論胎兒的民事法律地位

1、太原理工大學(xué)陽(yáng)泉學(xué)院-畢業(yè)論文論胎兒的民事法律地位摘要：在我國(guó)目前司法實(shí)踐中，對(duì)于胎兒遭受損害進(jìn)行賠償?shù)姆梢?guī)范不甚明確， 有必要重新反思胎兒的法律地位以及我國(guó)目前立法對(duì)胎兒保護(hù)的妥當(dāng)性，確認(rèn)其享有的權(quán)利范圍。本文例舉了胎兒的保護(hù)范圍，包括健康權(quán)、財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)、受遺贈(zèng)權(quán)、受 撫養(yǎng)權(quán)、純獲利益權(quán)以及程序法上作為訴訟主體的權(quán)利。并且初步探討了我國(guó)現(xiàn)行法 律對(duì)胎兒保護(hù)的不足及完善。關(guān)鍵詞：胎兒權(quán)利范圍胎兒利益法律保護(hù)1. 關(guān)于胎兒的立法現(xiàn)狀1.1. 胎兒的法律涵義胎兒的法律涵義，是確定胎兒法律地位首先要解決的問(wèn)題。何謂法律上的“胎兒”？ 我國(guó)法律沒(méi)有明確規(guī)定。從各國(guó)法律保護(hù)胎兒的立法精神來(lái)看， 主要就

2、是保護(hù)胎兒出 生后應(yīng)當(dāng)享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)利以及憑借此財(cái)產(chǎn)能夠生存。 法律保護(hù)的胎兒應(yīng)該是指正在孕 育中的“人”，保護(hù)的是從精子和卵子結(jié)合那一刻開(kāi)始一直到脫離母體獨(dú)立呼吸成為 真正的民事主體。換句話說(shuō)，法律保護(hù)的胎兒是指出生這一法律事實(shí)發(fā)生之前尚未露 出母體，并且處于孕育中的生命體。12設(shè)立胎兒民事法律地位的意義胎兒是未來(lái)的法律主體，它不只是具有特殊利益的存在，而是所有自然人主體發(fā) 育的必經(jīng)階段。對(duì)胎兒權(quán)益的保護(hù)，既是對(duì)這類特殊存在的關(guān)懷，也是對(duì)全人類關(guān)懷。我國(guó)繼承法第28條規(guī)定：“遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒 出生時(shí)是死體的，保留份額按照法定繼承辦理?！边@項(xiàng)規(guī)定體現(xiàn)了法律對(duì)胎兒利益的 關(guān)

3、注和保護(hù)，給胎兒留有相當(dāng)?shù)姆蓊~，可以使胎兒出生后能夠有較好的生活條件，有 利于其健康成長(zhǎng)。但是，這也是我國(guó)立法對(duì)胎兒保護(hù)的唯一一條規(guī)定。這種保護(hù)是必要的，但它是充分的嗎？例如，由于孕婦遭受暴力襲擊，致胎兒受傷，從而造成天生 殘疾或健康受損的，它應(yīng)該得到救濟(jì)嗎？再如由于護(hù)士、 醫(yī)生接生時(shí)的違規(guī)操作，致 使胎兒的大腦或身體受到傷害，從而導(dǎo)致弱智或殘疾的，他們應(yīng)該負(fù)什么樣的責(zé)任呢？ 依照傳統(tǒng)的民法理論，民事主體資格始于出生，終于死亡。民法通則第九條也規(guī) 定：“公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民 事義務(wù)?！币罁?jù)我國(guó)大多數(shù)學(xué)者的觀點(diǎn)，出生是指胎兒全部露出母體并且依然存活

4、的 情形。胎兒尚未全部脫離母體，即尚未“出生”，因而不具有民事權(quán)利能力。未成為 民事權(quán)利主體，因而不能享有任何權(quán)利（法律理由規(guī)定的除外），既然也就難以的到 法律的保護(hù)和救濟(jì)。但胎兒存在的損害是實(shí)實(shí)在在存在的， 如對(duì)此置之不理，優(yōu)生優(yōu) 育政策受到妨礙不說(shuō)，對(duì)于整個(gè)民族人口素質(zhì)的提高、整個(gè)社會(huì)人權(quán)保護(hù)的進(jìn)步，將 產(chǎn)生不良影響。不僅如此，他也有悖于民法以人為本的傳統(tǒng)， 勢(shì)必將帶來(lái)一系列的社 會(huì)問(wèn)題。而我國(guó)立法現(xiàn)狀對(duì)此問(wèn)題缺乏應(yīng)有規(guī)范， 根本無(wú)法充分保護(hù)胎兒的利益。 因 此，有必要重新檢討我國(guó)胎兒權(quán)益的保護(hù)并給予應(yīng)有的重視。僅在繼承法中對(duì)胎 兒繼承份額加以規(guī)定，是必要的，但絕非充足的。我國(guó)立法急需對(duì)胎

5、兒利益做出系統(tǒng)、 全面的保護(hù)。2對(duì)胎兒利益的保護(hù)，主要有一下幾方面的必要：1.2.1. 人性的需要從生物學(xué)上講，人是胎生動(dòng)物。在出生之前，有近十個(gè)月須生存于母體子宮之中。從客觀上來(lái)看，人的生命其實(shí)是一個(gè)連續(xù)發(fā)展的過(guò)程， 其連續(xù)性始于受孕。胎兒是人 在生命歷程中相互連接、前后相繼而不可分離的兩種不同形式。胎兒的利益與其母親 的利益并不是同一概念，若法律將胎兒視為母體的一部分，顯然不能周到的保護(hù)胎兒 應(yīng)有的利益，并將使法律陷入與倫理的沖突之中。122.法制進(jìn)步的需要從世界范圍內(nèi)來(lái)看，加強(qiáng)胎兒利益保護(hù)的立法是現(xiàn)代法制進(jìn)程的總體趨勢(shì)。反觀歷史，我國(guó)法制建設(shè)和法律科學(xué)發(fā)展到今天，已經(jīng)積累了大量先進(jìn)的成果

6、，有的研究水平已經(jīng)處于世界前列。因此，我國(guó)立法已不再像過(guò)去那樣需要?jiǎng)e國(guó)立法成果了。法律以公平與正義為追求目標(biāo)，因特別注重保護(hù)弱勢(shì)群體的利益，通過(guò)法律來(lái)保護(hù)胎兒 的利益，既是當(dāng)前構(gòu)建和諧社會(huì)的需要，也是我國(guó)法制進(jìn)步的需要。1.2.3.審判實(shí)踐的需要進(jìn)入21世紀(jì)以來(lái)，工業(yè)污染和醫(yī)學(xué)事故導(dǎo)致胎兒于母體中受損而生而有缺陷的 事件時(shí)有發(fā)生，司法實(shí)踐中此類案件也有上升的趨勢(shì)。 我國(guó)是成文法國(guó)家，立法本身 不足，法官又無(wú)可借鑒之判例，此類案件的審理難度可想而知。此外，公民法律意識(shí) 的增強(qiáng)也是加強(qiáng)有關(guān)胎兒保護(hù)立法的推進(jìn)點(diǎn)。32. 胎兒的民事法律地位2.1. 胎兒的民事權(quán)利能力胎兒的民事權(quán)利能力是指胎兒是否具備

7、享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格，它是確定胎兒法律地位的基礎(chǔ)。胎兒具有權(quán)利能力就是法定的民事主體，否則即便是給予保護(hù),也只能作為法定利益者受到保護(hù)。自羅馬法開(kāi)始，各國(guó)法律都對(duì)胎兒利益給予 保護(hù)，但是關(guān)于胎兒是否具有民事權(quán)利能力，有三種立法體例：其一，承認(rèn)胎兒享有民 事權(quán)利能力，但必須以活體出生為條件，如瑞士民法、捷克斯洛伐克民法。在這種立法 體例下,胎兒只要活著出生了，那么他（她）不是從出生才享有民事主體資格，而是在 母體中就有民事權(quán)利能力，有民事主體資格。這種立法體例的優(yōu)點(diǎn)是對(duì)胎兒的保護(hù)相 當(dāng)?shù)闹苋?；缺點(diǎn)是動(dòng)搖了傳統(tǒng)民法民事權(quán)利能力始于出生終于死亡的信條，使得民法體系內(nèi)部出現(xiàn)難以協(xié)調(diào)的矛盾。

8、其二，胎兒出生時(shí)為活體的，在某些事項(xiàng)上視為已經(jīng)出 生，如德國(guó)民法典、日本民法典。在這種立法體例下，只要胎兒出生時(shí)為活體的,不承認(rèn)胎兒在母體中有民事主體資格，只有出生后脫離母體才享有民事權(quán)利能 力。這種立法體例的優(yōu)點(diǎn)是關(guān)于胎兒權(quán)利的范圍清楚明確，適用比較簡(jiǎn)單；缺點(diǎn)是由于立法總是會(huì)由于種種原因難免會(huì)有漏洞，對(duì)胎兒的權(quán)利保護(hù)不盡周全。其三，胎兒出 生時(shí)為活體的，視為已經(jīng)出生。在這種立法體例下，采用概括保護(hù)的辦法保護(hù)胎兒權(quán)利 但不承認(rèn)胎兒在母體中有民事權(quán)利能力，不具有民事主體資格。只是胎兒出生時(shí)為活 體的,對(duì)其利益之保護(hù)視為已出生，采用這種立法體例的有我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的民法典。 這 種立法體例由于采用概括

9、保護(hù)的方法，對(duì)胎兒的權(quán)利保護(hù)比較周全，同時(shí)它不承認(rèn)胎 兒在母體中即具有民事權(quán)利能力，維護(hù)了傳統(tǒng)的民事權(quán)利能力始于出生、終于死亡的 原則,保持了民事法律體系內(nèi)部的和諧。22胎兒的民事權(quán)利范圍盡管胎兒具有特殊的民事權(quán)利能力， 但胎兒也享有基本的生存權(quán)利。從法律保護(hù) 胎兒的目的來(lái)看胎兒享有的民事權(quán)利性質(zhì)是附條件的權(quán)利， 必須等到其出生后才能行 使，法律應(yīng)當(dāng)賦予胎兒的只能是身體性的人身權(quán)利和基于特定身份產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)權(quán)利， 主要包括以下內(nèi)容:2.2.1. 健康權(quán)健康權(quán)是指以保護(hù)自然人肌體生理機(jī)能正常運(yùn)作和功能完善發(fā)揮為內(nèi)容的人格 權(quán)。呵胎兒的健康權(quán)是指其孕育期間所享有的生理機(jī)能的正常發(fā)育的權(quán)利。在實(shí)踐中，

10、因胎兒健康權(quán)受到損害，請(qǐng)求損害賠償而引發(fā)的案例日漸增多， 但是我國(guó)法律對(duì)胎兒 的健康權(quán)沒(méi)有作出規(guī)定，這是一個(gè)很大的漏洞。胎兒為母體的組成部分，但是其形體 具有身體和健康的人格利益，應(yīng)予以法律保護(hù)。如果胎兒出生后其生理機(jī)能不能正常 運(yùn)作和發(fā)揮功能，便意味著其健康權(quán)受到了損害。當(dāng)其成活出生后成為一個(gè)具有權(quán)利 能力人的時(shí)候，就享有身體和健康損害的賠償請(qǐng)求權(quán)， 得依法行使，使其受到侵害的 人格利益得到恢復(fù)，權(quán)利得到保護(hù)。若法律規(guī)定胎兒健康權(quán)，就能夠在胎兒出生后依 法得到公平的補(bǔ)償。目前多數(shù)國(guó)家法律承認(rèn)活著出生的胎兒享有健康權(quán)，給新生嬰兒以法律救濟(jì)。胎兒的健康權(quán)受到損害，主要有以下幾種情形：(1)胎兒在

11、受孕期間，母親受到機(jī)械性損傷或重大精神創(chuàng)傷，導(dǎo)致嬰兒出生后先天畸形或疾?。?2)由于環(huán)境嚴(yán)重污染致父母的生殖遺傳功能受損，導(dǎo)致嬰兒出生后先天畸形或疾??；(3)由于母親接受錯(cuò)誤的醫(yī)療診斷或者治療，導(dǎo)致嬰兒出生后先天畸形或疾??；(4)由于母親服用某種藥品，導(dǎo)致嬰兒出生后先天畸形或疾??；(5)胎兒父親因他人的侵權(quán)行為而喪失勞動(dòng) 能力甚至死亡，致使嬰兒出生后其撫養(yǎng)權(quán)受到侵害；(6)因其他原因損害到胎兒未來(lái)的利益等等。胎兒無(wú)疑應(yīng)該享有健康權(quán)，在遭受不法侵害使胎兒的健康權(quán)受到侵害 時(shí)，有權(quán)主張損害賠償。胎兒的健康損害請(qǐng)求權(quán)應(yīng)當(dāng)由胎兒出生后的本人享有并行使， 不能由他人行使，在其不具備行為能力時(shí)，請(qǐng)求權(quán)由監(jiān)

12、護(hù)人代為行使。具體實(shí)務(wù)中的 做法可以是，侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)，胎兒未出生，訴訟開(kāi)始前或訴訟結(jié)束前仍未出生，或 推遲整個(gè)案件的審理和判決，待胎兒出生后確定其所受的實(shí)際損害然后一并審理；或?qū)ζ渌芎θ说恼?qǐng)求先行審理判決，待胎兒出生并確定其損害后另案處理。胎兒的健康權(quán)包含以下幾層含義： 首先，胎兒的人格利益應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)， 其 在母體中受到損害，法律確認(rèn)其產(chǎn)生損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)； 其次，胎兒的損害賠償請(qǐng)求 權(quán)應(yīng)當(dāng)在其出生后才能依法行使，這種權(quán)利應(yīng)由其親權(quán)人作為法定代理人代為行使； 最后。如果胎兒出生為死體。胎兒不能享有損害賠償請(qǐng)求權(quán)。此時(shí)，只有受害人即懷 孕的母親才享有損害賠償請(qǐng)求權(quán)。222.財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)對(duì)

13、胎兒繼承權(quán)的保護(hù)是普遍和確定無(wú)疑的， 各國(guó)法律都有這方面的規(guī)定。我國(guó)繼 承法第28條規(guī)定：“在遺產(chǎn)分割時(shí)要為胎兒保留其份額；若是死胎，為其保留的份 額要按法定繼承順序來(lái)進(jìn)行?！边@就意味著胎兒原則上有繼承權(quán)，若為死胎，則其繼 承權(quán)溯及地消滅。胎兒在母體孕育期間，其繼承能力和繼承權(quán)己均為法律所認(rèn)可。當(dāng) 然，這種權(quán)利是一種期待權(quán)。由于胎兒有繼承能力，因此民法中有關(guān)代位繼承的設(shè)定 也適用胎兒。在代位繼承中，胎兒可視同生存著的直系血親親屬。 當(dāng)被繼承人的子女 先于被繼承人死亡時(shí)，由被代位繼承的子女代位繼承；若被代位繼承人的子女是尚未 出生的胎兒，即此胎兒就是代位繼承人。所不同的是，當(dāng)胎兒出生后是死體的，

14、其所 繼承的遺產(chǎn)份額按法定繼承重新處理。但是，如果被代位繼承人因某種違法行為和不 道德行為而喪失繼承權(quán)，或者自愿放棄繼承權(quán)，作為“晚輩直系血親”的胎兒，當(dāng)然 也得依代位繼承程序而享有繼承權(quán)。 同時(shí)，胎兒并未喪失其他繼承程序而所應(yīng)享有的 繼承權(quán)，如胎兒作為“準(zhǔn)孫子”時(shí)對(duì)祖父母遺產(chǎn)的必要份額的保留。在遺囑繼承和法定繼承中，涉及胎兒利益的，視為胎兒已出生， 其繼承權(quán)應(yīng)得到 保護(hù)，應(yīng)保留其應(yīng)繼承的份額由其監(jiān)護(hù)人代管。 如果胎兒出生時(shí)為死體的，其權(quán)利按 自始不發(fā)生對(duì)待，由其他繼承人按法定繼承辦理。如果胎兒出生后不久即死亡的，雖 然它的民事主體資格終歸消滅，但依據(jù)民事權(quán)利能力始于出生的規(guī)定， 它已實(shí)際取得

15、 繼承權(quán)，其應(yīng)繼份額由它的法定繼承人繼承。223.受撫養(yǎng)權(quán)胎兒尚在母腹中時(shí)，其撫養(yǎng)義務(wù)人因他人侵權(quán)行為導(dǎo)致死亡或傷殘而喪失勞動(dòng)能 力，必然使胎兒在出生后本應(yīng)受到的撫養(yǎng)全部或部分喪失，侵權(quán)人自然應(yīng)對(duì)胎兒所蒙受之損害予以補(bǔ)償。9德國(guó)民法典第844條第二款規(guī)定：“撫養(yǎng)債務(wù)人因需負(fù)賠償義 務(wù)之侵權(quán)行為而致死亡的，受撫養(yǎng)人有權(quán)請(qǐng)求損害賠償?！备鶕?jù)該款內(nèi)容，在損害行 為發(fā)生之時(shí)雖未出生，但已經(jīng)孕育的胎兒，也享有此種損害賠償請(qǐng)求權(quán)。我國(guó)法律對(duì) 于胎兒的撫養(yǎng)費(fèi)請(qǐng)求權(quán)缺乏相關(guān)規(guī)定，而事實(shí)上此類損害時(shí)有發(fā)生。由于法律無(wú)相關(guān) 規(guī)定，出生嬰兒的受償往往得不到及時(shí)解決。 因此，筆者認(rèn)為我國(guó)民法應(yīng)該規(guī)定孕育 中、尚未出生

16、的胎兒，如出生時(shí)為活體的，具有受撫養(yǎng)權(quán)。102.2.4.受遺贈(zèng)權(quán)該權(quán)是指接受被遺贈(zèng)人遺贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。 我國(guó)繼承法雖然規(guī)定了遺贈(zèng)自由，但第 25條卻規(guī)定受遺贈(zèng)人必須在兩個(gè)月內(nèi)明示接受遺贈(zèng)，否則視為放棄，依據(jù)這一條， 可以肯定胎兒沒(méi)有受遺贈(zèng)權(quán)。如果遺囑明確表示把遺產(chǎn)遺贈(zèng)給胎兒的， 代替胎兒接受 遺贈(zèng)的也只能是胎兒的母親，法律若不加以規(guī)定胎兒母親便無(wú)權(quán)代為接受， 胎兒利益 就得不到保護(hù)。如果胎兒出生時(shí)是死體的場(chǎng)合遺贈(zèng)的財(cái)產(chǎn)歸屬于誰(shuí)也難以確定，所以， 在我國(guó)個(gè)人財(cái)產(chǎn)不斷增加又要征收遺產(chǎn)稅的情況下,為了保護(hù)胎兒出生后的合法權(quán)益 的實(shí)現(xiàn)，在胎兒階段享有的受遺贈(zèng)權(quán)及其行使必須明確。225.純利益獲得權(quán)現(xiàn)實(shí)生

17、活中，胎兒在未出生之前，仍然有許多機(jī)會(huì)可以獲得沒(méi)有對(duì)價(jià)的純利益，如 遺贈(zèng)、贈(zèng)與、保險(xiǎn)受益人等等。對(duì)于這些胎兒出生以后無(wú)需承擔(dān)任何義務(wù)的利益，筆者認(rèn)為可以參照最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國(guó)民法通則若干問(wèn)題 的意見(jiàn)（試行）中“無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬， 他人不得以行為人無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無(wú)效”的精神來(lái)進(jìn)行立法，制定出相應(yīng)的保護(hù)胎兒純利益獲得權(quán)的法規(guī)。胎兒未來(lái)的法定監(jiān)護(hù) 人不得拒絕代替胎兒接受權(quán)益,也不得損害胎兒的任何合法權(quán)益。當(dāng)然,如果胎兒最終 未成活,那么這些利益則應(yīng)該返還，原監(jiān)護(hù)人不得占為己有。如果胎兒在出生之后夭折 的,

18、則應(yīng)將這些利益作為嬰兒的遺產(chǎn)進(jìn)行處理。112.2.6.程序法上作為訴訟主體的權(quán)利上文既已列舉了胎兒得享有的數(shù)種權(quán)利，那么，在權(quán)利發(fā)生糾紛時(shí)，為保障糾紛得以順利解決，胎兒利益得到法律保護(hù)，當(dāng)然就要承認(rèn)胎兒的訴訟主體資格，以使它可以通過(guò)訴訟方式獲得法律救濟(jì)。 當(dāng)然，胎兒不具有訴訟行為能力，訴訟行為自應(yīng)由 其法定代理人行使。除以上幾種主要權(quán)利以外，對(duì)胎兒利益保護(hù)的內(nèi)容還有被認(rèn)領(lǐng)， 事務(wù)代為保管和代理等等。隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步，人們權(quán)利意識(shí)的不斷提高，民法將 會(huì)對(duì)胎兒利益給予更為充分的保護(hù)。3. 我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)胎兒保護(hù)的不足及完善3.1. 我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)胎兒保護(hù)的不足3.1.1. 對(duì)胎兒利益的立法保護(hù)方

19、面很欠缺自羅馬法以來(lái)，關(guān)于胎兒利益的保護(hù)既是民法的一項(xiàng)重要內(nèi)容 ，也是法學(xué)研究中 的一個(gè)古老話題。目前我國(guó)民法理論對(duì)此研究尚欠深入 ,相應(yīng)的關(guān)于胎兒的民事立法 也較少,只有繼承法第28條規(guī)定：“遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒出 生時(shí)是死體的，保留份額按法定繼承辦理?！笨梢?jiàn)，我國(guó)現(xiàn)有法律對(duì)胎兒利益的保護(hù)僅 限制在繼承這一范圍，對(duì)于其他權(quán)利則沒(méi)有規(guī)定。而且依照我國(guó)民法通則第9條規(guī)定“公民從出生時(shí)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān) 民事義務(wù)。”的規(guī)定，人在出生前和出生后的法律地位完全不同，出生前或者出生過(guò)程中的人是“胎兒”，沒(méi)有民事權(quán)利能力；出生后的人是“公民”，具有民事權(quán)利能力。 可見(jiàn)有無(wú)權(quán)利能力

20、取決于“出生”與否。對(duì)于出生如何判斷，我國(guó)學(xué)者廣為接受的是， 出生即胎兒離開(kāi)母體并存活。就是胎兒完全脫離母體，獨(dú)立存在且能獨(dú)立呼吸就算出 生。這樣的理論在實(shí)踐中并非是站得住腳的，因?yàn)槌錾詰艏怯浕蜥t(yī)院出生證為準(zhǔn)， 可能造成法律上的出生與實(shí)際出生不一致，使實(shí)際上已經(jīng)出生但由于某種原因沒(méi)有及 時(shí)進(jìn)行戶籍登記或已經(jīng)取得出生證的孩子在此期間的合法權(quán)益得不到法律保護(hù)。12由于我國(guó)法律否認(rèn)胎兒的法律主體地位，不承認(rèn)胎兒的人身權(quán)利，也缺乏對(duì)侵害胎兒 利益的行為進(jìn)行禁止和制裁的相關(guān)條款。因此，如何防范胎兒人身利益被非法侵害、 如何對(duì)受損害的胎兒利益進(jìn)行法律救濟(jì)以及處理侵害人等重大問(wèn)題，先行法律根本無(wú)法解決,

21、所以胎兒利益的立法保護(hù)方面是很欠缺的。133.12 我國(guó)目前立法對(duì)胎兒的保護(hù)欠妥當(dāng)性我國(guó)民法通則規(guī)定“公民的權(quán)利能力始于出生”，按此規(guī)定，孕育中的胎兒當(dāng) 然不享有權(quán)利能力。但是胎兒遲早是要出生的，孕育中的胎兒是未來(lái)的民事法律主體， 且胎兒是所有自然人生命發(fā)育的必經(jīng)階段，如果胎兒在其孕育過(guò)程中受到損害致其出 生后畸形或疾病，或者在其孕育過(guò)程中其父母（其未來(lái)生活的依賴者）受到人身傷害以 致喪失勞動(dòng)能力或者父親死亡導(dǎo)致其撫養(yǎng)權(quán)受到侵害，在這種情況下，如果胎兒出生后不能享有損害賠償請(qǐng)求權(quán)，顯然有違公平且與法理不符。在司法實(shí)踐中，對(duì)于胎兒遭 受的損害進(jìn)行賠償?shù)募m紛，卻找不到保護(hù)胎兒所適用的法律。因此有必

22、要重新反思胎 兒的法律地位以及我國(guó)目前對(duì)胎兒保護(hù)的妥當(dāng)性，確認(rèn)其享有的權(quán)利范圍。3.2 .對(duì)胎兒權(quán)力保護(hù)的完善3.2.1. 繼承權(quán)、受遺贈(zèng)權(quán)、健康權(quán)的保護(hù)階段保護(hù)胎兒民事權(quán)利實(shí)際上保護(hù)的是一種期待權(quán)。所謂期待權(quán)是指取得特定權(quán)利部分要件的主體所享有的因法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的其他要件的實(shí)現(xiàn)而取得特定權(quán)利 的受法律保護(hù)的地位。14該期待權(quán)轉(zhuǎn)化為既得權(quán)的條件就是胎兒活著出生。如果胎兒 出生是死體的，其所享有的期待的尚未實(shí)現(xiàn)的民事權(quán)利便歸于消滅。胎兒地位的特殊 性決定了胎兒權(quán)利的保護(hù)必須分階段進(jìn)行。在胎兒未出生階段，胎兒不可能保護(hù)自己的權(quán)利,必須有監(jiān)護(hù)人或代理人去完成。父母既然是未成年人的法定監(jiān)護(hù)人，毫

23、無(wú)疑問(wèn) 胎兒的監(jiān)護(hù)人自然是其父母。胎兒的權(quán)益受到損害時(shí)，由于其尚未出生，進(jìn)行起訴時(shí)須 以其父母自己的名義為胎兒的利益行使請(qǐng)求權(quán)和訴權(quán)。該階段涉及的主要是繼承權(quán)和受遺贈(zèng)權(quán)。由于胎兒的健康權(quán)損害只能等胎兒出生后方可判斷，所以在胎兒出生并為活體時(shí)，才能對(duì)健康權(quán)受到損害提供保護(hù)。在胎兒出生以后，則對(duì)于其享有的所有權(quán)利 都可以要求獲得保護(hù)。因?yàn)樘阂呀?jīng)出生而且成活，可以以自然人的身份出現(xiàn)在法律關(guān)系中，其代理人就可以在胎兒出生后以嬰兒的名義進(jìn)行請(qǐng)求和起訴，要求對(duì)其在胎兒期間所受到的損害進(jìn)行賠償，從而實(shí)現(xiàn)法律賦予的權(quán)利。322.侵害胎兒權(quán)利的法定構(gòu)成要件構(gòu)成侵害胎兒民事權(quán)利需要符合法定構(gòu)成要件：一是違反法律

24、的行為：針對(duì)胎兒身體健康的加害行為一般通過(guò)母體間接發(fā)生，比如工業(yè)污染、不良食品或藥物致害、外力撞擊等。此類加害行為的加害人不光應(yīng) 對(duì)胎兒出生后表現(xiàn)出來(lái)的損害承擔(dān)責(zé)任，對(duì)于母體的損害也應(yīng)同時(shí)承擔(dān)責(zé)任。 另外有的加害行為是直接作用于胎兒自己的， 比如醫(yī)生使用助產(chǎn)鉗不當(dāng)給胎兒造成的損二是有損害結(jié)果：加害行為對(duì)胎兒的損害結(jié)果只有等到胎兒出生后才能準(zhǔn)確確 認(rèn)，有的損害結(jié)果甚至要等到其長(zhǎng)大成人后才能確認(rèn)。因此，胎兒必須待出生后方 能主張其權(quán)利，訴訟時(shí)效也應(yīng)從其知道或者應(yīng)當(dāng)知道損害結(jié)果時(shí)開(kāi)始計(jì)算。三是違法行為和損害結(jié)果之間有因果關(guān)系：加害行為必須與損害結(jié)果存在因果 關(guān)系。在舉證責(zé)任分配時(shí)，也應(yīng)按照現(xiàn)有立法，

25、一般侵權(quán)行為由原告舉證，工業(yè)污 染、食品藥品致害等特殊侵權(quán)行為實(shí)行舉證責(zé)任倒置，由被告承擔(dān)自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)或者加害行為與損害結(jié)果沒(méi)有因果關(guān)系的舉證責(zé)任。四是侵權(quán)人主觀有過(guò)錯(cuò)：對(duì)于侵害胎兒身體的一般侵權(quán)行為，以加害人主觀存 在故意或過(guò)失為其責(zé)任構(gòu)成要件之一。對(duì)于特殊侵權(quán)行為，有些在法律特別規(guī)定條 件下無(wú)過(guò)錯(cuò)也可以構(gòu)成侵權(quán),如環(huán)境污染致人損害的，無(wú)論加害人主觀是否存有過(guò) 錯(cuò)，均應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。3.2.3 .胎兒損害賠償請(qǐng)求權(quán)的行使程序規(guī)則胎兒的損害賠償請(qǐng)求權(quán)是以胎兒活著出生為前提的，因此，對(duì)母體中的胎兒而言， 其損害賠償請(qǐng)求權(quán)實(shí)質(zhì)上是一種期待權(quán)。如果胎兒活著出生，則該期待權(quán)轉(zhuǎn)化為既得 權(quán)，如果胎兒出生

26、后是死體的，其所享有的期待的尚未實(shí)現(xiàn)的民事權(quán)利便歸于消滅。 由 于胎兒地位的特殊性，其損害賠償請(qǐng)求權(quán)的行使也具有特殊性。 筆者認(rèn)為,可按以下規(guī) 則進(jìn)行：第一，侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)胎兒尚未出生，如出生后是活體且損害事實(shí)在其出生后 即能確定的，則出生后的嬰兒可作為獨(dú)立的主體參加訴訟 ，其權(quán)利可由他的法定代理 人代為行使；第二，侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)胎兒尚未出生，損害事實(shí)在其出生后經(jīng)過(guò)較長(zhǎng)一段時(shí)間方能確定的，如損害事實(shí)確定時(shí)其為無(wú)民事行為能力或限制行為能力人,則他可以作為獨(dú)立的主體參加訴訟，其權(quán)利由他的法定代理人代為行使。如損害事實(shí)確定時(shí) 其為完全行為能力人，則其可以作為獨(dú)立的主體參加訴訟，由他本人來(lái)行使自己的權(quán)

27、 利;第三,在胎兒父親因侵權(quán)行為而喪失勞動(dòng)能力或致死的情況下，侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)胎兒尚未出生，其撫養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)可由其法定代理人行使，不必等到胎兒出生。如果胎兒生下 來(lái)是死體的，則先前所獲得的損害賠償應(yīng)按不當(dāng)?shù)美颠€；第四，因同一侵權(quán)行為受害 的不僅有胎兒還有其他人（如母親）的情況下，則對(duì)其他人的賠償請(qǐng)求權(quán)可先行審理 判決,對(duì)胎兒的賠償請(qǐng)求權(quán)可待其出生后，損害事實(shí)確定時(shí)另案處理；第五,侵權(quán)行為 發(fā)生時(shí)胎兒尚未出生，其出生后是死體的，則不再考慮其請(qǐng)求權(quán)。15324.關(guān)于保護(hù)胎兒的訴訟時(shí)效問(wèn)題胎兒受到傷害導(dǎo)致出生后殘疾的，由于出生前根本無(wú)法確診，只有出生后才可能有辦法確診；有些疾?。ū热缡秤貌划?dāng)?shù)乃幬?、食?/p>

28、導(dǎo)致嬰兒弱智）,必須等到一定的 年齡才能覺(jué)察和確認(rèn)；有的受損害導(dǎo)致的疾病或傳染潛伏期非常長(zhǎng)，十年、二十年不 等，即使適用最長(zhǎng)訴訟時(shí)效，往往時(shí)間也超過(guò)了，因此在適用訴訟時(shí)效保護(hù)胎兒的民事 權(quán)利上應(yīng)以“知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害”時(shí)開(kāi)始計(jì)算，否則不能真正保護(hù)胎兒的利益。我國(guó)是成文法國(guó)家，利用侵權(quán)法理論來(lái)保護(hù)胎兒的身體健康利益僅是在立法尚 未完善前的權(quán)宜之計(jì)，且這種辦法也只能局限于因胎兒期間所遭受身體健康之侵害 的案件處理，不宜將其做擴(kuò)大化使用。所以，從長(zhǎng)遠(yuǎn)和根本來(lái)看，要周到地保護(hù)胎 兒的利益，仍然必須依靠立法的完善。13結(jié)語(yǔ)對(duì)于胎兒的民事權(quán)益的保護(hù)問(wèn)題， 民法理論本身也存在分歧。隨著現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)

29、展，這種保護(hù)問(wèn)題也會(huì)變的越來(lái)越復(fù)雜。 現(xiàn)在我國(guó)對(duì)胎兒民事權(quán)益法律保護(hù)還存在著 巨大的法律漏洞，這無(wú)疑不利于保護(hù)尚未出生胎兒的權(quán)益。 為履行國(guó)家對(duì)人類健康生 存和發(fā)展提供良好基礎(chǔ)的義務(wù)。國(guó)家應(yīng)該提供給胎兒以全方位的保護(hù)措施， 賦予胎兒 以民事權(quán)利能力，當(dāng)未出生胎兒遭到不法侵害時(shí)更應(yīng)該享有損害賠償請(qǐng)求權(quán)，從而能更有力的保護(hù)胎兒的民事權(quán)益。筆者認(rèn)為我國(guó)未來(lái)的民法典中應(yīng)當(dāng)采取 瑞士民法典 的立法例，規(guī)定胎兒出生為活體的應(yīng)具有民事權(quán)利能力， 并將胎兒的民事權(quán)益進(jìn)行規(guī) 定，這樣更有利于胎兒民事權(quán)益的保護(hù)。1 付翠英：論胎兒的民事法律地位，廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2001年3 月。2 周平：論胎兒權(quán)益的法

30、律保護(hù),觀察與探索，2000年3月。3 陳國(guó)兵：論胎兒利益的民法保護(hù)的完善，蓬安法律報(bào)，2006年3月。4 羅時(shí)貴、唐青林：論民法對(duì)胎兒的保護(hù)，南昌高專學(xué)報(bào)，2003年3月。王利明、楊立新：人格權(quán)與新聞侵權(quán)，中國(guó)方正出版社出版，第210頁(yè)。6 張新寶，中國(guó)侵權(quán)行為法M.北京：中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，1998。7 王韻：論胎兒的民事法律地位及權(quán)利的保護(hù)，企業(yè)家天地，2007年4月。8 康芳：論胎兒的民事權(quán)益，河南科技學(xué)院學(xué)報(bào)，2005年9月。9 杜卉卉：論胎兒權(quán)益的民法保護(hù)，法制建設(shè)，2006年8月。10 謝林剛：論胎兒的民事法律地位及其保護(hù)，理論觀察，2006年4月。11 徐帆：完善胎兒民事權(quán)利的

31、立法保護(hù)，寧波工程學(xué)院學(xué)報(bào)，2006年3月。12 高俊利：胎兒人身利益的民法保護(hù)， ，2005年3月。13 楊硯淳：論胎兒在我國(guó)未來(lái)民法典中的民事主體地位，行政與法，2005年12月。14 王軼，期待權(quán)初探J，法律科學(xué)，1996年第4期。15 奚玲：論胎兒利益的民法保護(hù),遼寧師范大學(xué)學(xué)報(bào),2004年5月。參考文獻(xiàn)：1 鄺燕平內(nèi)地與港澳地區(qū)胎兒利益民法保護(hù)的比較研究，中華女子學(xué)院學(xué)報(bào),2006年4月.2 謝林剛論胎兒的民事法律地位及其保護(hù)，理論觀察，2006年4月.3 王韻.論胎兒的民事法律地位及權(quán)利的保護(hù)，企業(yè)家天地，2007年4月.4 杜卉卉論

32、胎兒權(quán)益的民法保護(hù)，法制建設(shè)，2006年8月. 饒遠(yuǎn)小議胎兒生命健康權(quán)的民法保護(hù)，南昌高專學(xué)報(bào),2006年10月.6 康芳論胎兒的民事權(quán)益，河南科技學(xué)院學(xué)報(bào)，2005年9月.7 李秀梅有關(guān)胎兒民事權(quán)利能力以及相關(guān)問(wèn)題的思考，中國(guó)教育報(bào)，2006年12月.8 李永勇論胎兒的民事主體地位，法制園地，2005年2月.9 蘭仁迅胎兒在民法中的地位，華僑大學(xué)學(xué)報(bào)，2000年5月.10 汪淵智胎兒利益的民法保護(hù)，法律科學(xué)，2003年3月.11 鄭嵐胎兒民事權(quán)利能力與法律保護(hù)初探，2006年12月.12 施加.論未出生胎兒的民事法律保護(hù)問(wèn)題,2005年9月.13 飛揚(yáng)胎兒受到侵權(quán)行為損害能否索賠的法理分析，中國(guó)大學(xué)生網(wǎng)， 2005年12月.14 于慶生胎兒地位的法哲學(xué)思考，華僑大學(xué)學(xué)報(bào)，2000年3月.15 劉傳山論胎兒的損害賠償請(qǐng)求權(quán)，華北政法學(xué)報(bào)，2007年1月.16 劉永軍、劉海淺談受害雇員胎兒的損害賠償請(qǐng)求權(quán)，2006年9月.17 高俊利.胎兒人身利益的民法保護(hù)， ，2005年 3月.18 楊立新.胎兒受到侵害是否有權(quán)索賠，正義周刊，2003年11月.19 陳國(guó)兵.論胎兒利益的民法保護(hù)的完善，蓬安法律報(bào)，2006年3月.20 王田.胎兒利益的民法