商務(wù)洽談與法律風(fēng)險(xiǎn)ppt課件

1、商務(wù)洽談與法律風(fēng)險(xiǎn)35-36,商學(xué)院 王艷耘 2010,上節(jié)回顧,合伙企業(yè)的定義、成立條件、優(yōu)點(diǎn),本節(jié)內(nèi)容： 公司的定義、有限公司的成立條件，有限公司的組織結(jié)構(gòu)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、資本制度。 本節(jié)目標(biāo)： 掌握公司的定義，有限公司的成立條件、組織結(jié)構(gòu)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、資本制度,問(wèn)題： 1、什么樣的企業(yè)才是公司？ 2、公司成立需要哪些條件？ 3、誰(shuí)來(lái)管理公司？ 4、沒(méi)有錢能成立公司嗎,實(shí)用理論,一、公司的定義,公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。 公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任

2、；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,特征： 1）具有顯著的人合性 股東有最高人數(shù)限制，只能發(fā)起設(shè)立。 2）具有封閉性 股份不能上市交易，也不能自由轉(zhuǎn)讓 公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息無(wú)需向社會(huì)公開,二、有限責(zé)任公司的設(shè)立,一）設(shè)立條件 （1）股東符合法定人數(shù) 公司法24條：“ 有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立。,2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額 公司法 有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元,3）股東共同制定公司章程 公司法25條：有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： （一）公司名稱和住所； （二）公司經(jīng)營(yíng)范圍； （三）公司注冊(cè)資本； （四）股東的姓名或者名稱； （五）股東的出資方

3、式、出資額和出資時(shí)間； （六）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則； （七）公司法定代表人； （八）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章,4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu) （5）有公司住所,二）設(shè)立程序 1、簽訂發(fā)起人協(xié)議； 2、制定公司章程,有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： （一）公司名稱和住所； （二）公司經(jīng)營(yíng)范圍； （三）公司注冊(cè)資本； （四）股東的姓名或者名稱； （五）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間； （六）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則； （七）公司法定代表人； （八）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽

4、名、蓋章,3、行政審批手續(xù) 4、繳納出資及驗(yàn)資 5、申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記,三、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu),股東大會(huì)：權(quán)力機(jī)構(gòu) 董事會(huì)：經(jīng)營(yíng)決策機(jī)構(gòu) 經(jīng)理：日常經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu) 監(jiān)事會(huì)：監(jiān)察機(jī)構(gòu),一）股東大會(huì),1.職權(quán)：38條 2.決議方式 首次會(huì)議： 股東大會(huì)的召開 定期會(huì)議： 臨時(shí)會(huì)議： 股東大會(huì)的召集和主持者：41條 股東大會(huì)的表決：44條 特別事項(xiàng)需代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。 修改公司章程 增加或減少注冊(cè)資本 公司分立、合并、解散 變更公司形式,二）董事會(huì),1.結(jié)構(gòu)：45、46條 2.職權(quán)：47條 3.召集和表決：48、49條 董事長(zhǎng)副董事長(zhǎng)半數(shù)以上董事推舉 一人一票,三）經(jīng)理：50條（四）監(jiān)事會(huì)

5、,1.構(gòu)成：不少于3人，職工代表不低于1/3，董事和高級(jí)管理人員不得兼任 2.職權(quán)：54、55條 3.表決：半數(shù)以上通過(guò),四、有限責(zé)任公司的股權(quán),一）股東證明 有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。 出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： （一）公司名稱； （二）公司成立日期； （三）公司注冊(cè)資本； （四）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期； （五）出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章,有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)： （一）股東的姓名或者名稱及住所； （二）股東的出資額； （三）出資證明書編號(hào)。 記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。 公司應(yīng)當(dāng)將

6、股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人,問(wèn)題討論】股東資格的認(rèn)定 “朱加倫訴上海千鶴土建工程設(shè)計(jì)研究有限公司參股糾紛案” 在該案中，原告訴稱，其與其他股東共同參加了被告的籌辦、成立事宜，并于1995年5月簽字認(rèn)購(gòu)被告股份200股，計(jì)股金2000元。隨后如數(shù)繳足股金，并領(lǐng)到了被告發(fā)給的出資證明書。其后，被告否定原告的股東資格，釀成糾紛。被告辯稱，其于1995年5月召開第一次股東會(huì)，通過(guò)了公司章程，并由20名自然人股東及1名法人股東簽字、蓋章認(rèn)可后報(bào)工商部門辦理了工商登記手續(xù)，因原告未被列入被告向工商局申報(bào)的股東

7、名錄及章程，以后亦未辦理過(guò)變更登記手續(xù)，故原告不具備股東資格。 請(qǐng)問(wèn)：朱加倫是否是千鶴土建工程公司的股東,女大學(xué)生股東案 女大學(xué)生江某于2002年12月，突然收到法院的通知，稱其為宏達(dá)服裝有限公司的股東，欠繳出資18萬(wàn)元，現(xiàn)公司無(wú)力償還所欠債權(quán)人藝華紡織有限公司的貨款98萬(wàn)元，債權(quán)人訴之法院，要求江某承擔(dān)出資額范圍內(nèi)的清償責(zé)任。而江某則聲稱自己根本不是宏達(dá)服裝有限公司的股東，并拒絕承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 原來(lái)，江某在2002年暑假時(shí)曾在宏達(dá)服裝有限公司實(shí)習(xí)，并留下了自己的身份證復(fù)印件和簽名。后公司的幾名股東欲另設(shè)立一家公司（主要用于逃避債務(wù)），于是抽取了江某的身份證復(fù)印件，偽造其筆跡在股東會(huì)議記錄和

8、公司章程上簽名，并通過(guò)非法手段騙取了工商登記。 請(qǐng)問(wèn)：現(xiàn)債權(quán)人起訴，江某是否承擔(dān)股東的補(bǔ)充出資責(zé)任？為什么,朱加倫案,女大學(xué)生案,實(shí)際出資,簽署公司章程,取得出資證明書,取得工商登記,股東名冊(cè),實(shí)際享有股東權(quán)利,二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓,1.股東間轉(zhuǎn)讓：自由轉(zhuǎn)讓 2.向股東以外的人轉(zhuǎn)讓 應(yīng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意 應(yīng)書面通知其他股東，30日未答復(fù)的視為同意 半數(shù)以上股東不同意的，不同意的股東應(yīng)購(gòu)買該股權(quán)；不購(gòu)買的視為同意轉(zhuǎn)讓 在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán),3、轉(zhuǎn)讓后果 轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。對(duì)公司章程的

9、該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決,三）退股 有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)： （一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的； （二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的； （三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。 自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟,四）股權(quán)繼承 自然人股東死亡后，其繼承人可繼承股東資格，但公司章程可另做規(guī)定,公司的定義 公司的成立條

10、件 公司的權(quán)力結(jié)構(gòu) 股東的身份認(rèn)定 股權(quán)的轉(zhuǎn)讓,五、公司的資本制度,1、法定資本制 公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。 公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 貨幣出資金額不得低于注冊(cè)資本的30%。 有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定,2、股東出資責(zé)任 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。 股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開

11、設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 股東不按照欠款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。這里的“約”是章程約定,股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。 股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司登記申請(qǐng)書、公司章程、驗(yàn)資證明等文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任,出資的程序,股東,現(xiàn)金,銀行,實(shí)物或無(wú)

12、形資產(chǎn),評(píng)估機(jī)構(gòu),驗(yàn)資機(jī)構(gòu),工商登記,3、出資方式 股東的出資方式包括以貨幣和實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。 但是不能用勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等出資。 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。 實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)出資比例最高不得超過(guò)70,項(xiàng)目實(shí)訓(xùn),1依照2005年修訂后的公司法，有限責(zé)任公司的股東人數(shù)（ ） A為2人以上200人以下，而且須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所 B為2人以上50人以下 C50人以下 D沒(méi)有任何限制,2依照2005年修訂后的公司法，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低

13、限額為（ ） A人民幣50萬(wàn)元 B人民幣3萬(wàn)元 C人民幣10萬(wàn)元 D人民幣30萬(wàn)元,3根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東在下列何種情況下不得再抽逃其出資( )。 A繳納出資后 B經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后 C提出公司設(shè)立登記申請(qǐng)后 D公司成立后,4、有限責(zé)任公司的章程制定后，應(yīng)在章程上簽名、蓋章的是（ ）。 A股東 B董事C監(jiān)事 D經(jīng)理,5、2006年8月,甲、乙、丙共同出資設(shè)立了A有限責(zé)任公司。2007年5月,丙與丁達(dá)成協(xié)議,將其在A公司的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給丁,甲、乙均不同意。下列解決方案中,不符合中華人民共和國(guó)公司法規(guī)定的是( )。 A.由甲或乙購(gòu)買丙的股權(quán) B.由甲和乙共同購(gòu)買丙的股權(quán) C.如果

14、甲、乙均不愿購(gòu)買,丙無(wú)權(quán)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁 D.如果甲、乙均不愿購(gòu)買,丙有權(quán)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁,6、有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)是（） A股東大會(huì) B董事會(huì) C總經(jīng)理 D監(jiān)事會(huì),7、出資證明書是確認(rèn)股東出資的憑證，應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（ ）。多選 A公司名稱 B公司成立日期 C公司注冊(cè)資本 D股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期 E出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章,ABCDE,8、下述有關(guān)股東出資的命題符合公司法規(guī)定的有（ ）。 多選 A公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)

15、繳足。 B全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。 C股東一旦交付出資就不得抽逃出資。 D股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外,ABD,9、有（ ）情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。 A公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的 B公司轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的 C公司合并、分立的 D公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的,ABD,10、案例3.8分析 A、B、C三人經(jīng)協(xié)商，準(zhǔn)備成立一家有限責(zé)任公司甲，主要從事家具的生產(chǎn)， 其中： A為公司提供廠房和設(shè)備，經(jīng)評(píng)估作價(jià)25萬(wàn)元， B從銀行借款20萬(wàn)元現(xiàn)金作為出資，