簽就業(yè)協(xié)議書時應(yīng)注意的十大法律問題

1、簽就業(yè)協(xié)議書時應(yīng)注意的十大法律問題01就業(yè)協(xié)議書的定位、作用和法律性質(zhì)教育部關(guān)于修訂若干意見的通知（教育部教學(xué)司200928 號）規(guī)定：就業(yè)協(xié)議書是普通高等學(xué)校畢業(yè)生和用人單位在正式確立勞動人事關(guān)系前，經(jīng)雙向選擇，在規(guī)定期限內(nèi)就確立就業(yè)關(guān)系、明確 雙方權(quán)利和義務(wù)而達(dá)成的書面協(xié)議；是用人單位確認(rèn)畢業(yè)生相關(guān)信息真實可靠 以及接收畢業(yè)生的重要憑據(jù)；是高校進(jìn)行畢業(yè)生就業(yè)管理、編制就業(yè)方案以及 畢業(yè)生辦理就業(yè)落戶手續(xù)等有關(guān)事項的重要依據(jù)。由此，可得知：（1）就業(yè)協(xié)議書是畢業(yè)生和用人單位在正式確立勞動人事關(guān)系前達(dá)成的書面協(xié)議，其并非用來確立勞動人事關(guān)系，故就業(yè)協(xié)議書不是勞動合同而是民事協(xié)議。（2）就業(yè)協(xié)議

2、書是在規(guī)定期限內(nèi)確立就業(yè)關(guān)系、明確畢業(yè)生和用人單位雙方權(quán)利和義務(wù)，故只要雙方達(dá)成合意并簽字蓋章，即對雙方生效。（3）學(xué)校一般不參與前述雙方協(xié)議內(nèi)容的制定和商議，僅作為鑒證方在協(xié)議書上蓋“鑒證章”，并按照協(xié)議書約定內(nèi)容為畢業(yè)生和用人單位提供相關(guān)就業(yè)服務(wù)。02就業(yè)協(xié)議書為何不應(yīng)被稱為“三方協(xié)議”？由第一個問題的分析可知，就業(yè)協(xié)議書本質(zhì)上是明確畢業(yè)生和用人單位雙方權(quán)利和義務(wù)的民事合同，其主體是畢業(yè)生和用人單位。而高校不參與畢業(yè)生和用人單位就業(yè)協(xié)議內(nèi)容的商定，其并非就業(yè)協(xié)議書的主體，僅作為鑒證方，按照國家政策的規(guī)定，依照就業(yè)協(xié)議書上的內(nèi)容對畢業(yè)生進(jìn)行就業(yè)管理等服務(wù)事項。在真正的“X 方協(xié)議”中，合同中

3、的每個方都對合同內(nèi)容有發(fā)表意見和修改的權(quán)利， 直到達(dá)成全部的共識，再簽字蓋章確認(rèn)生效。所以，就業(yè)協(xié)議書不應(yīng)被“三方協(xié)議”，該說法容易造成誤解。03畢業(yè)生和用人單位均簽字蓋章，學(xué)校沒蓋鑒證章，是否生效？因畢業(yè)生和用人單位是就業(yè)協(xié)議書的主體，雙方簽字蓋章后該民事協(xié)議即對雙方生效，不論學(xué)校是否蓋鑒證章。04聽說就業(yè)協(xié)議書關(guān)乎畢業(yè)生的戶口、檔案、社保、公積金？高校根據(jù)就業(yè)協(xié)議書上的檔案和戶口派遣地址對大學(xué)生的人事檔案和戶口進(jìn)行派遣。若該生上大學(xué)時戶口沒有遷來大學(xué)，那戶口則無需從學(xué)校進(jìn)行派遣，僅派遣檔案即可。社保、公積金（俗稱“五險一金”）屬于國家法律對勞動者保護(hù)的范疇，這些主要是在勞動合同中體現(xiàn)，由勞

4、動者去用人單位入職建立勞動關(guān)系后，單位才開始依法購買。當(dāng)然如果用人單位對五險一金以及其他福利待遇有過承諾，建議可以寫在就業(yè)協(xié)議書上面，以便確定。（PS：五險一金是必須依法繳納的，并不屬于可交可不交范圍。）05違約金是否必須約定？民法總則第一百七十九條承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨礙；（三）消除危險；（四）返還財產(chǎn)；（五） 恢復(fù)原狀；（六）修理、重作、更換；（七）繼續(xù)履行；（八）賠償損失；（九）支付違約金；（十）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)；（十一）賠禮道歉。法律規(guī)定懲罰性賠償?shù)?，依照其?guī)定。本條規(guī)定的承擔(dān)民事責(zé)任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。合同法第一百一十四條：當(dāng)事人可

5、以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后， 還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。就業(yè)協(xié)議書作為民事合同，違約金屬于可約定的項目，既雙方可以約定有違約金，也可以約定不設(shè)違約金，但不論約定結(jié)果如何，都應(yīng)在就業(yè)協(xié)議書上注明。如果違約金條款是格式條款，有違約金的請寫明具體數(shù)額，而不是“根據(jù)具體損失計算”等模糊字眼，在不設(shè)違約金的情況下，請寫“無”，請勿留空格

6、。06違約金僅約束畢業(yè)生還是也約束用人單位？畢業(yè)生或用人單位任何一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定條件的行為即為違約行為。因就業(yè)協(xié)議書對畢業(yè)生和用人單位雙方均發(fā)生法律效力， 不論任何一方違約，都應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。07是否有法律或政策規(guī)定免除違約責(zé)任的條件？有同學(xué)表示聽說：“考上公務(wù)員、研究生可無條件解約，無需承擔(dān)違約責(zé)任，不用支付違約金?！蹦壳?，我國尚未有全國性的法律或政策規(guī)定可以如此，但部分地區(qū)可能有當(dāng)?shù)氐囊?guī)定，如當(dāng)?shù)赜邢嚓P(guān)規(guī)定，從其規(guī)定。當(dāng)然，若用人單位在簽約時已與畢業(yè)生在就業(yè)協(xié)議中明文約定某些可免除畢業(yè)生違約責(zé)任的條件（如考上公務(wù)員、三支一扶和研究生等），可按約定進(jìn)行。如沒有特殊約

7、定，畢業(yè)生無法按約定履行義務(wù)的，則需要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。08違約金是否有數(shù)額的限制或規(guī)定？在實際操作中，就業(yè)協(xié)議書上的違約金數(shù)額五花八門，范圍從幾千到幾萬（本人最高見過有 12 萬的），之前網(wǎng)傳“違約金數(shù)額不得超過 5000”或“違約金數(shù)額不得超過一個月工資”均無法找到明文依據(jù)。因就業(yè)協(xié)議書屬于民事協(xié)議，目前尚無具體的法律或政策規(guī)定該違約金的限額， 故屬于自由協(xié)商約定范圍。若違約方覺得數(shù)額太高，過分高于造成的損失，可以先與守約方協(xié)商，協(xié)商不成可按照合同法第 114 條請求人民法院進(jìn)行調(diào)整。09就業(yè)協(xié)議書與勞動合同的區(qū)別及聯(lián)系1、涉及對象不同：就業(yè)協(xié)議書涉及畢業(yè)生、用人單位和學(xué)校，但其主體是畢

8、業(yè)生以及單位；勞動合同僅涉及勞動者和用人單位。2、簽約內(nèi)容不同：就業(yè)協(xié)議書主要確定畢業(yè)生就業(yè)和單位接收畢業(yè)生的意向，涉及派遣、人事檔案、戶口等政策性事宜；勞動合同主要涉及勞動者和用人單位的崗位、待遇等權(quán)利和義務(wù)。兩者之間的聯(lián)系：談好的工作福利待遇建議在就業(yè)協(xié)議書中寫明，以作為勞動合同條款的依據(jù)。3、簽約時間不同：就業(yè)協(xié)議書一般是畢業(yè)生在校期間（或暫緩就業(yè)期、擇業(yè)期）與用人單位簽訂的協(xié)議；勞動合同一般是勞動者去單位工作時簽訂。4、法律適用、爭議處理方式不同：就業(yè)協(xié)議書屬于普通民事協(xié)議，受民法總則、合同法等民事法律調(diào)整； 勞動合同受勞動法、勞動合同法等勞動法律調(diào)整。5、法律效力時段不同：（1）就業(yè)

9、協(xié)議書的效力從簽訂之日起至畢業(yè)生到用人單位報到、用人單位正式接收后終止；勞動合同為合同約定期限內(nèi)有效。（2）當(dāng)然，簽訂勞動合同時，原就業(yè)協(xié)議中約定的崗位、工資待遇等，應(yīng)作為簽訂勞動合同的依據(jù)。若相同事項，勞動合同與就業(yè)協(xié)議不一致的，以后簽訂的合同、最新的意思表示為準(zhǔn)。6、違約金范圍不同：就業(yè)協(xié)議書在不違反法律規(guī)定的情況下可自由約定違約金；勞動合同的違約金僅適用于違反服務(wù)期約定和違反競業(yè)限制兩種情況。10就業(yè)協(xié)議書法律糾紛如何處理？因就業(yè)協(xié)議書所涉及的關(guān)系不屬于勞動關(guān)系，不適用勞動法律，不屬于勞動行政部門的受理范圍，其屬于普通民事法律關(guān)系，故解決其糾紛可參考一般民事糾紛解決的流程。按照民事糾紛的解決流程，一般是“協(xié)商調(diào)解法院訴訟或仲裁”。首先，畢業(yè)生和用人單位雙方可以先友好協(xié)商解決問題。在現(xiàn)實操作中，有很大一部分糾紛可以通過協(xié)商得到解決，節(jié)省雙方時間和精力。其次，在雙方矛盾比較激烈，無法平靜友好協(xié)商或覺得不平等無法協(xié)商等情況下，一方可以申請用人單位所在地的人民調(diào)解委員會進(jìn)行調(diào)解。（比如單位所在地 XX 區(qū) XX 街道人民調(diào)解委員會）最后，如果協(xié)商、調(diào)解都達(dá)不到效果或者雙方矛盾非常激烈，其中一方拒絕協(xié)商和調(diào)解，一定要對簿公堂的情況下，可以選擇去人民法院起訴或向仲裁機(jī)