慎用風(fēng)險(xiǎn)代理合法合規(guī)執(zhí)業(yè)

1、慎用風(fēng)險(xiǎn)代理 合法合規(guī)執(zhí)業(yè) 曾在第五屆中國律師論壇上，律師們激辯“提成制：營養(yǎng)液還是海洛因？”對中國現(xiàn)階段普遍存在的提成制進(jìn)行了思考，引起社會的廣泛爭論。然而，曾幾何時人們對于中國律師現(xiàn)階段普遍存在的風(fēng)險(xiǎn)代理業(yè)務(wù)同樣褒貶不一，那么其又應(yīng)該是營養(yǎng)液還是海洛因呢？這又是一個的確值得我們深入探討的話題。本文即是，筆者根據(jù)當(dāng)前我市律師行業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)代理狀況進(jìn)行調(diào)查研究的成果，以期能拋磚引玉。 一、風(fēng)險(xiǎn)代理的概念及類型律師風(fēng)險(xiǎn)代理是指當(dāng)事人先不預(yù)支付律師代理費(fèi)，案件執(zhí)行后當(dāng)事人按照執(zhí)行標(biāo)的款的一定比例付給律師作為報(bào)酬。如果敗訴或者執(zhí)行不能，律師將得不到任何回報(bào)，且無法收回預(yù)先墊付的費(fèi)用；如果標(biāo)的款執(zhí)行到位，

2、當(dāng)事人將按照約定的高額比例支付給律師。律師風(fēng)險(xiǎn)代理制度是目前比較流行的律師收費(fèi)方式。風(fēng)險(xiǎn)代理，其實(shí)質(zhì)來說就是降低當(dāng)事人的訴訟成本風(fēng)險(xiǎn)，而將這一風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給代理律師。律師的這種收費(fèi)方式在國外稱勝訴酬金或附條件收費(fèi)（contingent fee）。在實(shí)務(wù)中，風(fēng)險(xiǎn)代理分為全風(fēng)險(xiǎn)代理和半（部分）風(fēng)險(xiǎn)代理兩種。全風(fēng)險(xiǎn)代理就是委托人一點(diǎn)也不支付律師服務(wù)費(fèi)，等到案件了結(jié)了再根據(jù)約定和結(jié)果支付；半（部分）風(fēng)險(xiǎn)代理就是委托人向代理律師先支付一定標(biāo)準(zhǔn)的基本費(fèi)用，其余的爭議的標(biāo)的額費(fèi)用等到案件了結(jié)后予以結(jié)算。有的律所把律師代理費(fèi)分為基本代理費(fèi)和協(xié)議代理費(fèi)（即標(biāo)的額提取的費(fèi)用）兩部分，基本代理費(fèi)在當(dāng)事人委托律師后即予交

3、納，協(xié)議代理費(fèi)則一般會約定一些條件，在條件達(dá)成的情況下按照約定的比例收取，這即半風(fēng)險(xiǎn)代理。也可以是全部協(xié)議收費(fèi)，不收取基本代理費(fèi)，這就是通常所說的全風(fēng)險(xiǎn)代理。但各個地方、各個律所、各個實(shí)際案例并不一樣，存在收費(fèi)多樣化，這就要取決于雙方的協(xié)商情況。此外，還有一種“變相風(fēng)險(xiǎn)代理”，即律師與委托人談判，委托人把自己的一些民事索賠權(quán)利一次性給律師買斷，律師支付給委托人約定的金額后，全權(quán)代理委托人索賠，并收取相關(guān)賠償款項(xiàng)；不論要回多少賠償，委托人都無權(quán)再要求主張。事實(shí)上，這種情況在某些地方已經(jīng)非常普遍了，當(dāng)然其合法性有待進(jìn)一步研究。至少，對于當(dāng)事人的特定民事權(quán)利，是不得采用這種代理方式的，就是簽訂了這樣

4、的代理合同最終也不會得到法律支持，會“竹籃打水一場空”。二、風(fēng)險(xiǎn)代理存在的問題目前，律師風(fēng)險(xiǎn)代理業(yè)務(wù)雖普遍存在，但問題依然較多，風(fēng)險(xiǎn)很大。其在一定程度上給國家、社會、有關(guān)單位和個人造成了嚴(yán)重?fù)p失和不良影響，不但引起了社會不穩(wěn)定，而且浪費(fèi)了大量的司法資源，更嚴(yán)重?fù)p壞了律師的光輝形象。當(dāng)前存在的主要問題是：1、律師干了活，最終卻拿不到應(yīng)有的報(bào)酬。比如，有的案件進(jìn)展十分順利，也勝訴了，最后卻遭遇到了執(zhí)行難，應(yīng)得的代理費(fèi)也泡了湯。還比如，有的當(dāng)事人因?yàn)闆]有支付律師費(fèi)，只是承擔(dān)了很少的訴訟費(fèi)，極不配合律師工作，甚至為了不支付約定的律師費(fèi)或少支付約定的律師費(fèi)，撇開委托律師，直接與對方和解，放棄部分權(quán)利迅速

5、結(jié)案。更甚者，一些當(dāng)事人在律師完成任務(wù)后，他的合法權(quán)益也得到了維護(hù)，反而認(rèn)為不是律師的功勞，或認(rèn)為律師的工作量不值那么多錢，拒不按約定支付律師費(fèi)等。這都會導(dǎo)致，律師辛辛苦苦做了許多工作，卻不能獲得預(yù)期的風(fēng)險(xiǎn)代理報(bào)酬；有甚者，自己還搭進(jìn)去很多錢，本都無法收回。 2、部分律師為了高額風(fēng)險(xiǎn)代理費(fèi)會無事生非，濫用權(quán)利。由于律師風(fēng)險(xiǎn)代理費(fèi)用較一般訴訟收費(fèi)高，部分律師為贏取高額報(bào)酬，就會濫用起訴權(quán)、管轄異議權(quán)、上訴權(quán)等，拖延審理時間，慫恿當(dāng)事人無理纏訟或胡亂信訪，導(dǎo)致濫訟，增加了調(diào)解的阻力。這不但不利于定紛止?fàn)?、維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，還加大了法院的工作量，浪費(fèi)了有限的司法資源，干擾法院正常審理工作，造成極

6、壞的影響。 3、容易產(chǎn)生當(dāng)事人與律師之間的糾紛，損害律師及律師行業(yè)的聲譽(yù)。因?yàn)樵趯?shí)踐中存在個別律師或法律工作者利用當(dāng)事人法律知識欠缺，誘使當(dāng)事人簽訂風(fēng)險(xiǎn)代理協(xié)議，以收取高于正常標(biāo)準(zhǔn)的訴訟代理費(fèi)的現(xiàn)象，導(dǎo)致部分案件即使代理成功，當(dāng)事人也不支付律師代理費(fèi)，從而引發(fā)了大量當(dāng)事人與律師之間的糾紛，有的甚至對簿公堂，成為陌路人。據(jù)筆者調(diào)查研究，風(fēng)險(xiǎn)代理的案件，一般有這么幾種情況，一是案源不多的律師或新出道的律師，反正他們業(yè)務(wù)量不多，閑著也是閑著，不如接受風(fēng)險(xiǎn)代理試手腳，鍛煉下自己；二是有一定基礎(chǔ)或把握，有本事，有關(guān)系吃得住當(dāng)事人，并確保執(zhí)行到位的律師。三是當(dāng)事人因?qū)鶆?wù)追索成功與否期望值較低，或者他沒有

7、精力進(jìn)行訴訟，其心理是死馬當(dāng)活馬醫(yī)，能得到多少是多少，按風(fēng)險(xiǎn)代理他無需付出訴訟成本，就可能追回一部分債權(quán)，心理上可獲得相對的平衡，非常愿意且主動要求進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)代理。三、風(fēng)險(xiǎn)代理風(fēng)險(xiǎn)的防范防范律師風(fēng)險(xiǎn)代理的風(fēng)險(xiǎn)，解決風(fēng)險(xiǎn)代理中存在的問題。首先要加強(qiáng)自律，提高律師自身職業(yè)道德素養(yǎng)，嚴(yán)格依法代理；其次要完善他律，加強(qiáng)司法行政機(jī)關(guān)對律師事務(wù)所和律師的管理，加大對律師事務(wù)所、法律服務(wù)所及從業(yè)人員對執(zhí)業(yè)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的監(jiān)查力度；再者要完善立法，對風(fēng)險(xiǎn)代理的范圍和收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)出臺相應(yīng)的法律法規(guī)，規(guī)范風(fēng)險(xiǎn)代理行為。除此之外，律師應(yīng)當(dāng)更多的從細(xì)微處著手，采取多種措施，以最大限度地防范、化解風(fēng)險(xiǎn)。1、必須與委托人簽訂詳細(xì)、具

8、體的委托協(xié)議，并加蓋律師事務(wù)所的印章，不能用個人名義接受委托。而且，最好是不用律師事務(wù)所統(tǒng)一、固定格式的委托協(xié)議，要根據(jù)與委托人協(xié)商的內(nèi)容單獨(dú)簽訂協(xié)議。同時，委托人辦理委托事項(xiàng)時必須提交由本人簽名并按指紋的身份證復(fù)印件，在協(xié)議上一定要由委托人本人簽名并按指紋。2、接受委托之前，能夠設(shè)想到的所有可能要盡最大可能的全面完善，要給當(dāng)事人明確結(jié)案包括但不限于撤訴、調(diào)解、判決。接受委托時，要先對委托人的誠信及為人做適當(dāng)?shù)目疾?，并對對方的?zhí)行能力，勝訴把握做充分的分析、論證。3、要對因委托人原因?qū)е略V訟結(jié)果達(dá)不到預(yù)期目標(biāo)的處理進(jìn)行協(xié)商，并做出明確約定。比如委托人無法提供或遺失主要關(guān)鍵證據(jù)等，其應(yīng)當(dāng)支付一定

9、的服務(wù)費(fèi)。尤其是讓委托人明白，律師主要提供的是服務(wù)，其最后的所得不論以何種名義、形式、途徑取得，只要是通過該案，律師提供了服務(wù)，就應(yīng)納入計(jì)收律師服務(wù)費(fèi)的范疇。.4、要對委托人放棄、變更訴訟請求或撤訴等行為進(jìn)行相關(guān)約定，并提出處理方案，防備委托人過河拆橋和損害代理律師的合理利益，使風(fēng)險(xiǎn)代理律師前功盡棄。5、要讓委托人在簽訂委托協(xié)議的同時再自己書寫一份風(fēng)險(xiǎn)代理的申請或書面承諾，內(nèi)容應(yīng)與風(fēng)險(xiǎn)代理協(xié)議相一致。不要認(rèn)為這是多余的，在一定程度上能防止律師的風(fēng)險(xiǎn)代理費(fèi)打水漂，避免不必要的麻煩和糾紛。6、除上述注意事項(xiàng)外，風(fēng)險(xiǎn)代理律師也需要與委托人就風(fēng)險(xiǎn)代理事項(xiàng)做一份談話筆錄，并將風(fēng)險(xiǎn)代理協(xié)議的相關(guān)內(nèi)容在筆錄上反映，由委托人簽名并按指印。7、最后，風(fēng)險(xiǎn)代理案件一定要通過律師事務(wù)所依法接受委托，以防委托人失信發(fā)生爭議時得到律師事務(wù)所的支持，借組織的力量維權(quán)?？傊蓭煈?yīng)當(dāng)堅(jiān)持基本的職業(yè)操守，慎用風(fēng)險(xiǎn)代理，合法合規(guī)執(zhí)業(yè)，不能為了高額的風(fēng)險(xiǎn)代理費(fèi)用而迷失方向，走上不歸路，這