公司法和公司管理制度學(xué)習(xí)心得

1、公司法和公司管理制度學(xué)習(xí)心得 sophia 新公司法已于 2006年 1月 1日正式施行， 并日益在社會經(jīng)濟生活中發(fā) 揮著重要作用。 企業(yè)員工可以通過學(xué)習(xí)公司法， 掌握公司組織的規(guī)律， 運用規(guī)律 對公司依法進行管理，讓公司組織最大限度地在國民經(jīng)濟中發(fā)揮應(yīng)有作用。 一、公司法的重要意義 公司法是建立和完善社會主義市場經(jīng)濟體制的重要法律，也是規(guī)范資本市 場運行的基本法律。 特別是修訂后的公司法在總結(jié)近年來實踐的基礎(chǔ)上， 根據(jù)我 國當(dāng)前經(jīng)濟生活的變化和運行規(guī)律， 對原有公司法律制度作了較大的調(diào)整、 補充 和修改，對相關(guān)制度進行了完善和創(chuàng)新。 例如修訂后的公司法對公司的注冊資本 制度、公司治理結(jié)構(gòu)、股

2、東權(quán)利保護、財務(wù)會計制度、合并分立制度等作出了比 較全面的修改，增加了法人人格否認(rèn)、關(guān)聯(lián)關(guān)系規(guī)范、累積投、獨立董事等方面 的規(guī)定。新公司法適應(yīng)了現(xiàn)代生活的客觀需要，有利于深化經(jīng)濟體制改革和 促進經(jīng)濟發(fā)展，有利于社會主義市場經(jīng)濟體制的完善。 身為國有企業(yè)員工， 更應(yīng)該加強公司法學(xué)習(xí)， 特別關(guān)注其中有關(guān) “國有獨 資公司”的法律規(guī)定。提高風(fēng)險防范意識， 使公司在激烈的市場競爭中穩(wěn)步發(fā)展， 實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值增值。 二、公司制度的基本認(rèn)知 我們目前合法存在的企業(yè)形式主要有：公司；全民所有制工業(yè)企業(yè)； 鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)；個人獨資企業(yè)；合伙企業(yè)；外資企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)、 中外合作經(jīng)營企業(yè)。這些企業(yè)形式分別由

3、各自獨立的法律進行規(guī)范。 公司一般是指以營利為目的，從事商業(yè)經(jīng)營活動或為某些目的而成立的組 織。公司法第二條規(guī)定，“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限 責(zé)任公司和股份有限公司” ?？梢?，在我國公司的組織形式為有限責(zé)任公司和股 份有限公司， 有限責(zé)任公司又包括一般有限責(zé)任公司、 一人有限責(zé)任公司和國有 獨資公司。國有獨資公司是指國家單獨出資、 由國務(wù)院或者地方人民政府委托本 級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的優(yōu)先責(zé)任公司， 我司即為國 有獨資公司。 公司的規(guī)范體系包括 公司法、公司章程和公司管理制度。 公司法主要是 從法律層面對公司整體進行規(guī)范，包括規(guī)定公司法律地位、調(diào)整公

4、司組織關(guān)系、 規(guī)范公司在設(shè)立、 變更與終止過程中的組織行為等， 效力最大。 公司章程是依公 司法制定的，主要規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項， 是公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，相當(dāng)于公司的“憲章” 。公司管理制度是公司為 了自身建設(shè)、 經(jīng)過一定程序制定的， 是公司管理的依據(jù)和準(zhǔn)則， 大體上可以分為 規(guī)章制度和責(zé)任制度。規(guī)章制度側(cè)重于工作內(nèi)容、范圍和工作程序、方式，如管 理細則、行政管理制度、生產(chǎn)經(jīng)營管理制度；責(zé)任制度側(cè)重于規(guī)范責(zé)任、職權(quán)和 利益的界限及其關(guān)系。 三、公司設(shè)立 1、公司章程 公司章程在公司管理中發(fā)揮著 “憲章”的作用， 除了規(guī)定公司名稱、住所、 經(jīng)營范圍等內(nèi)容外，

5、還應(yīng)將下列事項納入其中：擔(dān)保問題；股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題； 股東除名問題；股東會會議表決權(quán)的設(shè)定問題；股東會定期會議召開時間， 定期會議、臨時會議召開程序、議事程序；董事會召開程序、議事程序；監(jiān) 事會召開程序、 議事表決程序； 注冊資本與實繳資本出現(xiàn)差異情況下的表決權(quán) 問題；股權(quán)繼承問題。 2、注冊資本 注冊資本也叫法定資本，是公司制企業(yè)章程規(guī)定的全體股東或者發(fā)起人認(rèn) 繳的出資額或認(rèn)購的股本總額， 并在公司登記機關(guān)依法登記。 不同類型公司有不 同的最低注冊資本限額， 例如普通有限責(zé)任公司為 3 萬元，一人有限責(zé)任公司為 10 萬元，股份有限公司為 500 萬元。注冊資本可以用貨幣、實物、無形資產(chǎn)出 資，

6、但貨幣出資額不得低于 30%，其余 70%可以是無形資產(chǎn)或?qū)嵨镔Y產(chǎn)；可以 一次或分次繳足到位， 但首次出資額不得低于 20%，其余部分在公司成立之日起 兩年內(nèi)繳足（投資公司可以在五年內(nèi)繳足） 。公司法第三十一條、九十四條規(guī) 定，股東未按章程規(guī)定繳足出資的， 應(yīng)當(dāng)不足差額， 公司設(shè)立時的其他股東應(yīng)當(dāng) 承擔(dān)連帶責(zé)任； 公司成立后， 發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯 著低于公司章程所定價額的， 應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額， 公司設(shè)立時 的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 3、設(shè)立時的法律責(zé)任 如果公司未能成功設(shè)立，其設(shè)立行為所產(chǎn)生的民事責(zé)任自然無法由設(shè)立后 的公司承擔(dān)。公司法第九十五條規(guī)定，

7、股份有限公司設(shè)立失敗時，股份有限 公司的發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責(zé)任； 對認(rèn)股人已繳納的股 款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。 公司法沒有規(guī)定有限 責(zé)任公司設(shè)立失敗時的民事責(zé)任， 但是原則是可以對照股份有限公司的規(guī)定， 全 體發(fā)起人對外承擔(dān)連帶責(zé)任。 四、公司存續(xù) 1、公司經(jīng)營的常規(guī)模式 股東會是公司權(quán)力機關(guān)，由全體股東組成，負責(zé)決策公司的重大事項。董 事會是股東會的常設(shè)權(quán)力機構(gòu)， 負責(zé)執(zhí)行股東會決議， 并決策公司經(jīng)營管理等較 大事項。監(jiān)事會是公司監(jiān)督機關(guān)，與董事會并列設(shè)置，受股東會領(lǐng)導(dǎo)，負責(zé)監(jiān)督 董事會和總經(jīng)理行政管理系統(tǒng)。 2、股東的權(quán)利救濟 公司法第二十二條

8、第二款規(guī)定，股東會或者股東大會、董事會的會議 召集程序、 表決方式違反法律、 行政法規(guī)或者公司章程， 或者決議內(nèi)容違反公司 章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。 公司法 第七十五條第二款規(guī)定， 自股東會會議通過之日起六十日內(nèi)， 股東與公司不能達 成股權(quán)收購的，股東可以自股東會會議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴 訟。 這兩款都是對股東權(quán)利救濟的規(guī)定，需要注意的是：兩款所規(guī)定的時間 都為絕對起訴時間，撤銷之訴為 60日，收購之訴為60日至90日期間；起算 點，撤銷之訴為會議決議作出之日起， 收購之訴為股東會會議通過之日 （即傳簽 決議最后簽字日期）起。 3、董事、監(jiān)事、

9、高管侵權(quán)的救濟 公司法第一百五十條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù) 時違反法律、 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定， 給公司造成損失的， 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償 責(zé)任。董事、高管的禁止行為包括：挪用公司資金；將公司資金以其個人名 義或者以其他個人名義開立賬戶存儲； 違反公司章程的規(guī)定， 未經(jīng)股東會、 股 東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān) 保；違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資 金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；未經(jīng)股東會或者股東大會同 意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會， 自營或者為他人經(jīng) 營與所任職公司同類

10、的業(yè)務(wù)； 接受他人與公司交易的傭金歸為己有； 擅自披 露公司秘密；等。 董事、監(jiān)事、高管執(zhí)行公司職務(wù)侵犯公司權(quán)益的： 有限責(zé)任公司的股東、 股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的 股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提 起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的， 前述股東可以書面請求董事會 或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院起訴； 監(jiān)事會、 不設(shè)監(jiān) 事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事， 或者董事會、 執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請 求后拒絕提起訴訟， 或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟， 或者情況緊急、 不立即提起訴訟將

11、會使公司利益收到難以彌補的損害的， 前款規(guī)定的股東有權(quán)為 了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 五、公司解散、破產(chǎn)、清算 1、公司解散事由 公司法第一百八一條、一百八十三條規(guī)定的公司解散事由包括： 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)； 股東會 或者股東大會決議解散； 因公司合并或者分立需要解散； 依法被吊銷營業(yè)執(zhí) 照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷； 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難， 繼續(xù)存續(xù)會使股東利 益收到重大損失， 通過其他途徑不能解決的， 持有公司全部股東表決權(quán)百分之十 以上的股東， 可以請求人民法院解散公司。 除此之外， 還有公司僵局下的司法解 散事由，包括： 公

12、司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會； 股東表決 時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例， 持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會 或者股東大會決議；公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決； 經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情 形。 2、公司清算 時程規(guī)定。公司解散的， 應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn) 15日內(nèi)成立清算組， 并自清 算組成立之日起 10日內(nèi)通知債權(quán)人、 60 日內(nèi)在報紙上公告。有限責(zé)任公司的清 算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。 清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不 足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依

13、法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。 3、清算過程中濫用權(quán)利的法律后果 清算組執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司、股東、債權(quán)人造成損害的，應(yīng)當(dāng) 賠償。其中自行清算方案由股東會（大會）批準(zhǔn)執(zhí)行，強制清算方案由人民法院 批準(zhǔn)執(zhí)行。 不作為責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東、實際控制人、股份有限公司的董事、 控股股東：未在15天內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、毀損、流 失、滅失的，應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任；不作為導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重 要文件等滅失，無法清算的，對債權(quán)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 作為責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東、實際控制人、股份有限公司的董事、控 股股東在公司解散后， 惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失的， 或者未經(jīng)依法清 算，以虛假的清算報告騙取注銷的，應(yīng)對受損的債權(quán)人賠償。 未清算即注銷的責(zé)任。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進行 清算的，有限責(zé)任公司的股東、 股份有限公司的董事和控股股東， 以及公司的實 際控制人應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的。 4、強制清算 公司法第一百八十四條規(guī)定，公司預(yù)期不成立清算組進行清算的，債 權(quán)人可以申請人民法院指定