《談民法的學(xué)習(xí)方法》PPT課件.ppt

1、談民法的學(xué)習(xí)方法,陳永強(qiáng) 副教授、碩士生導(dǎo)師 中國(guó)社會(huì)科學(xué)院民法學(xué)博士后 復(fù)旦大學(xué)民商法學(xué)首屆博士,講座的主要內(nèi)容,講四個(gè)方面問(wèn)題 一、民法功能的理解 二、民法的技術(shù)性與倫理性 三、民法法律條文的學(xué)習(xí) 四、民法實(shí)務(wù)案例的研習(xí),民法功能的理解,為什么要講功能：關(guān)注現(xiàn)實(shí)、培養(yǎng)法律的正義觀 基本觀點(diǎn)：民法是私權(quán)保障法、民法是私人自治法 三個(gè)方面來(lái)理解： 1、私權(quán)神圣 2、自治與管制 3、補(bǔ)充法,理解第一點(diǎn)：私權(quán)神圣,私權(quán)神圣自由精神民法之精神 所有權(quán)是保障私人自由的城堡。自由增加，文明因此而進(jìn)步。 “風(fēng)能進(jìn)、雨能進(jìn)、國(guó)王不能進(jìn)，國(guó)王的軍隊(duì)更不能進(jìn)?！?案例：1、夫妻家中看黃碟；2、行政機(jī)關(guān)執(zhí)法銷毀“

2、黑摩的,重慶釘子戶：私權(quán)神圣,宜黃官員：沒(méi)有強(qiáng)拆就沒(méi)有新中國(guó),理解第二點(diǎn)：自治與管制,自治：私法自治自決原則，個(gè)人有權(quán)自主決定自己的事。法無(wú)明文即自由 自治的要點(diǎn)：1、人格自由；2、所有權(quán)自由；3、合同自由；4、婚姻自由；5、繼承自由。（計(jì)劃與市場(chǎng)） 自治動(dòng)機(jī)是私法的禁忌 管制公權(quán)行為須說(shuō)明正當(dāng)理由。法無(wú)明文即禁止,自治與管制案例,自治案例：動(dòng)機(jī)是私法的禁忌。（遺產(chǎn)贈(zèng)與二奶案） 管制案例：行政處罰法第條：“行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條第三十二條的規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實(shí)理由和依據(jù)，或拒絕聽(tīng)取當(dāng)事人的陳述申辯，行政處罰不能成立。,理解第三點(diǎn)：補(bǔ)充法,

3、行為規(guī)范與裁判規(guī)范 裁判規(guī)范：構(gòu)成要件與法律效果（例：善意取得、撤銷權(quán)） 合同法：決定自由、類型自由、內(nèi)容自由、形式自由 合同法之功能：補(bǔ)充當(dāng)事人意思之不備,二、民法的技術(shù)性與倫理性,概念技術(shù)： 薩維尼的理論：對(duì)自己的自由、對(duì)他人的自由、對(duì)物的自由。由此產(chǎn)生三種法律關(guān)系：人身關(guān)系、債之關(guān)系、物權(quán)關(guān)系。 相應(yīng)產(chǎn)生三種民法的體系：主體的人法（人格與婚姻家庭）、物法與債法。 支配權(quán)與請(qǐng)求權(quán)的區(qū)分,技術(shù)要素與倫理要素,法律行為=意思表示私法效果 法律行為概念背后的倫理私法自治 戲謔的意思表示：陶王夸海口案,民法的倫理正義,南京彭宇案。 締約過(guò)失責(zé)任與信賴保護(hù)。 一般人格權(quán)的保護(hù)： 一名婦女與情夫通奸，

4、情夫欺騙說(shuō)他正與妻子辦離婚，該婦女信了他，與其保持性關(guān)系，后情夫未離婚。婦女訴請(qǐng)保護(hù)其人格權(quán)。 問(wèn)題：決定自由是否是一項(xiàng)權(quán)利,三、民法法條的研習(xí),任意性規(guī)范與強(qiáng)行性規(guī)范 完全法條與不完全法條 完全法條：滿足構(gòu)成要件與法律效果 例合同法第74條： 構(gòu)成要件：1放棄到期債權(quán)或無(wú)償轉(zhuǎn)讓；2對(duì)債權(quán)人造出損害 法律效果：債權(quán)人可主張撤銷權(quán),不完全法條,一）限制性法條 例：物權(quán)法第9條：不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。 （二）參照性法條 例：合同法第89條：權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，適用本法第七十九條、第八十一條至第八十三條、第八十五條至第

5、八十七條的規(guī)定,不完全法條,三）擬制性法條 例1：合同法第45條：當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。 例2：合同法第171條：試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購(gòu)買標(biāo)的物，也可以拒絕購(gòu)買。試用期間，買受人對(duì)是否購(gòu)買標(biāo)的物未作表示的，視為購(gòu)買,法條的解釋,一）文義解釋 例：物權(quán)法第106條的“善意”。合同法第51條的“處分”。 （二）目的解釋 例：繼承之拋棄可否行使撤銷權(quán)。 （三）合憲性解釋 例：工傷概不負(fù)責(zé)與公序良俗,法條的解釋,四）限縮解釋 例1：合同法第52條第5項(xiàng)：違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的，合同無(wú)效。 限縮解釋：效力性強(qiáng)制

6、性規(guī)定。 例2：德國(guó)民法典第125條：不使用法律所規(guī)定的形式的法律行為，無(wú)效。 限縮解釋：但不遵守形式規(guī)定的一方并不得主張無(wú)效,四、實(shí)務(wù)案例的研習(xí),例1： 甲為了能在自己房中欣賞遠(yuǎn)處風(fēng)景，便與相鄰的乙約定：乙不在自己的土地上建造高層建筑，作為補(bǔ)償，甲一次性支付給乙4萬(wàn)元。兩年后，甲將該房屋轉(zhuǎn)讓給丙，乙將該土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁。問(wèn)：（1）甲、乙之間的約定為是相鄰關(guān)系的約定還是地役權(quán)的約定？（2）丙可否禁止丁建高樓？（3）若丁建高樓，丙可向誰(shuí)主張權(quán)利,實(shí)務(wù)案例的研習(xí),第一步：法律關(guān)系定位 第一重法律關(guān)系：甲與乙的地役權(quán)合同法律關(guān)系；第二重法律關(guān)系：甲與丙之間的土地轉(zhuǎn)讓關(guān)系；第三重法律關(guān)系：乙與丁之間

7、的土地轉(zhuǎn)讓關(guān)系； 第二步：請(qǐng)求權(quán)比較分析 第一重法律關(guān)系中的請(qǐng)求權(quán)：甲與乙的地役權(quán)約定有效。依據(jù)物權(quán)法第158條規(guī)定：“地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立?！奔着c乙的地役權(quán)自合同生效時(shí)就已經(jīng)有效設(shè)立，并不需要經(jīng)過(guò)登記。因而，甲享有眺望地役權(quán)，乙為地役權(quán)負(fù)擔(dān)人，享有支付補(bǔ)償費(fèi)的請(qǐng)求權(quán)。 第二重法律關(guān)系中的請(qǐng)求權(quán)：甲與丙的土地轉(zhuǎn)讓合同中，甲享有支付價(jià)金請(qǐng)求權(quán)，丙享有移轉(zhuǎn)土地物權(quán)的請(qǐng)求權(quán)。依據(jù)物權(quán)法第164條第2句規(guī)定：“土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等轉(zhuǎn)讓的，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但合同另有約定的除外?！币蚨?，丙成為地役權(quán)的享有人。 第三重法律關(guān)系中的請(qǐng)求權(quán)：乙為地役權(quán)負(fù)擔(dān)人，將土地轉(zhuǎn)讓給丁時(shí)，依據(jù)物權(quán)法第158條第2句的規(guī)定，地役權(quán)未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。本題中，由于該地役權(quán)未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意的丁。故，丁并不當(dāng)然成為地役權(quán)的負(fù)擔(dān)人。 第三步：得出本題答案 （1）甲為提高自己不動(dòng)產(chǎn)的效用，觀看遠(yuǎn)處的風(fēng)景，非為生活所必要，不屬于相鄰關(guān)系的內(nèi)容。故，甲與乙的約定為地役權(quán)的約定。 （2）丙不能禁止丁建高樓，丙盡管因受讓土地而享有