第七章銀行保函

1、第七章 銀行保函與備用信用 證 第一節(jié) 銀行保函（Bankers L/G） 一、銀行保函的含義及其性質(zhì) 按照國(guó)際商會(huì)見(jiàn)索即付保函統(tǒng)一規(guī)則的定 義，保函（Letter of Guarantee，簡(jiǎn)稱(chēng)L/G）又稱(chēng) 保證書(shū)，是指銀行、保險(xiǎn)公司、擔(dān)保公司或個(gè) 人（保證人）應(yīng)申請(qǐng)人的請(qǐng)求，向第三方（受 益人）開(kāi)立的一種書(shū)面信用擔(dān)保憑證。保證在 申請(qǐng)人未能按雙方協(xié)議履行其責(zé)任或義務(wù)時(shí)， 由擔(dān)保人代其履行一定金額、一定期限范圍內(nèi) 的某種支付責(zé)任或經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。 （一）銀行保函 在保函項(xiàng)下，受益人在什么條件下才能取得保 證人的償付，按索償條件分，通?？煞譃閮煞N： 1 1、見(jiàn)索即付保函（Demand L/GDe

2、mand L/G） 2 2、有條件保函（Conditional L/GConditional L/G） （二）見(jiàn)索即付銀行保函的特點(diǎn) 1 1、保函必須以付款為目的 2 2、付款的唯一條件是單據(jù) 3 3、保函的獨(dú)立性是相對(duì)的 （三）直接擔(dān)保和間接擔(dān)保 1 1、直接擔(dān)保 銀行應(yīng)委托人的指示直接開(kāi)立保函給受益人， 這一保函被稱(chēng)為直接擔(dān)保函。直接擔(dān)保當(dāng)事人 有以下三個(gè)： （1）委托人(principal)，即申請(qǐng)開(kāi)立保函的當(dāng) 事人 （2）擔(dān)保人(guarantor)，即開(kāi)立保函的銀行或 金融機(jī)構(gòu) （3）受益人(beneficiary)，即受益于保函而使 其契約權(quán)利得到保障的人 2 2、間接擔(dān)保 有些國(guó)

3、家的法律規(guī)定本國(guó)企業(yè)在國(guó)際經(jīng)濟(jì)交易 中只能接受當(dāng)?shù)劂y行開(kāi)立的保函，或者有的企 業(yè)只愿意接受當(dāng)?shù)劂y行的保函。 間接擔(dān)保比直接擔(dān)保多了一個(gè)當(dāng)事人，即指示 方。在間接擔(dān)保的情形下，按見(jiàn)索即付保函 統(tǒng)一規(guī)則的定義，擔(dān)保人是“應(yīng)某一銀 行。（指示方）因執(zhí)行另一委托人的指示 而作出要求或指示并由各該指示方承擔(dān)責(zé)任而 開(kāi)立”該保函的。 （四）保函的內(nèi)容 1 1、基本欄目 2 2、基礎(chǔ)合約 3 3、擔(dān)保金額 4 4、保函的到期日和/ /及到期事件 5 5、要求付款的條件 6 6、減額條款 二、銀行保函的種類(lèi) （一）投標(biāo)保證書(shū)（Tender GuaranteeTender Guarantee） （二）履約保證書(shū)

4、（Performance GuaranteePerformance Guarantee） （三）還款保證書(shū)（Repayment GuaranteeRepayment Guarantee） （一）投標(biāo)保證書(shū)（Tender Guarantee） 投標(biāo)保證書(shū)是指銀行、保險(xiǎn)公司或其他當(dāng)事人 （保證人）向受益人（招標(biāo)人）承諾，或由按 照擔(dān)保申請(qǐng)人所授權(quán)的銀行的指示向受益人 （招標(biāo)人）承諾，當(dāng)申請(qǐng)人（投標(biāo)人）不履行 其投標(biāo)所產(chǎn)生的義務(wù)時(shí)，保證人應(yīng)在規(guī)定的金 額限度內(nèi)向受益人付款。 （二）履約保證書(shū) （Performance Guarantee） 履約保證書(shū)是指保證人承諾，如果擔(dān)保申請(qǐng)人 （承包人）不履行他

5、與受益人（業(yè)主）之間訂 立的合同，應(yīng)由保證人在約定的金額限度內(nèi)向 受益人付款。 履約保證書(shū)的適用范圍很廣泛，在一般貨物進(jìn) 出口交易中也有使用。履約保證書(shū)可分為進(jìn)口 履約保證書(shū)和出口履約保證書(shū)。 （三）還款保證書(shū)（Repayment Guarantee） 還款保證書(shū)是指銀行、保險(xiǎn)公司或其他當(dāng)事人 應(yīng)合同一方當(dāng)事人的申請(qǐng)，向合同另一方當(dāng)事 人開(kāi)立的保證書(shū)。保證書(shū)規(guī)定，如申請(qǐng)人不履 行他與受益人訂立的合同的義務(wù)，不將受益人 預(yù)付、支付的款項(xiàng)退還或還款給受益人，銀行 則向受益人退還或支付款項(xiàng)。 三、銀行保函適用的國(guó)際慣例 （一）URDG458URDG458 1978年制定了合同保函統(tǒng)一規(guī)則（URCG

6、325），1982年又制定了開(kāi)立合約保證書(shū)模 范格式，供實(shí)際業(yè)務(wù)參考和使用。以后隨著 國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展和變化，1991年國(guó)際商會(huì) 又對(duì)合擔(dān)保統(tǒng)一規(guī)則進(jìn)行了修訂，并于 1992年4月出版發(fā)行見(jiàn)索即付保函統(tǒng)一規(guī)則 （The Uniform Rules for Demand Guarantees ICC Publication No.458. 1992 Edition），國(guó)際商會(huì)第 458號(hào)出版物，簡(jiǎn)稱(chēng)URDG458 （二）URDG758 見(jiàn)索即付保函統(tǒng)一規(guī)則2010（The Uniform Rules for Demand Guarantees ICC Publication No.758. 2

7、010 Edition），國(guó)際商會(huì)第758號(hào)出版 物，簡(jiǎn)稱(chēng)URDG758，是國(guó)際商會(huì)在 URDG458基礎(chǔ)上，借鑒近年來(lái)保函及相關(guān)業(yè)務(wù) 實(shí)踐發(fā)展經(jīng)驗(yàn)，引入全新的術(shù)語(yǔ)體系修訂的， 2009年12月3日公布，于2010年7月1日正式實(shí) 施。 見(jiàn)索即付保函 (Demand Guarantee)是擔(dān)保 人替?zhèn)鶆?wù)人(申請(qǐng)人)向債權(quán)人(受益人)開(kāi)出的憑 規(guī)定單據(jù)賠款的承諾書(shū),是集擔(dān)保、融資、支付 及相關(guān)服務(wù)為一體的多功能金融產(chǎn)品。 四、銀行保函業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)及防范 作為適用URDG758等規(guī)則的國(guó)際見(jiàn)索即付 銀行保函，一旦發(fā)生糾紛，僅需要受益人發(fā)出 索賠函并附有違約方面的說(shuō)明，必須在5個(gè)工 作日內(nèi)決定是否交單

8、相符，如提交相符則應(yīng)立 即支付，無(wú)條件、無(wú)抗辯、無(wú)拖延。如果拒絕 支付提交相符的見(jiàn)索即付銀行保函，該銀行將 面臨在國(guó)際上被降級(jí)的風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于一家國(guó)際銀 行而言，信譽(yù)等級(jí)等同于其生命線(xiàn)。 （一）銀行保函業(yè)務(wù)中的風(fēng)險(xiǎn) 1 1、來(lái)自保函受益人的風(fēng)險(xiǎn) 2 2、來(lái)自保函申請(qǐng)人的風(fēng)險(xiǎn) 3 3、來(lái)自反擔(dān)保人的風(fēng)險(xiǎn) 4 4、來(lái)自保函條款本身的風(fēng)險(xiǎn) （二）銀行保函業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范措 施 1 1、健全保險(xiǎn)風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制， 2 2、建立保函業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)化機(jī)制 3 3、提高匯率風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí) 4 4、加強(qiáng)對(duì)保函條款的審查 第二節(jié) 備用信用證（Standby L/C) 一、備用信用證概述、應(yīng)用范圍 備用信用證（Standby L

9、/C）又稱(chēng)商業(yè)票據(jù)信用 證（Commercial Paper L/C）、擔(dān)保信用證或保 證信用證（Guarantee L/C），是指開(kāi)證行根據(jù) 開(kāi)證申請(qǐng)人的請(qǐng)求對(duì)受益人開(kāi)立的承諾承擔(dān)某 項(xiàng)義務(wù)時(shí)，受益人只要憑備用信用證的規(guī)定向 開(kāi)證行開(kāi)具匯票（或不開(kāi)匯票），并提交開(kāi)證 申請(qǐng)人未履行義務(wù)的聲明或證明文件，即可取 得開(kāi)證行的償付。 （一）兌付方式 備用信用證可在即期付款、延期付款、承兌、 議付四種方式中規(guī)定一種作為兌付方式，而銀 行保函的兌現(xiàn)方式為付款。相應(yīng)地，備用信用 證可指定議付行、付款行等，受益人可在當(dāng)?shù)?交單議付或取得付款；保函只有擔(dān)保行，受益 人必須向擔(dān)保行交單。 （二）開(kāi)立方式 備用信

10、用證在開(kāi)立時(shí)，開(kāi)證行通過(guò)受益人當(dāng)?shù)?的代理行（即通知行）轉(zhuǎn)告受益人，通知行需 審核信用證的表面真實(shí)性，如不能確定其真實(shí) 性，則有責(zé)任不延誤地告知開(kāi)證行或受益人。 保函的開(kāi)立有直接擔(dān)保和間接擔(dān)保兩種。 （三）融資作用 備用信用證適用于各種用途的融資，包括：申 請(qǐng)人利用備用信用證作為擔(dān)保取得信貸；受益 人在備用信用證名下的匯票可以議付，以備用 信用證作為抵押取得打包貸款；銀行可以在沒(méi) 有申請(qǐng)人的情況下自行開(kāi)立備用信用證供受益 人在需要時(shí)取得所需款項(xiàng)。而銀行保函除了借 款保函的目的是以銀行信用幫助申請(qǐng)人取得借 款外，不具有融資功能，而且不能在沒(méi)有申請(qǐng) 人（委托方或指示方）的情況下由銀行自行開(kāi) 立。

11、（四）法律管轄 由于跟單信用證統(tǒng)一慣例（UCP600）中沒(méi) 有規(guī)定有關(guān)法律管轄權(quán)的內(nèi)容，一旦跟單信用 證當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議，多年來(lái)在管轄權(quán)方面有著 糾紛，特別是在跟單信用證統(tǒng)一慣例 （UCP600）和國(guó)家法律有沖突時(shí)。比如跟單 信用證統(tǒng)一慣例（UCP600）第3條規(guī)定：一 家銀行作出的履行信用證項(xiàng)下義務(wù)的承諾，不 受申請(qǐng)人與開(kāi)證行之間或與受益人之間在已有 關(guān)系下產(chǎn)生的索賠或抗辯的制約。當(dāng)申請(qǐng)人以 受益人違約為由要求法庭下令銀行止付時(shí)，就 會(huì)產(chǎn)生這種沖突。 二、備用信用證與跟單信用證的 區(qū)別 備用信用證（Standby L/C）是一種信用證，意 即是由銀行應(yīng)申請(qǐng)人的請(qǐng)求或以自身名義，向 受益人出具的

12、，保證憑規(guī)定的單據(jù)向受益人支 付一定數(shù)額款項(xiàng)的書(shū)面憑證。備用信用證與一 般的跟單信用證不同，主要體現(xiàn)在： （1）在跟單信用證下，受益人只要履行信用 證所規(guī)定的條件，即可向開(kāi)證銀行要求付款； 在備用信用證下，受益人只有在開(kāi)證申請(qǐng)人未 履行義務(wù)時(shí)，才能行使信用證規(guī)定的權(quán)利，如 開(kāi)證申請(qǐng)人履行了約定的義務(wù)，則備用信用證 就成為備而不用的文件。 （2）跟單信用證一般只適用于貨物的買(mǎi)賣(mài)； 而備用信用證可適用于貨物以外的多方面的交 易，例如：在招標(biāo)業(yè)務(wù)中，可保證投標(biāo)人履行 其職責(zé)；在借款、墊款中，可保證借款人到期 還款；在賒銷(xiāo)交易中，可保證賒購(gòu)人到期付款 等。 （3）跟單信用證一般以符合信用證規(guī)定的代 表

13、貨物的貨運(yùn)單據(jù)為付款依據(jù)；而備用信用證 一般只憑受益人出具的說(shuō)明開(kāi)證申請(qǐng)人未能履 約的證明文件，開(kāi)證銀行即保證付款。 三、備用信用證實(shí)例 參看課本 四、備用信用證適用的國(guó)際慣例 （一）國(guó)際備用證慣例（ISP98ISP98） 美國(guó)的國(guó)際銀行法律與慣例學(xué)會(huì)（The Institute of International Banking Law and Practice, Inc.）在 國(guó)際金融服務(wù)協(xié)會(huì)（International Financial Services Association）的支持下，擬定了國(guó)際 備用證慣例（ISP98）（International Standby Practices

14、 1998，縮寫(xiě)為ISP98），于1999年1月1 日正式生效實(shí)施。國(guó)際備用證慣例 （ISP98）反映了備用信用證一般可接受的實(shí) 務(wù)慣例與做法。 （二）ISP98與UCP500的關(guān)系 ISP98是在參照UCP500和UDG458的基礎(chǔ)上根據(jù) 信用證的特點(diǎn)制定的，它對(duì)常用的備用信用證， 如履約備用信用證、預(yù)付備用信用證、投標(biāo)備 用信用證、融資備用信用證、保險(xiǎn)備用信用證、 商業(yè)備用信用證和直接付款備用信用證等都下 了定義。 （三）ISP98與UCP600 盡管備用信用證實(shí)質(zhì)上等于是銀行保函，但從 實(shí)務(wù)的觀(guān)點(diǎn)看，更適用于跟單信用證統(tǒng)一慣 例（UCP600）；即使擔(dān)保內(nèi)容相同，如果注 明適用于跟單信用證統(tǒng)一慣例（UCP600）， 就應(yīng)被稱(chēng)為備用信用證；如果注明適用于見(jiàn) 索即付保函統(tǒng)一規(guī)則，就應(yīng)被稱(chēng)為銀行保函。 還必須說(shuō)明的是，盡管跟單信用證統(tǒng)一慣例 （UCP600）和見(jiàn)索即付保函統(tǒng)一規(guī)則中部 分條款的內(nèi)容一致，但這是兩個(gè)獨(dú)立的、有不 同適用對(duì)象和不同準(zhǔn)則的文件，所以決不能在 同一個(gè)銀行文件上注明同時(shí)適用于兩個(gè)慣例。 （四）ISP98與法律及其他規(guī)則 的關(guān)系 當(dāng)其他慣例與ISP98相沖突時(shí)，即備用信用證 也受其他慣例制約，以哪個(gè)慣例為優(yōu)先呢？應(yīng) 以ISB98為準(zhǔn)。