項目二 創(chuàng)建及管理企業(yè)過程中的法律問題.ppt

項目二,創(chuàng)建和管理企業(yè)過程中的法律問題,知識目標(biāo),掌握三種企業(yè)的組織形式及其主要的法律特征掌握公司的設(shè)立條件，熟悉公司的設(shè)立程序掌握公司組織結(jié)構(gòu)基本框架，熟悉各機構(gòu)的權(quán)限及議事規(guī)則掌握公司的資本構(gòu)成、發(fā)行、轉(zhuǎn)讓等制度熟悉公司進行合并、分立、解散、清算等事務(wù)的法律程序,能力目標(biāo),能夠正確選擇企業(yè)形式能夠依法為設(shè)立企業(yè)準(zhǔn)備條件能夠依法管理企業(yè),任務(wù)一,選擇企業(yè)的類型,案例引入,王一欲創(chuàng)建自己的企業(yè)，于是找到朋友李二、張三和趙四。王一擁有資金25萬元，李二擁有一處街面房，房產(chǎn)市價30萬，如果出租開店，月租金為5000元左右，張三有一項專利，趙四擁有經(jīng)營管理能力和客戶渠道。李二的街面房因城市建設(shè)而處于商業(yè)中心地段，市價可能會往上升。王一、李二和張三對趙四的經(jīng)營管理能力不是很確信，希望盡可能制約其行為。思考：1.請為他們設(shè)計至少兩種投資方案。2.請分析每種企業(yè)中每個人的風(fēng)險。3.你認(rèn)為在選擇投資模式時，投資者應(yīng)考慮哪些問題？,方案1：王一出資，設(shè)立個人獨資企業(yè)，租用李二的房屋，與張三簽訂專利許可使用合同，聘請李四做經(jīng)理。方案2：王一、張三和趙四以各自擁有的資產(chǎn)出資成立一家普通合伙企業(yè)，租賃李二的房屋進行經(jīng)營。方案3：王一、李二、張三以各自擁有的資產(chǎn)出資成立一家有限責(zé)任公司，聘請趙四做公司的經(jīng)理，管理公司。方案4：王一出資，設(shè)立一人公司，租用李二的房屋，與張三簽訂專利許可使用合同，聘請李四做經(jīng)理。,一、主要的企業(yè)類型,個人獨資企業(yè),公司企業(yè),合伙企業(yè),誰出資？,企業(yè)財產(chǎn)屬于誰？,誰有權(quán)經(jīng)營管理企業(yè)？,出資人對企業(yè)債務(wù)負(fù)什么責(zé)任？,（一）個人獨資企業(yè),1、投資人是單獨的自然人。2、企業(yè)財產(chǎn)屬于投資人所有。3、投資人對企業(yè)的一切事務(wù)享有代表權(quán)、決定權(quán)和處置權(quán)。（經(jīng)營管理權(quán)）4、投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限清償責(zé)任。,不以出資額為限承擔(dān)責(zé)任,（二）合伙企業(yè),1、合伙人共同出資。合伙人之間應(yīng)訂立合伙協(xié)議，明確合伙企業(yè)的有關(guān)問題及合伙人之間的權(quán)利和義務(wù)。2、合伙企業(yè)的財產(chǎn)屬于合伙人共有，在合伙存續(xù)期間不得隨意轉(zhuǎn)讓或分割。,3、合伙人共同管理企業(yè)，每個合伙人有平等的管理權(quán)。每個合伙人都有權(quán)作為合伙企業(yè)和其他合伙人的代理人執(zhí)行合伙事務(wù)，并對企業(yè)和其他合伙人發(fā)生約束力，共同對第三人負(fù)責(zé)。另有協(xié)議的除外。,4、合伙人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。法律另有規(guī)定的除外。連帶責(zé)任是指債權(quán)人有權(quán)向任何一個債務(wù)人要求清償全債務(wù)，任何一個債務(wù)人也有義務(wù)償還全部債務(wù)。承擔(dān)連帶責(zé)任的合伙人享有追償權(quán)。,不承擔(dān)連帶責(zé)任的合伙人,特殊的普通合伙以專業(yè)知識或技能為客戶提供有償服務(wù)的合伙企業(yè)。因合伙人的故意或重大過失導(dǎo)致合伙企業(yè)的債務(wù)，有過錯的合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，其他合伙人承擔(dān)有限責(zé)任。,有限合伙由無限責(zé)任合伙人和有限責(zé)任合伙人組成，其中，無限責(zé)任合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限責(zé)任合伙人承擔(dān)有限責(zé)任。,無限責(zé)任合伙人享有經(jīng)營管理權(quán)。,（三）公司企業(yè),1、股東共同出資。公司是股權(quán)式的企業(yè)，股東按出資比例享受權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。2、公司財產(chǎn)屬于公司所有。公司是法人企業(yè)，具有獨立性。,3、公司的組織機構(gòu)有權(quán)管理公司。4、公司股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。法律另有規(guī)定的除外。,公司的種類,1、根據(jù)股東對公司的責(zé)任形式不同無限責(zé)任公司有限責(zé)任公司兩合公司股份有限公司股份兩合公司,有限公司的主要法律特征,股東人數(shù)受法律限制。公司不對外發(fā)行股票。股東承擔(dān)有限責(zé)任。公司的組織機構(gòu)比較簡單。股東可以轉(zhuǎn)讓出資，但有較為嚴(yán)格的限制。,股份公司的主要法律特征,全部資本劃分為等額股份。股東人數(shù)有最低限制。股東負(fù)有限責(zé)任。可以公開發(fā)行股票，股份可自由轉(zhuǎn)讓。公司的賬目必須公開。組織機構(gòu)規(guī)范，實行所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離。,2、根據(jù)公司之間的關(guān)系不同,案例：甲公司的下屬企業(yè)A公司與B公司簽訂了一個合同。但是后來A公司經(jīng)營不善，無法履行合同義務(wù)，且A的財務(wù)狀況也非常差。B公司考慮到與A公司打官司，即使打贏了也可能拿不到賠償，但甲公司的實力很好。于是B公司就要求甲公司為承擔(dān)責(zé)任。請問：甲公司需要為A承擔(dān)債務(wù)嗎？,（1）公司之間存在控制關(guān)系,母公司子公司（2）公司之間存在管理關(guān)系本公司(總公司)分公司,無法人資格,有法人資格,他們可以怎樣創(chuàng)建企業(yè)？,2008年6月，王一欲創(chuàng)建自己的企業(yè)，于是找到朋友李二、張三和趙四。王一現(xiàn)擁有資金25萬元，李二擁有一處街面房，房產(chǎn)市價30萬，若出租開店月租金為5000元左右，張三有一項專利，趙四擁有經(jīng)營管理能力和客戶渠道。李二的街面房因城市建設(shè)而處于商業(yè)中心地段，市價很可能會往上升。王一、李二和張三對趙四的經(jīng)營管理能力不是很確信，希望盡可能地制約其行為。,1、請你為他們設(shè)計至少兩種投資方案。2、請你分析一下每種企業(yè)中每個人的風(fēng)險及防范措施。,任務(wù)二,如何設(shè)立企業(yè),公司的設(shè)立,（一）設(shè)立要件1、發(fā)起人發(fā)起人的人數(shù)有限責(zé)任公司：50人以下股份有限公司2200人發(fā)起人的責(zé)任在公司成立之前，對設(shè)立公司的全部費用和債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。公司一旦成立，發(fā)起人即是公司的股東。,承擔(dān)公司籌辦事務(wù)的公司創(chuàng)始人。,2、資本,又稱為注冊資本或股本,是指在公司章程中確定的，由全體股東出資構(gòu)成的并在公司登記管理機關(guān)登記的財產(chǎn)總額。法定最低資本額有限公司?股份公司?,資本的構(gòu)成（出資方式）,貨幣實物知識產(chǎn)權(quán)土地使用權(quán)其他可以用貨幣估價并可以轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)。不得作為出資的財產(chǎn)：勞務(wù)信用自然人姓名商譽特許經(jīng)營權(quán)設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn),3、章程,是公司設(shè)立過程中必須向公司注冊機構(gòu)提交的關(guān)于公司的宗旨、組織、經(jīng)營規(guī)模、活動等諸事項的基本法律文件。公司的章程是公司的憲法。公司章程對公司、公司的組織機構(gòu)、公司的股東、董事、監(jiān)事等有約束力。,（二）股份公司的設(shè)立方式,發(fā)起式設(shè)立由發(fā)起人認(rèn)購全部股份，不向社會公開發(fā)行股票而設(shè)立的股份公司。募集式設(shè)立由發(fā)起人認(rèn)購一部分股份，其余部分向社會公開發(fā)行而設(shè)立的股份公司。我國：發(fā)起人應(yīng)認(rèn)購注冊資本的35%。,（三）設(shè)立公司的程序,1、填寫企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請書2、公司董事長（執(zhí)行董事）簽署的公司設(shè)立登記申請書3、具有法定資格的驗資機構(gòu)出具的驗資報告(2014年修訂公司法取消本條）4、由全體股東共同簽署的公司章程5、載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派選舉或者聘用的證明6、公司法定代表人任職文件和身份證明7、公司住所證明8、公司股東名錄9、其他文件、證件,任務(wù)三,企業(yè)管理法律實務(wù)分析,一、獨資企業(yè)的管理,獨資企業(yè)的投資人既可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。投資人對受托人或被聘用人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。,二、合伙企業(yè)的管理,1、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系由合伙協(xié)議規(guī)定，在合伙協(xié)議無規(guī)定或規(guī)定不明確并發(fā)生糾紛時，有關(guān)法律規(guī)定才得以補充適用。思考誰在合伙企業(yè)中享有經(jīng)營管理權(quán)？,2、合伙的外部關(guān)系,（1）每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)業(yè)務(wù)中所做出的行為，對合伙企業(yè)與其他合伙人都具有約束力。（2）合伙企業(yè)內(nèi)部對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)及其對外代表權(quán)可以進行限制，但不得以此對抗善意第三人。（3）合伙人之間對第三人負(fù)連帶責(zé)任。,三、公司的組織機構(gòu)及權(quán)限,（一）三種立法模式1、單層體制英美,選舉,(2)雙層體制(雙董事會制)德國,選舉,監(jiān)督董事會,管理董事會,（3）三會制日本、中國,（權(quán)力機構(gòu)）,（監(jiān)督機構(gòu)）,執(zhí)行機構(gòu),我國有限公司特別規(guī)定,規(guī)模小的公司可以不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事。規(guī)模小的公司可以不設(shè)監(jiān)事會，只設(shè)12名監(jiān)事。,2、股東權(quán)利和義務(wù),股東權(quán)參與管理權(quán)選擇管理者權(quán)資產(chǎn)受益權(quán)請求保護權(quán),股東義務(wù)出資不得抽回出資以認(rèn)繳的出資額承擔(dān)有限責(zé)任遵守公司章程,3、股東（大）會,（1）股東大會的類型年會特別會議（2）股東大會的職權(quán)重大事項決策權(quán)重要人事任免權(quán)章程修改權(quán),（3）股東大會決議的表決,表決：有限公司股東按出資比例享有表決權(quán)。股份公司股東所持每一股份為一表決權(quán)。決議：普通決議需代表公司表決權(quán)過半數(shù)的股東同意。特別決議要以代表2/3或3/4的絕對多數(shù)表決權(quán)的股東同意方可通過。,修改公司章程、增加或者減少注冊資本公司合并、分立、解散變更公司形式,3、董事會,（1）董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則組成:董事會由董事組成。職權(quán):除法律或公司章程規(guī)定由股東大會決定的事項外，公司的全部業(yè)務(wù)都可由董事會決定。議事規(guī)則一般實行一人一票制，一項有效的決議應(yīng)由出席會議董事的半數(shù)或2/3以上同意方可形成。,(2)董事的責(zé)任,注意義務(wù)董事在管理公司的業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)勤勉、謹(jǐn)慎。忠實義務(wù)董事應(yīng)以自己的技能為股東和公司謀求最大利益，不得使自身利益與公司利益發(fā)生沖突。董事的責(zé)任也適用于所有對企業(yè)有經(jīng)營管理職權(quán)的個人。,思考案例,劉仁是天天制藥股份有限公司的董事長。2004年1月10日，劉仁代表公司去參加藥材藥品展銷會，與某藥材公司經(jīng)理宋吉就購買了一批天然牛黃達(dá)成了協(xié)議。劉仁回到公司后，給經(jīng)營藥材商店的弟弟劉武開具了制藥公司介紹信，讓其找宋吉取貨。宋吉看了介紹信后認(rèn)定劉武就是制藥公司派來取貨的人，就把牛黃給了劉武。劉武運回牛黃后出賣獲利12萬元，從中拿出2萬元送給劉仁作為酬金。請問：劉仁的行為是否違反公司法？應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？,4、監(jiān)事會,（1）監(jiān)事會的組成由股東代表和職工代表（監(jiān)事）組成。公司高級管理人員不得兼任監(jiān)事。（2）監(jiān)事會的法律地位雙董事會制監(jiān)督機關(guān)+管理和領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)三會制監(jiān)督機關(guān)（3）監(jiān)事會的職權(quán),5、經(jīng)理,經(jīng)理是由董事會聘任的負(fù)責(zé)公司日常工作的高級職員，對董事會負(fù)責(zé)，輔助董事會管理公司事務(wù)。經(jīng)理應(yīng)在董事會授權(quán)范圍內(nèi)行使權(quán)利，同時與董事一樣對公司負(fù)有注意和忠實等義務(wù)。,思考案例,某股份公司召開股東大會，作出以下決議：1、選舉更換部分董事，選舉更換董事長；2、選舉更換全部監(jiān)事；3、更換公司總經(jīng)理；4、就公司與另一房地產(chǎn)公司合并作出決議。在股東大會上，上述各事項均經(jīng)出席大會的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過。請問：上述決議是否合法？請說明理由。,任務(wù)四,公司資本管理實務(wù)分析,一、公司資本制度,法定資本制授權(quán)資本制折衷資本制,法定資本制（大陸法）,公司在其設(shè)立時，即須將章程中所載明的資本額全部認(rèn)購或募足完畢，否則公司不得成立，公司如增加資本必須修改章程。授權(quán)資本制（英美法）公司在設(shè)立時，不必全部發(fā)行或認(rèn)足其注冊資本，可以先發(fā)行其中的一部分，其余的在公司成立后通過授權(quán)董事會根據(jù)業(yè)務(wù)發(fā)展需要募集。,折衷資本制（德國、日本、我國等）,公司應(yīng)在章程中載明資本總額，但不必一次性認(rèn)足，公司成立時只需認(rèn)足法定比例以上的部分，其余授權(quán)董事會在公司成立后的法定期限內(nèi)募足。,二、股份與股票,股份是股份有限公司資本的最小構(gòu)成單位，也是股東權(quán)益的基本計量單位。股票是股份公司公開發(fā)行的證明股東在公司中擁有權(quán)益的一種有價證券，是股份在法律上表現(xiàn)形式。,股份（股票）的種類,1、普通股和優(yōu)先股。普通股是無特別權(quán)利的股份。優(yōu)先股是比普通股享有優(yōu)先權(quán)的股份。優(yōu)先權(quán)主要體現(xiàn)在：優(yōu)先分配股息優(yōu)先分配公司的剩余財產(chǎn)。限制：股息固定無表決權(quán)或限制表決權(quán),2、記名股和無記名股,記名股是記載股東姓名或名稱的股份。無記名股是不記載股東姓名或名稱的股份。,3、額面股和無額面股。,額面股是指股票上明確標(biāo)明金額的股份。無額面股是指股票上不標(biāo)明金額，僅標(biāo)明在總股本中比例的股份，其價值隨公司財產(chǎn)的增減而增減。我國不允許發(fā)行無額面股。,三、資本的轉(zhuǎn)讓,1、股份公司資本原則上可以自由轉(zhuǎn)讓。2、有限公司的資本轉(zhuǎn)讓（1）股東之間的轉(zhuǎn)讓自由轉(zhuǎn)讓（2）向股東之外的第三人轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意；在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。,思考案例,甲、乙、丙、丁、戊5人組建了一個市場調(diào)研公司，形式為有限責(zé)任公司，注冊資本為20萬元，每人出資4萬元。公司成立半年后，乙因看好其他行業(yè)，想脫離公司。1、乙能夠要求公司退回他的股份嗎？2、如果乙想在股東之間轉(zhuǎn)讓出資，而甲丙都想購買他的股份，應(yīng)該怎樣處理呢？3、如果乙想把股份轉(zhuǎn)讓給A，甲、丁表示同意，丙、戊不同意，則會產(chǎn)生什么后果？,任務(wù)五,企業(yè)運行中的變化,一、合伙企業(yè)運行中的變化,1、入伙和退伙新入伙的合伙人如何承擔(dān)企業(yè)債務(wù)？退伙人對企業(yè)的債務(wù)如何承擔(dān)？2、合伙企業(yè)的解散,二、公司運行中的變化,（一）公司合并與分立1、公司合并的形式（1）新設(shè)合并（2）吸收合并2、公司分立的形式（1）新設(shè)分立（2）派生分立,3、公司合并和分立的程序,簽訂書面的合并或分立協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表、財產(chǎn)清單和財務(wù)會計報告。股東會作出合并或分立決議。通知、公告?zhèn)鶛?quán)人。實施合并或分立協(xié)議。辦理合并或分立登記。,4、公司合并、分立的法律后果,參與合并或分立的公司主體資格發(fā)生變化原公司的權(quán)利義務(wù)由合并或分立后的公司承受（不需要清算）原公司的股東成為合并或分立后的公司的股東,思考案例,甲公司分立為在A市的A公司和在B市的B公司，按照分立協(xié)議約定，原甲公司的債務(wù)由B公司償還。分立半年后，原本甲公司拖欠A市乙公司的一筆貨款到期，現(xiàn)在按照就近原則，乙公司要求A公司清償債務(wù)。請問：A公司應(yīng)當(dāng)怎么辦？,（二）公司的解散,1、自