證券市場法律制度與監(jiān)督管理.doc

第八章 證券市場法律制度與監(jiān)督管理第一節(jié) 證券市場法律、法規(guī)概述證券市場法律法規(guī) 三個層次：1、中華人民共和國證券法、基金法、公司法、刑法對證券犯罪的規(guī)定 2、國務(wù)院頒布的行政法規(guī)3、證監(jiān)部門或相關(guān)部門的規(guī)章一、國家法律：（一）中華人民共和國證券法中華人民共和國證券法1998年12月29日第九屆全國人大第六次會議通過，生效時間： 1999-7-1 開始實施。根據(jù)2004年8月28日第十屆全國人大第十一次會議修改，2005年10月27日第十屆人大第十八次會議修訂，2006年1月1日生效。1、調(diào)整范圍：涵蓋了中國境內(nèi)的股票，公司債券和國務(wù)院以法認(rèn)定的其它證券的發(fā)行、交易和管理，其核心是保護投資者的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序和社會公共利益。中華人民共和國證券法12 章構(gòu)成，包括總則、證券發(fā)行、證券交易、上市公司收購、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券交易服務(wù)機構(gòu)，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)、法律責(zé)任和附則 2、修訂的主要內(nèi)容一是完善了上市公司的監(jiān)管制度、提高上市公司的質(zhì)量二是加強對證券公司的監(jiān)管，防范和化解證券市場風(fēng)險三是加強對投資者特別是中小投資者權(quán)益的保護四是完善證券的發(fā)行、證券交易、證券登記結(jié)算制度，規(guī)范市場秩序五是完善證券監(jiān)管制度，加強對證券市場的監(jiān)管力度六是強化證券違法行為的法律責(zé)任（二） 中華人民共和國公司法1993-12-29 由人大五次會議通過，又于 1998-12-25 由人大十三次會議修訂公司法公司法調(diào)整的對象為公司的組織和行為。1、調(diào)整范圍：包括股份有限公司或者有限責(zé)任公司， 其核心：保護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益 核心內(nèi)容：規(guī)范公司的法人治理結(jié)構(gòu)，明確股東會、董事會和監(jiān)事會的權(quán)力與職責(zé) 2、修訂的主要內(nèi)容：（1）修改公司設(shè)立制度，廣泛吸引社會資金，促進投資和擴大就業(yè)（2）完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，健全內(nèi)部監(jiān)督約束機制體高公司的運作效率從總體要求公司應(yīng)當(dāng)建立權(quán)責(zé)規(guī)范、制度完善、各負(fù)其責(zé)、有效制衡的內(nèi)部管理機制健全董事會制度，突出董事會決策作用，強化對董事長權(quán)力的制約，細(xì)化董事會會議制度和工作程序強化監(jiān)事會作用明確了董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)和責(zé)任（3）健全股東合法權(quán)益和社會公共利益的保護機制，鼓勵投資（4）規(guī)范上市公司治理結(jié)構(gòu)，嚴(yán)格上市公司及其有關(guān)人員的法律義務(wù)和責(zé)任，推進資本市場的穩(wěn)定健康發(fā)展（5）健全公司融資制度充分發(fā)揮資本市場對國民經(jīng)濟發(fā)展的推動作用（6）調(diào)整公司的財務(wù)會計制度，滿足公司運營和監(jiān)督管理的實際需要（三）中華人民共和國證券投資基金法 經(jīng) 2003 年 10 月 28 日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過，并于 2004 年 6 月 1 日起正式實施 1、調(diào)整范圍：證券投資基金的發(fā)行、交易、管理、托管等活動，目的是規(guī)范證券投資基金活動 , 保護投資人及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益 , 促進證券投資基金和證券市場的健康發(fā)展 基金法的內(nèi)容：十二章一百零三條，包括總則 ，基金管理人，基金托管人，基金的募集，基金份額的交易，基金份額的申購與贖回，基金的運作與信息披露，基金合同的變更、終止與基金財產(chǎn)清算，基金份額持有人權(quán)利及其行使，監(jiān)督管理，法律責(zé)任及附則2、基金法主要內(nèi)容： （四）中華人民共和國刑法對證券犯罪的規(guī)定1、欺詐發(fā)行股票、債券罪2、提供虛假的財務(wù)會計報告罪3、非法發(fā)行股票和公司、企業(yè)債券罪4、內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪5、編造并傳播影響證券交易的虛假信息、誘騙他人買入證券罪6、操縱證券市場罪二、行政法規(guī)和部門規(guī)章 （一）證券發(fā)行與承銷管理辦法1、首次公開發(fā)行股票的詢價的調(diào)整和補充2、對證券發(fā)售的規(guī)定（二）首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法1、強化公司的獨立性2、為創(chuàng)業(yè)板上市公司預(yù)留空間3、加大中介機構(gòu)責(zé)任4、實施預(yù)先披露制度5、取消了輔導(dǎo)期和增資擴股時限規(guī)定（三）、上市公司證券發(fā)行管理辦法1、強化公開發(fā)行證券的市場約束機制2、嚴(yán)格募集資金管理，鼓勵回報股東3、建立上市公司非公開發(fā)行股票制度4、提高市場運行效率（四）上市公司收購管理辦法1、轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式，明確監(jiān)管范圍2、規(guī)范收購人和出讓人行為，解決上市公司收購中的突出問題3、減少監(jiān)管部門審批豁免權(quán)利，允許收購人限期限量增持4、鼓勵市場創(chuàng)新，允許換股收購5、建立市場約束機制，強化財務(wù)顧問的作用（五）證券公司融資融券業(yè)務(wù)試點管理辦法1、試點條件7個2、業(yè)務(wù)規(guī)則7個3、債券擔(dān)保4、權(quán)益處理5、監(jiān)督管理（六）證券投資者保護基金管理辦法 經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，中國證監(jiān)會、財政部、人民銀行與2005年6月30日聯(lián)合發(fā)布證券投資者保護基金管理辦法1、證券投資者保護基金的來源（1）上海、深圳兩所在風(fēng)險基金達到上限后，交易手續(xù)費的20%納入基金（2）所有中國境內(nèi)的證券公司，按其營業(yè)收入的0.5%-5%繳納.（3）發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)債券時，申購凍結(jié)資金的利息收入（4）依法向有關(guān)責(zé)任方追償所得和從證券公司破產(chǎn)清算中受償收入（5）國內(nèi)外機構(gòu)、組織及個人的捐贈（6）其他合法收入2、基金的監(jiān)督管理基金依法運作，接受證監(jiān)會的監(jiān)督。建立科學(xué)的業(yè)績考評制度和信息報告制度報送證監(jiān)會、財政部、人民銀行；證監(jiān)會監(jiān)督管理證券公司足額繳納基金及項基金公司報送財務(wù)、業(yè)務(wù)等經(jīng)營管理信息。3、中國證券投資者保護基金有限責(zé)任公司2005.8.30中國證券投資者保護基金有限公司設(shè)立的意義：一是保護投資者利益、特別是中小投資者利益；二有助于增強投資者的信心，防止個別公司的風(fēng)險傳遞和擴散；三是使自律機構(gòu)的必要補充，監(jiān)測風(fēng)險，推動證券公司積極穩(wěn)妥地解決遺留問題和處置證券公司風(fēng)險的作用；四是有利于建立證券投資者保護機制。第二節(jié) 證券市場的行政監(jiān)管一、證券市場監(jiān)管的意義和原則（一）證券市場的監(jiān)管意義1、保證投資者權(quán)益的需要 2、維護市場良好秩序的需要 3、發(fā)展和完善證券市場體系的需要 4、提高證券市場效率的需要 （二）證券市場監(jiān)管的原則1、依法管理：管理必須有法律依據(jù)和法律保障，明確劃分各方面的權(quán)利和義務(wù)，保護市場參與者的合法權(quán)益 2、保護投資者利益 3、三公原則：公開 - 證券市場具有充分的透明度，實現(xiàn)市場信息公開化（不僅包括發(fā)行人、交易者，還包括監(jiān)管者）；公平 - 市場參與者具有平等的權(quán)利；公正 - 立法機構(gòu)體現(xiàn)公平精神的法律法規(guī)政策，監(jiān)管部門對市場參與者給予公正待遇，對違法行為的處理要公平進行 4、監(jiān)管和自律相結(jié)合 二、證券市場監(jiān)管的手段和目標(biāo)（一）證券市場的監(jiān)管目標(biāo)運用和發(fā)揮證券市場機制的積極作用，限制消極作用； 保護投資者利益、保障合法的證券交易活動，監(jiān)督機構(gòu)合法經(jīng)營； 防止人為操縱、欺詐等不法行為，維持市場正常秩序。（二）證券市場監(jiān)管的手段1、法律手段2、經(jīng)濟手段3、行政手段三、證券市場的監(jiān)管機構(gòu)：（一）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)1、中國證券監(jiān)督管理委員會2、中國證監(jiān)會的派出機構(gòu)（二）國務(wù)院證券監(jiān)督管理委員會的職責(zé)和有權(quán)采取的措施1、中國證監(jiān)會的職責(zé)2、中國證監(jiān)會采取的措施四、證券市場監(jiān)管（一）信息批露1、信息披露的意義 （1）有利于價值判斷 （2）防止濫用信息（3）有利于監(jiān)督公司的經(jīng)營管理（4）防止不正當(dāng)競爭（5）提高證券市場效率 2、信息披露的基本要求 （1）全面性 （2）真實性 （3）實效性 3、證券發(fā)行與上市的公開制度（1）發(fā)行信息的公開（2）上市信息的公開4、持續(xù)信息披露制度 5、交易所信息公開制度 6、披露虛假信息或重大遺漏的法律責(zé)任 發(fā)行人或承銷商在招股說明書、上市公告書等文件中的虛假陳述； 專業(yè)性中介服務(wù)機構(gòu)楚劇的法律意見書、審計報告、評估報告等出現(xiàn)的虛假陳述； 自律性組織做出對證券市場產(chǎn)生影響的虛假陳述中華人民共和國證券法第222條規(guī)定：證券公司或者其股東、實際控制人違反規(guī)定，拒不向證監(jiān)管理機構(gòu)報送或者提供經(jīng)營管理信息和資料，或者報送、提供經(jīng)營管理信息和資料有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正、給予警告，并處3萬以上30萬以下罰款，可以暫?；虺蜂N相關(guān)業(yè)務(wù)許可。對于直接的負(fù)責(zé)主管人員和其他直接人員，給予警告，并處3萬元以下罰款，可以撤銷任職資格或者從業(yè)資格（二）操縱市場1、操縱市場行為 （1）通過單獨或合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢聯(lián)合或連續(xù)買賣，操縱證券交易價格； （2）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易或者相互買賣并不持有的證券，以影響證券交易的價格或數(shù)量； （3）以自己為交易對象，進行不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的自買自賣，影響證券交易的價格或量。（4）以其他手段操縱證券市場2、對操縱市場行為監(jiān)管（1）事前監(jiān)管（2）事后處理（三） 欺詐行為定義：以獲取非法利益為目的，違反證券管理法規(guī)，從事欺詐客戶、虛假陳述的行為。 1、欺詐客戶行為（1）違背客戶的委托為其買賣證券； （2）不在規(guī)定時間向客戶提供證券買賣書面確認(rèn)文件； （3）挪用客戶所委托買賣的證券或客戶賬戶上的資金（4）我經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或假借客戶的名義買賣證券（5）為了收取傭金收入，誘使客戶進行不必要的證券買賣（6）利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息（7）其他違背客戶的真實意見表示，損害客戶利益的行為2、對欺詐客戶行為的監(jiān)管（四）內(nèi)幕交易定義：公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理、職員、主要股東、證券市場內(nèi)部人員或市場管理人員，以獲取利益或減少經(jīng)濟損失為目的，利用地位、職務(wù)等便利，獲取發(fā)行人未公開的、可以影響證券價格的重要信息，進行有價證券交易，或泄露該信息的行為。 1、內(nèi)幕交易的主體。發(fā)行人高級管理人員； 持有公司 5% 以上股份的股東；發(fā)行人控股股東的高級管理人員； 由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)證券交易信息的人員；證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對證券交易進行管理的人員； 由于法定職責(zé)而參與證券交易的社會中介機構(gòu)或者證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券交易服務(wù)機構(gòu)的有關(guān)人員 2、內(nèi)幕信息 證券法 67條2 款所列重大事件； 公司分配股利或者增資計劃； 公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化； 公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更； 公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的 30% ； 公司高級管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任； 上市公司收購的有關(guān)方案； 3、內(nèi)幕交易的方式4、對內(nèi)幕交易的監(jiān)管：中華人民共和國證券法第76條規(guī)定，造成損失依法賠償5、對內(nèi)幕交易的法律責(zé)任中華人民共和國證券法第202條規(guī)定：一倍以上五倍以下罰款第三節(jié) 證券市場的自律管理一、 證券市場的自律管理機構(gòu)（一）證券交易所（二）證券業(yè)協(xié)會二、證券交易所的自律管理（一）證券交易所對證券交易活動的管理（二）證券交易所對會員的管理（三）證券交易所對上市公司的管理三、證券從業(yè)人員的資格管理（一）證券從業(yè)人員分類 1、證券公司中從事自營、經(jīng)紀(jì)、承銷、投資咨詢、受托投資管理的專業(yè)人員和相關(guān)部門管理人2、基金管理公司、基金托管機構(gòu)中從事基金銷售、研究分析、投資管理、交易、監(jiān)察稽核等業(yè)務(wù)的專業(yè)人員，包括相關(guān)部門的管理人員；基金銷售部門的宣傳、推銷、咨詢等專業(yè)人員，以及相關(guān)部門的管理人員。3、證券投資咨詢機構(gòu)中從事證券投資咨詢業(yè)務(wù)的專業(yè)人員及其管理人員4、證券資信評估機構(gòu)中從事證券資信評估業(yè)務(wù)的專業(yè)人員及管理人員 5、中國證監(jiān)會規(guī)定的區(qū)的從業(yè)資格和職業(yè)證書的其他人員（二）從業(yè)資格的取得和執(zhí)業(yè)證書1、資格管理機構(gòu)2、資格考試與專業(yè)水平考試3、執(zhí)業(yè)證書4、執(zhí)業(yè)管理5、對違反從業(yè)資格管理規(guī)定的處罰四、證券從業(yè)人員誠信信息管理（一）誠信信息的內(nèi)容：基本信息、獎勵信息、警示信息、處罰處分信息（二）誠信信息的來源及用途：1信息來源 六條途徑 2、誠信信息用途，九個作用（三）信息查詢：查詢相關(guān)人員信息六條途徑五、證券從業(yè)人員的行為規(guī)范與行為準(zhǔn)則（一）證券從業(yè)人員的行為規(guī)范1、證券從業(yè)人員行為規(guī)范的作用（1）規(guī)范從業(yè)人員的業(yè)務(wù)行為，保證證券市場的的良好秩序，促進證券業(yè)的健康發(fā)展（2）提高證券業(yè)從業(yè)人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)，完善證券業(yè)從業(yè)人員的人格，建立高素質(zhì)證券從業(yè)人員隊伍（3）健全證券業(yè)務(wù)活動的內(nèi)部監(jiān)督和社會監(jiān)督機制，樹立證券業(yè)良好的職業(yè)風(fēng)氣和職業(yè)形象2、證券從業(yè)人員的行為規(guī)范內(nèi)容（1）正直誠信，（2）勤勉盡責(zé)，（3）廉潔保密，（4）自律守法 （二）證券從業(yè)人員的行為準(zhǔn)則1、從業(yè)人員的保證性行為 （1）熱愛本職工作，準(zhǔn)確地執(zhí)行客戶指令，為客戶保密 （2）努力鉆研業(yè)務(wù)，提高自己的業(yè)務(wù)水平和工作效率 （3）遵守國家法律和有關(guān)證券業(yè)務(wù)的各項制度 （4）積極維護投資者的合法權(quán)益，珍惜證券業(yè)的職業(yè)榮譽 （5）文明經(jīng)營、禮貌服務(wù)、保證證券交易中的公開、公平、公正 （6）服從管理，服從領(lǐng)導(dǎo)，自覺維護證券交易中的正常秩序 （7）團結(jié)同事，協(xié)調(diào)合作，合理處理業(yè)務(wù)活動中出現(xiàn)的各種矛盾 （8）熱心公益事業(yè)，愛護公共財產(chǎn)，不以職謀私，不以權(quán)謀私 2、從業(yè)人員的禁止性行為 （1）不得以獲取投機利益為目的，利用職務(wù)之便從事證券的買賣的活動 （2）不得向客戶提供證券價格上漲或下跌的肯定性意見 （3）不得與發(fā)行公司或相關(guān)人員間有獲取不正當(dāng)利益約定 （4）不得勸誘客戶參與證券交易 （5）不得接受分享利益的委托 （6）不得向客戶保證收益 （7）不得接受客戶的買賣證券的種類、數(shù)量、價格及買進或賣出的全權(quán)委托 （8）不得為達到排除競爭者目的，不正當(dāng)?shù)剡\用其在交易中的優(yōu)越地位限制某些客戶的業(yè)務(wù)活動課堂練習(xí)：1、我國公司法修訂了（C）次A、1 B、2 C、3 D、42、有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于（A ）A、3人B、4人C、5人D、6人3、屬于國家法律的是（ BC ）A、關(guān)于首次公開發(fā)行股票試行詢價制度若干問題的通知B、證券法C、基金法D、證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法4、公司法由全國人民代表大會會議修訂（錯）5