企業(yè)新三板掛牌之股份制改造

1、企業(yè)新三板掛牌之股份制改造 2014-09-07 新三板掛牌 企業(yè)上市 全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)被寄望為“中國納斯達克”的新三板，在全國擴容之后備受熱捧。截止目前為止，新三板掛牌企業(yè)已突破900家，新三板作為資本市場的新貴，于中小企業(yè)，于資本市場的參與者，都蘊含著無限的發(fā)展機遇。根據全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則，新三板的掛牌主體要求為股份有限公司，我國的中小企業(yè)大多是以有限責任公司形式存續(xù)，股份制改造是有限責任公司新三板掛牌的必經之路，也是律師提供新三板法律服務的重要內容之一。一、股份制改造的法律依據中華人民共和國公司法第九條：有限責任公司變更為股份有限公司，應當符合本法規(guī)定的股份有限公司

2、的條件。股份有限公司變更為有限責任公司，應當符合本法規(guī)定的有限責任公司的條件。第七十六條：設立股份有限公司，應當具備下列條件：（一）發(fā)起人符合法定人數(shù);（二）有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額;（三）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定;（四）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經創(chuàng)立大會通過;（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構;（六）有公司住所。二、原則和目標（一）企業(yè)擬在新三板掛牌，進行的股份制改造應遵循以下原則：1、應依照中華人民共和國公司法、全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則等規(guī)定規(guī)范操作，遵循公開、公平、公正的原則；2、應有利于促進資產及資

3、產權屬的獨立性、完整性；3、應有利于避免同業(yè)競爭、減少并規(guī)范關聯(lián)交易；4、應有利于促進資產及業(yè)務整合，將主營業(yè)務做大做強，形成核心競爭力和持續(xù)發(fā)展能力；5、應有利于建立規(guī)范的法人治理結構，形成公司良治、促進公司資產、業(yè)務、財務、機構、人員的獨立性。（二）目標1、使企業(yè)符合公司法的規(guī)定，并符合新三板的掛牌條件。2、建立產權明晰、決策民主、權責明確、管理科學、法人治理結構完善的現(xiàn)代企業(yè)；3、建立業(yè)務清晰、經營獨立（資產完整、業(yè)務獨立、財務獨立、人員獨立、機構獨立）的運行方式及經營機制；4、對生產要素進行優(yōu)化配置，提升主營業(yè)務核心競爭力，企業(yè)積極、穩(wěn)健發(fā)展；5、通過股改方案使投資者獲得企業(yè)的歷史沿革

4、、發(fā)展現(xiàn)狀等穩(wěn)定的信息。三、股份制改造的程序（一）企業(yè)成立籌委會，聘請券商、律師事務所、會計師事務所開展工作；（二）由中介機構共同確定改制方案、完成股權整合變更事宜；（三）出具盡職調查報告、審計報告、資產評估報告；（四）確定發(fā)起人，簽署發(fā)起人協(xié)議；（五）申請名稱預核準；（六）制定公司章程；（七）召開股東（創(chuàng)立）大會；（八）申請工商變更登記。四、股份制改造應注意的時間點創(chuàng)立大會召開日與有限責任公司臨時股東會召開日之間不得少于15日公司法第九十條規(guī)定：“發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告?！币虼擞邢挢熑喂菊匍_臨時股東會，對變更公司組織形式形成決議的日期應在創(chuàng)立大會

5、召開15日前。創(chuàng)立大會結束后三十日內申請工商登記公司法第九十二條：“董事會應于創(chuàng)立大會結束后三十日內，向公司登記機關報送下列文件，申請設立登記：（一）公司登記申請書；（二）創(chuàng)立大會的會議記錄；（三）公司章程；（四）驗資證明；（五）法定代表人、董事、監(jiān)事的任職文件及其身份證明；（六）發(fā)起人的法人資格證明或者自然人身份證明；（七）公司住所證明。（三）申報財務報表最近一期截止日不得早于改制基準日根據全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引規(guī)定：“申報財務報表最近一期截止日不得早于改制基準日。”因此改制基準日應在財務報表最近一期截止日之前，或者二者在同一天。（四）財務報表在其最近一期截止日

6、后6個月內有效全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)公開轉讓說明書內容與格式指引（試行）第六條 ：“申請掛牌公司編制公開轉讓說明書應準確引用有關中介機構的專業(yè)意見、報告和財務會計資料，并有充分的依據。所引用的財務報表應由具有證券期貨相關業(yè)務資格的會計師事務所審計，財務報表在其最近一期截止日后6個月內有效。特殊情況下申請掛牌公司可申請延長，但延長期至多不超過1個月?！蔽?、股份制改造方式新三板掛牌的股份制改造包括“整體變更”和“新設重組”兩種方式：（一）整體變更“整體變更”是指將原有限責任公司經審計的凈資產值按照一定比例折股，公司組織形式變更為股份公司，原有限責任公司股東為股份公司的股東；有限責任公司的債權債務

7、由股份有限公司依法承繼。全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）一、 （三）：“有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算。整體變更不應改變歷史成本計價原則，不應根據資產評估結果進行賬務調整，應以改制基準日經審計的凈資產額為依據折合為股份有限公司股本?！币虼?，整體變更須以經審計的凈資產值為依據折合為股份公司股本。如果以評估的凈資產值折股，則公司的存續(xù)時間應重新計算。整體變更方式下，有限責任公司存續(xù)時間、業(yè)績可連續(xù)計算，企業(yè)的生產經營活動受股改的影響較小。此種方式弊端在于，如果原有限責任公司歷史沿革復雜、歷史遺留問題較多

8、，或者之前存在重大違法違規(guī)行為等原罪，并且該等原罪無法救贖，則整體變更的方式無法解決上述問題，應考慮采取其他方式。（二）新設重組“新設重組”方式是由有限責任公司股東或與第三方共同設立一家股份有限公司，或選擇一家優(yōu)質殼公司，再通過合并、分立或資產收購方式進行重組。此種方式有利之處在于可以避免歷史遺留問題，在重組的過程中可以突出企業(yè)的主營業(yè)務，剝離不良資產。弊端在于：重新設立的股份公司，存續(xù)時間應重新計算。如引入外部股東，是否能做到與原股東志同道合、風雨同舟，是否會產生新的關聯(lián)交易、同業(yè)競爭的問題需考量。原有限責任公司的相關資質證照需要重新申請辦理，如資質取得難度較大，應慎用此方式。（三）操作要點

9、1、從公司成立年限考慮，要求企業(yè)成立滿2個完整會計年度；2、新三板對掛牌企業(yè)更強調主營業(yè)務、盈利模式的完整性。因此盡可能把與主營業(yè)務相關的資產裝入掛牌主體，使其具備完整的業(yè)務體系和獨立經營能力；3、應有利于消除關聯(lián)交易和同業(yè)競爭，保持獨立性；4、應剝離權屬不明或存在爭議的資產，明確進入股份公司的資產的權屬，使公司產權關系、股權關系規(guī)范合理，保證符合新三板對掛牌企業(yè)的要求。六、凈資產折股公司法第九十五條規(guī)定：“有限責任公司變更為股份有限公司時， 折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。”因此凈資產折股比例可以等于或低于1:1的比例。實踐中，通常以變更基準日經審計的凈資產額為依據折合為股份有限公司

10、股份。在變更設立過程中，有限責任公司審計凈資產折股后的尾數(shù)余額，經全體發(fā)起人股東決議同意后可轉入股份公司的資本公積。七、凈資產折股納稅有限責任公司整體變更時，除注冊資本外的資本公積、盈余公積及未分配利潤轉增股本按以下情況區(qū)別納稅：（一）個人股東1、資本公積中轉增股本時不征收個人所得稅。根據國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知（國稅發(fā)1997198號）的規(guī)定，股份制企業(yè)用資本公積金轉增股本不屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的轉增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅。2、盈余公積及未分配利潤轉增股本時應當繳納所得稅，股份制企業(yè)用盈余公積金及未分配利潤轉增股本屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應作為個人所得征稅。（二）法人股東根據國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知（國稅發(fā)2000118號）規(guī)定，“除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會計賬務中對投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會計賬務上實際做利潤分配處理（包括以盈余公積和未分配利潤轉增資本）時，投資方企業(yè)應確認投資所得的實現(xiàn)”。因此，有限責任公司整體變更為股份有限公司視同于利潤分配行為，按以下原則處理1、資本公積不屬于利潤分配行為，不繳納企業(yè)所得稅。2、盈余公積和未分配利潤進行轉增時視同利潤分配行為。不同于個人股東，公司制企業(yè)進行分紅時，法人股東不需要繳納