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文檔簡介

項(xiàng)目二,創(chuàng)建和管理企業(yè)過程中的法律問題,知識(shí)目標(biāo),掌握三種企業(yè)的組織形式及其主要的法律特征掌握公司的設(shè)立條件,熟悉公司的設(shè)立程序掌握公司組織結(jié)構(gòu)基本框架,熟悉各機(jī)構(gòu)的權(quán)限及議事規(guī)則掌握公司的資本構(gòu)成、發(fā)行、轉(zhuǎn)讓等制度熟悉公司進(jìn)行合并、分立、解散、清算等事務(wù)的法律程序,能力目標(biāo),能夠正確選擇企業(yè)形式能夠依法為設(shè)立企業(yè)準(zhǔn)備條件能夠依法管理企業(yè),任務(wù)一,選擇企業(yè)的類型,案例引入,王一欲創(chuàng)建自己的企業(yè),于是找到朋友李二、張三和趙四。王一擁有資金25萬元,李二擁有一處街面房,房產(chǎn)市價(jià)30萬,如果出租開店,月租金為5000元左右,張三有一項(xiàng)專利,趙四擁有經(jīng)營管理能力和客戶渠道。李二的街面房因城市建設(shè)而處于商業(yè)中心地段,市價(jià)可能會(huì)往上升。王一、李二和張三對趙四的經(jīng)營管理能力不是很確信,希望盡可能制約其行為。思考:1.請為他們設(shè)計(jì)至少兩種投資方案。2.請分析每種企業(yè)中每個(gè)人的風(fēng)險(xiǎn)。3.你認(rèn)為在選擇投資模式時(shí),投資者應(yīng)考慮哪些問題?,方案1:王一出資,設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè),租用李二的房屋,與張三簽訂專利許可使用合同,聘請李四做經(jīng)理。方案2:王一、張三和趙四以各自擁有的資產(chǎn)出資成立一家普通合伙企業(yè),租賃李二的房屋進(jìn)行經(jīng)營。方案3:王一、李二、張三以各自擁有的資產(chǎn)出資成立一家有限責(zé)任公司,聘請趙四做公司的經(jīng)理,管理公司。方案4:王一出資,設(shè)立一人公司,租用李二的房屋,與張三簽訂專利許可使用合同,聘請李四做經(jīng)理。,一、主要的企業(yè)類型,個(gè)人獨(dú)資企業(yè),公司企業(yè),合伙企業(yè),誰出資?,企業(yè)財(cái)產(chǎn)屬于誰?,誰有權(quán)經(jīng)營管理企業(yè)?,出資人對企業(yè)債務(wù)負(fù)什么責(zé)任?,(一)個(gè)人獨(dú)資企業(yè),1、投資人是單獨(dú)的自然人。2、企業(yè)財(cái)產(chǎn)屬于投資人所有。3、投資人對企業(yè)的一切事務(wù)享有代表權(quán)、決定權(quán)和處置權(quán)。(經(jīng)營管理權(quán))4、投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限清償責(zé)任。,不以出資額為限承擔(dān)責(zé)任,(二)合伙企業(yè),1、合伙人共同出資。合伙人之間應(yīng)訂立合伙協(xié)議,明確合伙企業(yè)的有關(guān)問題及合伙人之間的權(quán)利和義務(wù)。2、合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)屬于合伙人共有,在合伙存續(xù)期間不得隨意轉(zhuǎn)讓或分割。,3、合伙人共同管理企業(yè),每個(gè)合伙人有平等的管理權(quán)。每個(gè)合伙人都有權(quán)作為合伙企業(yè)和其他合伙人的代理人執(zhí)行合伙事務(wù),并對企業(yè)和其他合伙人發(fā)生約束力,共同對第三人負(fù)責(zé)。另有協(xié)議的除外。,4、合伙人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。法律另有規(guī)定的除外。連帶責(zé)任是指債權(quán)人有權(quán)向任何一個(gè)債務(wù)人要求清償全債務(wù),任何一個(gè)債務(wù)人也有義務(wù)償還全部債務(wù)。承擔(dān)連帶責(zé)任的合伙人享有追償權(quán)。,不承擔(dān)連帶責(zé)任的合伙人,特殊的普通合伙以專業(yè)知識(shí)或技能為客戶提供有償服務(wù)的合伙企業(yè)。因合伙人的故意或重大過失導(dǎo)致合伙企業(yè)的債務(wù),有過錯(cuò)的合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任,其他合伙人承擔(dān)有限責(zé)任。,有限合伙由無限責(zé)任合伙人和有限責(zé)任合伙人組成,其中,無限責(zé)任合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,有限責(zé)任合伙人承擔(dān)有限責(zé)任。,無限責(zé)任合伙人享有經(jīng)營管理權(quán)。,(三)公司企業(yè),1、股東共同出資。公司是股權(quán)式的企業(yè),股東按出資比例享受權(quán)利,承擔(dān)義務(wù)。2、公司財(cái)產(chǎn)屬于公司所有。公司是法人企業(yè),具有獨(dú)立性。,3、公司的組織機(jī)構(gòu)有權(quán)管理公司。4、公司股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。法律另有規(guī)定的除外。,公司的種類,1、根據(jù)股東對公司的責(zé)任形式不同無限責(zé)任公司有限責(zé)任公司兩合公司股份有限公司股份兩合公司,有限公司的主要法律特征,股東人數(shù)受法律限制。公司不對外發(fā)行股票。股東承擔(dān)有限責(zé)任。公司的組織機(jī)構(gòu)比較簡單。股東可以轉(zhuǎn)讓出資,但有較為嚴(yán)格的限制。,股份公司的主要法律特征,全部資本劃分為等額股份。股東人數(shù)有最低限制。股東負(fù)有限責(zé)任。可以公開發(fā)行股票,股份可自由轉(zhuǎn)讓。公司的賬目必須公開。組織機(jī)構(gòu)規(guī)范,實(shí)行所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離。,2、根據(jù)公司之間的關(guān)系不同,案例:甲公司的下屬企業(yè)A公司與B公司簽訂了一個(gè)合同。但是后來A公司經(jīng)營不善,無法履行合同義務(wù),且A的財(cái)務(wù)狀況也非常差。B公司考慮到與A公司打官司,即使打贏了也可能拿不到賠償,但甲公司的實(shí)力很好。于是B公司就要求甲公司為承擔(dān)責(zé)任。請問:甲公司需要為A承擔(dān)債務(wù)嗎?,(1)公司之間存在控制關(guān)系,母公司子公司(2)公司之間存在管理關(guān)系本公司(總公司)分公司,無法人資格,有法人資格,他們可以怎樣創(chuàng)建企業(yè)?,2008年6月,王一欲創(chuàng)建自己的企業(yè),于是找到朋友李二、張三和趙四。王一現(xiàn)擁有資金25萬元,李二擁有一處街面房,房產(chǎn)市價(jià)30萬,若出租開店月租金為5000元左右,張三有一項(xiàng)專利,趙四擁有經(jīng)營管理能力和客戶渠道。李二的街面房因城市建設(shè)而處于商業(yè)中心地段,市價(jià)很可能會(huì)往上升。王一、李二和張三對趙四的經(jīng)營管理能力不是很確信,希望盡可能地制約其行為。,1、請你為他們設(shè)計(jì)至少兩種投資方案。2、請你分析一下每種企業(yè)中每個(gè)人的風(fēng)險(xiǎn)及防范措施。,任務(wù)二,如何設(shè)立企業(yè),公司的設(shè)立,(一)設(shè)立要件1、發(fā)起人發(fā)起人的人數(shù)有限責(zé)任公司:50人以下股份有限公司2200人發(fā)起人的責(zé)任在公司成立之前,對設(shè)立公司的全部費(fèi)用和債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。公司一旦成立,發(fā)起人即是公司的股東。,承擔(dān)公司籌辦事務(wù)的公司創(chuàng)始人。,2、資本,又稱為注冊資本或股本,是指在公司章程中確定的,由全體股東出資構(gòu)成的并在公司登記管理機(jī)關(guān)登記的財(cái)產(chǎn)總額。法定最低資本額有限公司?股份公司?,資本的構(gòu)成(出資方式),貨幣實(shí)物知識(shí)產(chǎn)權(quán)土地使用權(quán)其他可以用貨幣估價(jià)并可以轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)。不得作為出資的財(cái)產(chǎn):勞務(wù)信用自然人姓名商譽(yù)特許經(jīng)營權(quán)設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn),3、章程,是公司設(shè)立過程中必須向公司注冊機(jī)構(gòu)提交的關(guān)于公司的宗旨、組織、經(jīng)營規(guī)模、活動(dòng)等諸事項(xiàng)的基本法律文件。公司的章程是公司的憲法。公司章程對公司、公司的組織機(jī)構(gòu)、公司的股東、董事、監(jiān)事等有約束力。,(二)股份公司的設(shè)立方式,發(fā)起式設(shè)立由發(fā)起人認(rèn)購全部股份,不向社會(huì)公開發(fā)行股票而設(shè)立的股份公司。募集式設(shè)立由發(fā)起人認(rèn)購一部分股份,其余部分向社會(huì)公開發(fā)行而設(shè)立的股份公司。我國:發(fā)起人應(yīng)認(rèn)購注冊資本的35%。,(三)設(shè)立公司的程序,1、填寫企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請書2、公司董事長(執(zhí)行董事)簽署的公司設(shè)立登記申請書3、具有法定資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資報(bào)告(2014年修訂公司法取消本條)4、由全體股東共同簽署的公司章程5、載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派選舉或者聘用的證明6、公司法定代表人任職文件和身份證明7、公司住所證明8、公司股東名錄9、其他文件、證件,任務(wù)三,企業(yè)管理法律實(shí)務(wù)分析,一、獨(dú)資企業(yè)的管理,獨(dú)資企業(yè)的投資人既可以自行管理企業(yè)事務(wù),也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。投資人對受托人或被聘用人員職權(quán)的限制,不得對抗善意第三人。,二、合伙企業(yè)的管理,1、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系由合伙協(xié)議規(guī)定,在合伙協(xié)議無規(guī)定或規(guī)定不明確并發(fā)生糾紛時(shí),有關(guān)法律規(guī)定才得以補(bǔ)充適用。思考誰在合伙企業(yè)中享有經(jīng)營管理權(quán)?,2、合伙的外部關(guān)系,(1)每個(gè)合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)業(yè)務(wù)中所做出的行為,對合伙企業(yè)與其他合伙人都具有約束力。(2)合伙企業(yè)內(nèi)部對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)及其對外代表權(quán)可以進(jìn)行限制,但不得以此對抗善意第三人。(3)合伙人之間對第三人負(fù)連帶責(zé)任。,三、公司的組織機(jī)構(gòu)及權(quán)限,(一)三種立法模式1、單層體制英美,選舉,(2)雙層體制(雙董事會(huì)制)德國,選舉,監(jiān)督董事會(huì),管理董事會(huì),(3)三會(huì)制日本、中國,(權(quán)力機(jī)構(gòu)),(監(jiān)督機(jī)構(gòu)),執(zhí)行機(jī)構(gòu),我國有限公司特別規(guī)定,規(guī)模小的公司可以不設(shè)董事會(huì),只設(shè)一名執(zhí)行董事。規(guī)模小的公司可以不設(shè)監(jiān)事會(huì),只設(shè)12名監(jiān)事。,2、股東權(quán)利和義務(wù),股東權(quán)參與管理權(quán)選擇管理者權(quán)資產(chǎn)受益權(quán)請求保護(hù)權(quán),股東義務(wù)出資不得抽回出資以認(rèn)繳的出資額承擔(dān)有限責(zé)任遵守公司章程,3、股東(大)會(huì),(1)股東大會(huì)的類型年會(huì)特別會(huì)議(2)股東大會(huì)的職權(quán)重大事項(xiàng)決策權(quán)重要人事任免權(quán)章程修改權(quán),(3)股東大會(huì)決議的表決,表決:有限公司股東按出資比例享有表決權(quán)。股份公司股東所持每一股份為一表決權(quán)。決議:普通決議需代表公司表決權(quán)過半數(shù)的股東同意。特別決議要以代表2/3或3/4的絕對多數(shù)表決權(quán)的股東同意方可通過。,修改公司章程、增加或者減少注冊資本公司合并、分立、解散變更公司形式,3、董事會(huì),(1)董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則組成:董事會(huì)由董事組成。職權(quán):除法律或公司章程規(guī)定由股東大會(huì)決定的事項(xiàng)外,公司的全部業(yè)務(wù)都可由董事會(huì)決定。議事規(guī)則一般實(shí)行一人一票制,一項(xiàng)有效的決議應(yīng)由出席會(huì)議董事的半數(shù)或2/3以上同意方可形成。,(2)董事的責(zé)任,注意義務(wù)董事在管理公司的業(yè)務(wù)時(shí),應(yīng)當(dāng)勤勉、謹(jǐn)慎。忠實(shí)義務(wù)董事應(yīng)以自己的技能為股東和公司謀求最大利益,不得使自身利益與公司利益發(fā)生沖突。董事的責(zé)任也適用于所有對企業(yè)有經(jīng)營管理職權(quán)的個(gè)人。,思考案例,劉仁是天天制藥股份有限公司的董事長。2004年1月10日,劉仁代表公司去參加藥材藥品展銷會(huì),與某藥材公司經(jīng)理宋吉就購買了一批天然牛黃達(dá)成了協(xié)議。劉仁回到公司后,給經(jīng)營藥材商店的弟弟劉武開具了制藥公司介紹信,讓其找宋吉取貨。宋吉看了介紹信后認(rèn)定劉武就是制藥公司派來取貨的人,就把牛黃給了劉武。劉武運(yùn)回牛黃后出賣獲利12萬元,從中拿出2萬元送給劉仁作為酬金。請問:劉仁的行為是否違反公司法?應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?,4、監(jiān)事會(huì),(1)監(jiān)事會(huì)的組成由股東代表和職工代表(監(jiān)事)組成。公司高級管理人員不得兼任監(jiān)事。(2)監(jiān)事會(huì)的法律地位雙董事會(huì)制監(jiān)督機(jī)關(guān)+管理和領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)三會(huì)制監(jiān)督機(jī)關(guān)(3)監(jiān)事會(huì)的職權(quán),5、經(jīng)理,經(jīng)理是由董事會(huì)聘任的負(fù)責(zé)公司日常工作的高級職員,對董事會(huì)負(fù)責(zé),輔助董事會(huì)管理公司事務(wù)。經(jīng)理應(yīng)在董事會(huì)授權(quán)范圍內(nèi)行使權(quán)利,同時(shí)與董事一樣對公司負(fù)有注意和忠實(shí)等義務(wù)。,思考案例,某股份公司召開股東大會(huì),作出以下決議:1、選舉更換部分董事,選舉更換董事長;2、選舉更換全部監(jiān)事;3、更換公司總經(jīng)理;4、就公司與另一房地產(chǎn)公司合并作出決議。在股東大會(huì)上,上述各事項(xiàng)均經(jīng)出席大會(huì)的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過。請問:上述決議是否合法?請說明理由。,任務(wù)四,公司資本管理實(shí)務(wù)分析,一、公司資本制度,法定資本制授權(quán)資本制折衷資本制,法定資本制(大陸法),公司在其設(shè)立時(shí),即須將章程中所載明的資本額全部認(rèn)購或募足完畢,否則公司不得成立,公司如增加資本必須修改章程。授權(quán)資本制(英美法)公司在設(shè)立時(shí),不必全部發(fā)行或認(rèn)足其注冊資本,可以先發(fā)行其中的一部分,其余的在公司成立后通過授權(quán)董事會(huì)根據(jù)業(yè)務(wù)發(fā)展需要募集。,折衷資本制(德國、日本、我國等),公司應(yīng)在章程中載明資本總額,但不必一次性認(rèn)足,公司成立時(shí)只需認(rèn)足法定比例以上的部分,其余授權(quán)董事會(huì)在公司成立后的法定期限內(nèi)募足。,二、股份與股票,股份是股份有限公司資本的最小構(gòu)成單位,也是股東權(quán)益的基本計(jì)量單位。股票是股份公司公開發(fā)行的證明股東在公司中擁有權(quán)益的一種有價(jià)證券,是股份在法律上表現(xiàn)形式。,股份(股票)的種類,1、普通股和優(yōu)先股。普通股是無特別權(quán)利的股份。優(yōu)先股是比普通股享有優(yōu)先權(quán)的股份。優(yōu)先權(quán)主要體現(xiàn)在:優(yōu)先分配股息優(yōu)先分配公司的剩余財(cái)產(chǎn)。限制:股息固定無表決權(quán)或限制表決權(quán),2、記名股和無記名股,記名股是記載股東姓名或名稱的股份。無記名股是不記載股東姓名或名稱的股份。,3、額面股和無額面股。,額面股是指股票上明確標(biāo)明金額的股份。無額面股是指股票上不標(biāo)明金額,僅標(biāo)明在總股本中比例的股份,其價(jià)值隨公司財(cái)產(chǎn)的增減而增減。我國不允許發(fā)行無額面股。,三、資本的轉(zhuǎn)讓,1、股份公司資本原則上可以自由轉(zhuǎn)讓。2、有限公司的資本轉(zhuǎn)讓(1)股東之間的轉(zhuǎn)讓自由轉(zhuǎn)讓(2)向股東之外的第三人轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意;在同等條件下,其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。,思考案例,甲、乙、丙、丁、戊5人組建了一個(gè)市場調(diào)研公司,形式為有限責(zé)任公司,注冊資本為20萬元,每人出資4萬元。公司成立半年后,乙因看好其他行業(yè),想脫離公司。1、乙能夠要求公司退回他的股份嗎?2、如果乙想在股東之間轉(zhuǎn)讓出資,而甲丙都想購買他的股份,應(yīng)該怎樣處理呢?3、如果乙想把股份轉(zhuǎn)讓給A,甲、丁表示同意,丙、戊不同意,則會(huì)產(chǎn)生什么后果?,任務(wù)五,企業(yè)運(yùn)行中的變化,一、合伙企業(yè)運(yùn)行中的變化,1、入伙和退伙新入伙的合伙人如何承擔(dān)企業(yè)債務(wù)?退伙人對企業(yè)的債務(wù)如何承擔(dān)?2、合伙企業(yè)的解散,二、公司運(yùn)行中的變化,(一)公司合并與分立1、公司合并的形式(1)新設(shè)合并(2)吸收合并2、公司分立的形式(1)新設(shè)分立(2)派生分立,3、公司合并和分立的程序,簽訂書面的合并或分立協(xié)議,并編制資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)產(chǎn)清單和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東會(huì)作出合并或分立決議。通知、公告?zhèn)鶛?quán)人。實(shí)施合并或分立協(xié)議。辦理合并或分立登記。,4、公司合并、分立的法律后果,參與合并或分立的公司主體資格發(fā)生變化原公司的權(quán)利義務(wù)由合并或分立后的公司承受(不需要清算)原公司的股東成為合并或分立后的公司的股東,思考案例,甲公司分立為在A市的A公司和在B市的B公司,按照分立協(xié)議約定,原甲公司的債務(wù)由B公司償還。分立半年后,原本甲公司拖欠A市乙公司的一筆貨款到期,現(xiàn)在按照就近原則,乙公司要求A公司清償債務(wù)。請問:A公司應(yīng)當(dāng)怎么辦?,(二)公司的解散,1、自

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