(guī)定 【答案】 C 三 、民事法律 事實（ ） 1概念與類型。民事法律事實，指依照法律規(guī)定，能夠引 起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的客觀情況。 民事法律事實分類 圖 狀態(tài) 自然事實 事件 絕對事件 相對事件 民事法 律事實 民事法律行為 表示行為 意 思通知 準(zhǔn)民事法律行為 觀念通知 行為 情感表示 非表示行為：事實行為 2下列事實不屬于民事法律事實 （ 1） 好意施惠關(guān)系 。又稱情誼關(guān)系，泛指不能在當(dāng)事人之間產(chǎn)生合同關(guān)系的約定或承諾。下列“無償”約定或者承諾為好意施惠關(guān)系： 搭乘 便車； 乘客叫醒另一乘客到站下車；順路代為投遞信件；參加宴會 、舞會、旅游、看電影；指路。 好意施惠關(guān)系的 法律效果 ： 不產(chǎn)生合同關(guān)系（不產(chǎn)生違約責(zé)任或者締約過失責(zé)任）。 不排除 侵權(quán)之債的成立（好意施惠關(guān)系中，另有符合構(gòu)成要件的侵權(quán)發(fā)生時，仍可成立之債）。 （ 2005 3 22） 甲、乙在火車上相識，甲怕自己到站時未醒，請求乙在 欣然同意?；疖嚨竭_(dá) 沉睡，乙也未醒。甲未能在 此支出了額外費用。甲要求乙賠償損失。對此，應(yīng)如何處理？ 締約過失責(zé)任 【答案】 D （ 2） 法外空間 。 日出、日落、刮風(fēng)、下雨等自然現(xiàn)象（假設(shè)未構(gòu)成不可抗力）；散步、讀報、起床、睡覺等人的活動均不能引起民事法律關(guān)系變動，不屬于法律事實。 引發(fā)宗教關(guān)系、同鄉(xiāng)關(guān)系、師生關(guān)系、同學(xué)關(guān)系、同事關(guān)系、戀愛關(guān)系、友誼關(guān)系的客觀情況，亦不屬于法律事實。 （ 3） 婚約 。我國民法認(rèn)為婚約（訂婚）不具有法律效力，婚約不是合同，不屬于民事法律事實。需要稍作注意的是 ：支付“彩禮”屬于法律事實，為附條件的贈與合同。贈與人原則上不得請求返還 已經(jīng)支付的彩禮。不過，根據(jù)婚姻法解釋（二）第 10 條規(guī)定了三種例外： 雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的；雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)后又離婚，確未共同生活的；婚前給付彩禮，離婚后，給付一方因為給付彩禮而生活困難的。 （ 4） 合同界域之外的約定 。有些約定貌似合同，但是按其性質(zhì)不宜采用合同法調(diào)整或者采用合同法調(diào)整將產(chǎn)生不公正結(jié)果的，則屬于“合同界域之外”的約定，不屬于法律事實，不產(chǎn)生合同法上的法律效果。 【例一】甲男與乙女非婚同居期間約定，乙女應(yīng)按時服用避孕藥。乙女想生個小孩，借以“拴住”甲男，便暗中停服藥 物。乙女生下小孩后，甲男與乙女分手。乙女代小孩起訴，法院判決甲男支付小孩撫養(yǎng)費。甲男則以乙女違反約定給自己帶來損失為由，訴請乙女賠償自己所支付的撫養(yǎng)費。 法院認(rèn)為，甲男與乙女的約定涉及到“最為隱秘的個人自由領(lǐng)域”，該領(lǐng)域不容合同法介入，即使當(dāng)事人具有受約束的意思，也不成立合同關(guān)系。 甲、乙的約定屬于“合同界域之外的約定”，不構(gòu)成合同，甲男不得訴請乙女承擔(dān)違約責(zé)任。 此為德國著名判例，具有考查可能性。 （ 2006 3 1） 下列哪種情形成立民事法律關(guān)系？ A甲與乙約定某日 商談 合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜 B甲對乙說：如果你考上研究生，我就嫁給你 C甲不知乙不勝酒力而極力勸酒，致乙酒精中毒住院治療 D甲應(yīng) 同事 乙之邀前往某水庫游泳，因抽筋溺水身亡 【答案】 C （ 2010 3 1） 下列哪一情形下，乙的請求依法應(yīng)得到支持？ A甲應(yīng)允乙同看演出，但遲到半小時。乙要求甲賠償損失 B甲聽說某公司股票可能大漲，便告訴乙，乙信以為真大量購進(jìn)，事后該支股票大跌。乙要求甲賠償損失 C甲與其妻乙約定，如因甲出軌導(dǎo)致離婚，甲應(yīng)補償乙 50萬元，后二人果 然因此離婚。乙要求甲依約賠償 D甲對乙承諾，如乙比賽奪冠，乙出國旅游時甲將陪同，后乙果然奪冠，甲失約。乙要求甲承擔(dān)賠償責(zé)任 【答案】 C 四、民事權(quán)利的分類 （ ） （ 一 ）形成權(quán)、抗辯權(quán)、支配權(quán)、請求權(quán) （ 區(qū)分標(biāo)準(zhǔn) ： 權(quán)利的作用 ） 1形成權(quán) （ 1）形成權(quán)的概念。指依權(quán)利人單方意思表示就能使權(quán)利發(fā)生、變更、消滅的權(quán)利。 （ 2）形成權(quán)的類型。第一大類是財產(chǎn)法上的形成權(quán)，分為兩小類： 債法上的形成權(quán) ：（效力待定合同中的）追認(rèn)權(quán)（合同法第 47、 48 條）、（可撤銷合 同中的）撤銷權(quán)（合同法第 54 條）、（選擇之債中債務(wù)人享有的）選擇權(quán)、法定抵銷權(quán)（合同法第 99 條）、債務(wù)免除權(quán)、合同解除權(quán)（合同法第 94 條及其他法定解除權(quán)與約定解除權(quán)）、（試用買賣合同中）買受人的認(rèn)可權(quán)（合同法第 171 條）、（間接代理中第三人的）選擇權(quán)（合同法第 403 條）。 物權(quán)法上的形成權(quán) ：典物回贖權(quán)、共有物分割請求權(quán)（物權(quán)法第 99 條），名為請求權(quán)，實為形成權(quán)）、按份共有人的優(yōu)先購買權(quán)（物權(quán)法第 101 條） 。第二大類是身份法上的形成權(quán)，分為兩小類： 繼承法上的形成權(quán) ： 遺囑撤銷權(quán) （繼承法第 20 條）、繼承權(quán)拋棄（繼承法第 25 條）、受遺贈權(quán)拋棄（繼承法第 25 條）、遺產(chǎn)分割請求權(quán)。 婚姻 法上的形成權(quán) ： （可撤銷婚姻中受脅迫人的）撤銷權(quán)（婚姻法第 11 條）、離婚請求權(quán)（婚姻法第 32 條）、收養(yǎng)關(guān)系解除權(quán) 。 需要注意的是 ：形成權(quán)還有另一種分類： 單純形成權(quán)。指無需通過訴訟即可行使的形成權(quán)。 形成訴權(quán)，又稱間接形成權(quán)，指須通過法院或者仲裁機(jī)關(guān)行使的形成權(quán)。例如：（可撤銷合同中的）撤銷權(quán)、（可撤銷婚姻中）的撤銷權(quán)、情勢變更中的合同變更權(quán)或者解除權(quán)（合同法解釋（二）第26 條）。 （ 3）形成權(quán)的特點： 形成權(quán)無對應(yīng)的義務(wù)。 形成權(quán)具有從屬性。 形成權(quán)須依附于一定的基礎(chǔ)權(quán)利之上，不能與所依附的權(quán)利分離而單獨轉(zhuǎn)讓。例如，合同撤銷權(quán)、解除權(quán)不得與合同相分離而轉(zhuǎn)讓。 行使形成權(quán)的行為屬于有相對人的單方民事法律行為（ 形成權(quán)屬于一方說了算的權(quán)利，無需經(jīng)對方同意即可生效，但須向?qū)Ψ阶鞒觯?（ 4）形成權(quán)的行使： 形成權(quán)必須在除斥期間內(nèi)行使，除斥期間屆滿，形成權(quán)消滅。 需要注意 ：個別形成權(quán)不適用除斥期間，例如：離婚請求權(quán)、共有物分割請求權(quán)、收養(yǎng)關(guān)系解除權(quán)。 形成權(quán)的行使原則上不得 附條件或期限。作為例外，如果條件的成就與否依相對人意思而定或者所附期限明確的，形成權(quán)的行使可以附有條件或者期限。例如，解除權(quán)人甲向乙表示：“乙不于 3 月 3 日之前付清拖欠的房租，則甲乙之間的房屋租賃合同屆時解除”甲行使解除權(quán)時所附的期限明確，不至于導(dǎo)致法律關(guān)系不確定的后果，有效。 形成權(quán)的行使方式包括明示（書面通知或者口頭通知）和默示（推定或者單純沉默）兩種。 （ 5）下面兩種權(quán)利不是形成權(quán)： 債權(quán)人撤銷權(quán) （合同法第 74 條），出題人采用折衷說，認(rèn)為債權(quán)人撤銷權(quán)為綜合性權(quán)利（包括請求權(quán)能與形成權(quán)能），故 不屬于形成權(quán)。效力待定合同中相對人的 催告權(quán) （合同法第 47、 48條），因為催告不會直接引起權(quán)利的變動。 （ 2003 3 34） 在行為人進(jìn)行的下列行為中，哪些屬于行使形成權(quán)的行為？ 租人作出解除合同的意思表示 【答案】 2005 3 58） 下列關(guān)于民事權(quán)利中的形成權(quán)的表述，哪些是正 確的？ 【答案】 抗辯權(quán) （ 1）抗辯權(quán)的概念與特征。指雖承認(rèn)他方請求權(quán)的存在，但得拒絕履行，亦即對于他方請求權(quán)的行使，可以拒絕其請求之權(quán)能。抗辯權(quán)具以下特征： 抗辯權(quán)限于 法律明確規(guī)定 。約定的抗辯事由，僅產(chǎn)生合同上的抗辯，不屬于抗辯權(quán)。 抗辯權(quán)的功能在于阻礙請求權(quán)的行使。通俗地說，行使抗辯權(quán)的功能在于：“我承認(rèn)你 對我有請求權(quán)，但你的請求權(quán)暫時或者永遠(yuǎn)對我不起作用”。 抗辯權(quán)的行使以請求權(quán)的行使為前提?？罐q權(quán)的作用在于防御，請求權(quán)和抗辯權(quán)是矛和盾的關(guān)系（不安抗辯權(quán)屬于例外，不以請求權(quán)的行使為前提條件）。 （ 2）抗辯權(quán)的類型。分為兩類： 一時性的抗辯權(quán)，主要有五種：一般保證人的先訴抗辯權(quán)；同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)；債務(wù)人以自己財產(chǎn)提供物保時，提供擔(dān)保的第三人的先訴抗辯權(quán)（物權(quán)法第 176 條）。 永久性的抗辯權(quán)。我國僅有時效經(jīng)過的抗辯權(quán)。有些國家規(guī)定，對通過侵權(quán)行為取得的債權(quán)可以行使永久抗辯權(quán) ；債務(wù)人對賭債可以行使永久抗辯權(quán)。 （ 3）抗辯權(quán)與 狹義的抗辯 之區(qū)別。 “抗辯權(quán)”不同于“狹義的抗辯”。 “狹義的抗辯”又稱為“否認(rèn)權(quán)”，其特點在于，抗辯人不承認(rèn)對方享有有效的請求權(quán)，而是主張對方的請求權(quán)全部或者部分不成立（或者已經(jīng)消滅）?！蔼M義的抗辯”包括： 權(quán)利未發(fā)生的抗辯。例如，主張合同未成立，因而對方不享有合同債權(quán)的抗辯；主張自己未侵權(quán)，因而對方不享有侵權(quán)損害賠償請求權(quán)的抗辯。權(quán)利消滅的抗辯。例如，主張債權(quán)已經(jīng)（因為清償、提存、抵銷、免除、混同）消滅的抗辯。 “狹義的抗辯”與抗辯權(quán)的 區(qū)別有二： 功能不同?？罐q權(quán)的功能在于（雖認(rèn)可對方的請求權(quán)存在）阻礙請求權(quán)的行使；“狹義的抗辯”之功能則在于否認(rèn)對方的請求權(quán)。在訴訟中，法院可以不待當(dāng)事人主張依職權(quán)主動適用“狹義的抗辯”；但抗辯權(quán)必須由抗辯權(quán)人主張，法院不得依職權(quán)主動適用。 （ 2009 3 1） 甲被乙家的狗咬傷，要求乙賠償醫(yī)藥費，乙認(rèn)為甲被狗咬與自己無關(guān)拒絕賠償。下列哪一選項是正確的？ A甲乙之間的賠償關(guān)系屬于民法所調(diào)整的人身關(guān)系 B甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利屬于絕對權(quán) C甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利適用訴訟時效 D乙拒絕賠償是行使抗辯權(quán) 【答案】 C 3支配權(quán) （ 1）支配權(quán)的概念與范圍。支配權(quán)，指權(quán)利主體直接支配權(quán)利客體，享有特定利益，并排斥他人干涉的權(quán)利。物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)、身份權(quán)均為支配權(quán)。 （ 2）支配權(quán)的特征： 客體特定（至遲于支配權(quán)行使時客體須特定）。權(quán)利主體特定，義務(wù)主體不特定。支配權(quán)的義務(wù)主體為權(quán)利人以外的任何“不特定的第三人”，義務(wù)人負(fù)有不侵害支配權(quán)的“不作為”義務(wù)。支配權(quán)的行使和實現(xiàn)具有直接性，通過權(quán)利人的直接行使而實現(xiàn)，不需要外力介入，不需要義務(wù)人 的協(xié)力。支配權(quán)原則上均具有排他性。 4請求權(quán) （ 1）請求權(quán)的概念與特征。指特定人請求特定人為特定行為（作為或者不作為）的權(quán)利。請求權(quán)具有以下特征： 權(quán)利主體特定、義務(wù)主體特定。請求權(quán)原則上不具有排他性。請求權(quán)具有非公示性。請求權(quán)的變動不以公示為生效要件。請求權(quán)即可以作為獨立的權(quán)利，也可以作為實體權(quán)利的內(nèi)容（權(quán)能）。請求權(quán)大多表現(xiàn)為實體權(quán)利，例如物權(quán)請求權(quán)、人格權(quán)請求權(quán)等。但請求權(quán)也可以只是某項權(quán)利的內(nèi)容，比如，請求權(quán)只是債權(quán)的內(nèi)容之一，債權(quán)除具有請求權(quán)的內(nèi)容以外，還具有給付受領(lǐng)權(quán)、 解除權(quán)、撤銷權(quán)、終止權(quán)等內(nèi)容。 （ 2）請求權(quán)的范圍。請求權(quán)包括：債權(quán)請求權(quán)、物權(quán)請求權(quán)、占有保護(hù)請求權(quán)、人格權(quán)請求權(quán)、身份權(quán)請求權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)請求權(quán)。 需要 注意的是： 人格權(quán)請求權(quán)，指人格權(quán)遭受侵害時，權(quán)利人請求“停止侵害、消除影響、恢復(fù)名譽”的權(quán)利。人格權(quán)請求權(quán)不適用訴訟時效。 人格權(quán)遭受侵害時，權(quán)利人請求賠償損失的權(quán)利，屬于債權(quán)請求權(quán)。該請求權(quán)應(yīng)適用訴訟時效。 （二） 絕對權(quán)、相對權(quán) （ 區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：義務(wù)主體是否特定 ） 1絕對權(quán)，又稱對世權(quán)，指得對一切人主張的權(quán)利。絕對權(quán)的權(quán)利主 體特定，義務(wù)主體是不特定的。物權(quán)、人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)都是絕對權(quán)。 2相對權(quán)，又稱對人權(quán)，指僅得對特定人主張的權(quán)利。相對權(quán)的權(quán)利主體和義務(wù)主體均為特定的一人或者數(shù)人。請求權(quán)均為相對權(quán) （三） 既得權(quán)、期待權(quán) （ 區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：權(quán)利的實現(xiàn)要件是否 齊 備 ） 1既得權(quán)，指成立要件全部齊備，由權(quán)利人實際享有的權(quán)利。絕大多數(shù)民事權(quán)利都是既得權(quán)。 2期待權(quán)，尚未具備全部成立要件，僅將來有實現(xiàn)可能性的權(quán)利。公認(rèn)的期待權(quán)有： 約定條件成就前，保留所有權(quán)買賣合同中買受人對標(biāo)的物所有權(quán)的期待利益； 條件成就或者期 限屆至前，附生效條件或者附始期的合同當(dāng)事人對合同項下的權(quán)利所享有的期待利益。 （四） 主權(quán)利、從權(quán)利 （ 區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：能否獨立存在 ） 1主權(quán)利，指在相互關(guān)聯(lián)的幾項民事權(quán)利中，不依賴于其他權(quán)利就可以獨立存在的權(quán)利。 2從權(quán)利，指在相互關(guān)聯(lián)的幾項民事權(quán)利中，不能獨立存在而從屬于主權(quán)利的權(quán)利。例如：需役地所有權(quán)人的所有權(quán)為主權(quán)利；地役權(quán)為從權(quán)利。再比如：主債權(quán)為主權(quán)利；擔(dān)保物權(quán)、保證債權(quán)為從權(quán)利。 （五） 財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)、綜合性權(quán)利 （ 區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：權(quán)利標(biāo)的屬性 ） 1財產(chǎn)權(quán)，指以財產(chǎn) 利益為標(biāo)的的權(quán)利。財產(chǎn)權(quán)包括物權(quán)和債權(quán)。財產(chǎn)權(quán)不具有專屬性，可以轉(zhuǎn)讓、拋棄和繼承。 2人身權(quán)，指以人格利益或者身份利益為標(biāo)的，與權(quán)利人的人身不可分的民事權(quán)利。包括人格權(quán)和身份權(quán)。人身權(quán)大多具有專屬性，不可轉(zhuǎn)讓和繼承。 3綜合性的權(quán)利，指兼具財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)屬性的權(quán)利。包括： 知識產(chǎn)權(quán)（商標(biāo)權(quán)除外）； 繼承權(quán)； 社員權(quán)（如股權(quán)、合作社的社員權(quán)）。 （ 2004 3 1） 下列關(guān)于民事權(quán)利的表述哪一個是錯誤的？ A抵銷權(quán)是一種形成權(quán) B知識產(chǎn)權(quán)是一種支配權(quán) C債權(quán)請求權(quán)不具有排他性 D支配權(quán)不存在對應(yīng)義務(wù) 【答案】 D （ 2008 3 51） 關(guān)于民事權(quán)利，下列哪些選項是正確的？ A甲公司與乙銀行簽訂借款合同，乙對甲享有的要求其還款的權(quán)利不具有排他性 B丙公司與丁公司協(xié)議，丙不在丁建筑的某樓前建造高于該樓的建筑，丁對丙享有的此項權(quán)利具有支配性 C債權(quán)人要求保證人履行，保證人以債權(quán)人未對主債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁為由拒絕履行，保證人的此項權(quán)利是抗辯權(quán) D債權(quán)人撤銷債務(wù)人與第三人的贈與合同的權(quán)利不受訴訟時 效的限制 【答案】 2008四川 3 1） 關(guān)于民事權(quán)利，下列哪一選項是正確的？ A抵銷權(quán)屬抗辯權(quán) B權(quán)利的行使不都是事實行為 C支配權(quán)的客體只能是物 D請求權(quán)基于基礎(chǔ)權(quán)利受侵害而發(fā)生 【答案】 B 民事 權(quán)利分類 圖 綜合性權(quán)利：繼承權(quán)、社員權(quán) 人格權(quán) 絕對權(quán) 人身權(quán) 身份權(quán) 所有權(quán) 特定 物權(quán) 用益物權(quán) 利益 財產(chǎn)權(quán) 擔(dān)保物權(quán) （內(nèi)容） 知識產(chǎn)權(quán)（著作權(quán)較為特殊） 權(quán)利 相對權(quán)：債權(quán)、物權(quán)請求權(quán)、人格權(quán)請求權(quán) 支配權(quán) 權(quán)利的作用 請求權(quán) 抗辯權(quán) 形成權(quán) 五、民事權(quán)利的自力救濟(jì) （ ） （一）自助 1構(gòu)成要件： 須為保護(hù)自己的請求權(quán) 。包括債權(quán)請求權(quán)和物權(quán)請求權(quán)，抗辯權(quán)、形成權(quán)依其性質(zhì)不得以自助行為實施救濟(jì)。對訴訟時效期間經(jīng)過的請求權(quán)或者依其性質(zhì)不得強(qiáng)制執(zhí)行的請求權(quán)（如提供勞務(wù)請求權(quán)）也不能實施自助。保護(hù)他人的權(quán)利，不成 立自助行為，符合條件的可構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)或者緊急避險。 情事緊迫，來不及請求公力救濟(jì) ，并且如果不實施自助勢必導(dǎo)致請求權(quán)難以實現(xiàn)或者無從實現(xiàn)。例如，債務(wù)人在國內(nèi)沒有財產(chǎn)而欲逃往國外，于其行將出國之時被債權(quán)人發(fā)現(xiàn)，債權(quán)人自可對其攜帶的財產(chǎn)予以扣押或者對其人身予以拘束。再比如，自選商場發(fā)現(xiàn)某人夾帶未付款商品即將離去，附近又無警察可資求助，即屬于來不及請求公力救濟(jì)，商場有權(quán)限制該人離去并從其身上搜出、取回未付款商品。 不超過必要的限度 。具體而言，如果扣押其財物即可達(dá)到目的，則不得對財物加以毀損；如毀損其財物即可達(dá)到目的 ，則不得拘束其人身。無論如何，均不得傷害其身體。自助行為超過必要限度的，構(gòu)成侵權(quán)行為。 事后必須及時請求公力救濟(jì) 。自助后，如不及時請求公力救濟(jì)，不發(fā)生自助的效力，行為人將承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 2自助的法律效果。自助具有違法阻卻性，不構(gòu)成侵權(quán)，其所加于債務(wù)人之財產(chǎn)、人身自由上的損害，自助行為人不承擔(dān)責(zé)任。 （ 2002 3 16） 一住店客人拒付房錢一早離開旅館去車站，旅館服務(wù)員見狀揪住他不讓走，并打報警電話。客人說 “ 你不讓我走還限制我自由，我要告你們旅館，耽誤了乘火車要你們賠償 ” 。旅館這樣做的性質(zhì)應(yīng) 如何認(rèn)定 ？ A屬于侵權(quán)，系侵害人身自由權(quán) B屬于侵權(quán)，系積極侵害債權(quán) C 不屬于侵權(quán)，是行使抗辯權(quán)之行為 D不屬于侵權(quán)，是自助行為 【答案】 D （ 2005 3 6） 甲在乙經(jīng)營的酒店進(jìn)餐時飲酒過度，離去時拒付餐費，乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遺忘的外衣，乙以甲未付餐費為由拒絕交還。對乙的行為應(yīng)如何定性？ 【答案】 C （ 二 ） 緊急避險 1構(gòu)成要件： 本人或者他人的生命、身體、自由、財產(chǎn)或者社會公共財產(chǎn)遭受正在發(fā)生的“急迫危險”。 具有“避險目的”。即避險人主觀上是為了避免自己或他人的生命、身體、自由、財產(chǎn)或公共財產(chǎn)上之急迫危險而采取避險行動。 避險行為具有“必要性”。 避險行為具有“相當(dāng)性”。緊急避險行為不應(yīng)超過必要的限度。一般指所加于他人的實際損害，不超過所避免的危險可能造成的損害程度。 2緊急避險的法律效果： （ 1） 因采取措施不當(dāng)或者超過必要限度，構(gòu)成“避險不當(dāng)”。由緊急避險人 承擔(dān)“適當(dāng)”的民事責(zé)任。（ 2）避險適當(dāng)?shù)?，因避險造成的損害按照以下規(guī)則承擔(dān)： 由引起險情發(fā)生的人承擔(dān)賠償責(zé)任。引起險情的人是否具有過錯，在所不問。如果危險是由自然原因引起的，可以適用 公平責(zé)任 ，又受益人適當(dāng)補償。 （ 2007 3 18） 甲公司鋪設(shè)管道，在路中挖一深坑，設(shè)置了路障和警示標(biāo)志。乙駕車撞倒全部標(biāo)志，致丙騎摩托車路經(jīng)該地時避讓不及而駛向人行道，造成丁輕傷。對丁的損失，下列哪一選項是正確的？ A應(yīng)由乙承擔(dān)賠償責(zé)任 B應(yīng)由甲和乙共同承擔(dān)賠償責(zé)任 C應(yīng)由乙和丙共同承擔(dān)賠 償責(zé)任 D應(yīng)由甲、乙和丙共同承擔(dān)賠償責(zé)任 【答案】 A 第二講 自然人 一、 自然人的民事權(quán)利能力（ ） 1自然人民事權(quán)利能力概念與意義 自然人的民事權(quán)利能力，指自然人依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。沒有民事權(quán)利能力，就不能享有相應(yīng)的民事權(quán)利，不能承擔(dān)相應(yīng)的民事義務(wù)，被排除在民法之外。 2自然人民事權(quán)利能力的開始 （ 1） 自然人的民事權(quán)利能力始于 出生 。 出生，指胎兒脫離母體并生存的法律事實。須具備兩個條件： “出”，即 脫離母體； “生”，即脫離母體離 后保 有生命（無論存活時間之久暫）。 根據(jù)民通意見第 1 條，應(yīng)“ 依次 ”按照下列順序確定出生時間： 戶籍證明； 醫(yī)院出具的出生證明； 其他有關(guān)證明（如接生婆的證言）。 （ 2）自然人的特殊民事權(quán)利能力 自然人的 特殊權(quán)利能力 ，指自然人充當(dāng)特定民事主體的資格，法律只將其賦予符合特定條件的自然人，而不賦予所有的自然人。授予特殊權(quán)利能力的標(biāo)準(zhǔn)主要有： 國籍。例如，外國人在我國不得以律師身份執(zhí)業(yè)；外國人在我國不得充當(dāng)引水員。 年齡。例如，男性滿 22 周歲之前、女性滿20 周歲之前，均不具有結(jié)婚的權(quán)利能力。 性別。例如，在我國，同性間不得結(jié)婚。 （ 3）胎兒不具有民事權(quán)利能力。但法律對胎兒的利益提供一定的保護(hù)，根據(jù)繼承法第 28條和繼承法意見第 45 條： 繼承時，應(yīng)當(dāng)為胎兒（被繼承人的遺腹子）保留應(yīng)繼份。此時，胎兒與第一順序法定繼承人的地位相當(dāng)。 為胎兒保留的遺產(chǎn)份額，如胎兒出生后死亡的，由其（胎兒）繼承人繼承；如胎兒出生時就是死體的，由被繼承人的繼承人繼承。 3自然人民事權(quán)利能力的終止。自然人民事權(quán)利能力于 生理死亡 或者 宣告死亡 時終止。 （ 1）生理死亡：又稱自然死亡，指自然人生命的 自然終結(jié)。學(xué)理上判斷生理死亡的標(biāo)準(zhǔn)是心臟停止跳動，自主呼吸消失，血壓為零。 （ 2）生理死亡的推定：根據(jù)繼承法意見第 2 條， 相互有繼承關(guān)系 的幾個人在同一事件中死亡， 不能確定 死亡先后時間的，推定 沒有繼承人的人 先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩分不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩分相同，推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承 【例一】 丈夫甲與妻子乙?guī)ьI(lǐng) 3 歲的獨生兒子丙旅游途中發(fā)生車禍，救援人員趕到時，發(fā)現(xiàn)甲、 丙均已死亡，乙奄奄一息。乙在送往醫(yī)院的途中死亡。甲唯一的親 人為哥哥 A，乙唯一的親人為姐姐 B?？梢宰C明甲