買賣合同的法律風(fēng)險防范

1、買賣合同法律風(fēng)險防范 北京市盈科律師事務(wù)所 劉永斌 律師 主要內(nèi)容主要內(nèi)容 一、買賣合同基礎(chǔ)法律規(guī)定 二、買賣合同簽訂時的法律風(fēng)險防范 三、買賣合同履行時的法律風(fēng)險防范 一、買賣合同基礎(chǔ)法律規(guī)定一、買賣合同基礎(chǔ)法律規(guī)定 1.買賣合同的定義買賣合同的定義 買賣合同時是指出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受 人，買受人支付價款的合同。 2.買賣合同的特征買賣合同的特征 （1）雙務(wù)有償合同 （2）諾成性合同 （3）不要式合同 3.買賣合同的主要條款買賣合同的主要條款 （1）當(dāng)事人的名稱或姓名及住所、身份證號； （2）交易標(biāo)的（貨物名稱）； （3）交易數(shù)量； （4）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)； （5）價款或報酬； （6）履行

2、期限、地點和方式； （7）違約責(zé)任； （8）解決爭議的方式； （9）合同的生效及份數(shù)； （10）各方簽字蓋章。 4.標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 （1）所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間）所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間： 標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付起轉(zhuǎn)移，但法律另有 規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 “交付交付”：即由出賣人將標(biāo)的物交給買受人占有 的行為?！敖桓丁敝饕譃楝F(xiàn)實交付現(xiàn)實交付與擬制交付擬制交付。 現(xiàn)實交付現(xiàn)實交付指出賣人將標(biāo)的物的事實管領(lǐng)力轉(zhuǎn)移于 買受人，使標(biāo)的物處于買受人的實際控制下，由 買受人直接占有標(biāo)的物。 擬制交付擬制交付指出賣人將對標(biāo)的物占有的權(quán)利轉(zhuǎn)移給 買受人，以代替交付實物。 分為簡易交付、指示

3、交付、和占有改定，具體為： 簡易交付簡易交付，指在買賣合同訂立前，買受人已實 際占有標(biāo)的物時，買賣合同生效即視為交付。如 出租人出售普通租賃物給承租人。 指示交付指示交付，指標(biāo)的物由第三人占有時，出賣人 將向第三人請求返還的權(quán)利讓與買受人，以代替 標(biāo)的物的實際交付。如出賣人將提單、倉單交付 給買受人，代替實物的交付。 占有改定占有改定：買賣合同中約定，標(biāo)的物的所有權(quán) 轉(zhuǎn)移給買方，但仍有賣方實際占有，買方取得間 接占有。如，甲向乙出售汽車，但約定向乙租用 該車。 5.標(biāo)的物風(fēng)險負(fù)擔(dān)標(biāo)的物風(fēng)險負(fù)擔(dān) （1）風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間）風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間 標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出 賣人承擔(dān)，交付之

4、后由買受人承擔(dān)，但法律另有 規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 （2）風(fēng)險負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則）風(fēng)險負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則 買受人自提標(biāo)的物的，出賣人按照約定時間將標(biāo) 的物置于約定或者法定地點時起，風(fēng)險由買受人 負(fù)擔(dān)； 出賣運輸途中標(biāo)的物的，除有約定外，自合同成 立時標(biāo)的物的風(fēng)險由買受人承擔(dān)； 對于需要運輸?shù)臉?biāo)的物，沒有約定交付地點或 者約定不明確的，自出賣人將標(biāo)的物交付第一承 運人起，風(fēng)險由買受人承擔(dān)； 買受人違反約定遲延受領(lǐng)標(biāo)的物的，自遲延時 起負(fù)擔(dān)標(biāo)的物的風(fēng)險； 因標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定，致使不能實現(xiàn)合同 目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合 同。買受人拒絕接受或者解除合同的，標(biāo)的物毀 損、滅失的風(fēng)險

5、由出賣人承擔(dān)。 二、簽訂買賣合同時的風(fēng)險防范二、簽訂買賣合同時的風(fēng)險防范 1.簽約前認(rèn)真審核對方的主體資格、資信情 況、履約能力 2.防止無權(quán)代理 表見代理 3.防止買賣合同的內(nèi)容中出現(xiàn)漏洞 （1）買賣合同常見漏洞 a. 質(zhì)量約定不明確； b. 履行地點不明確； c. 付款期限不明確； d. 違約責(zé)任不明確； e. 付款方式不明確； f. 履行方式不明確； g. 計量方法不明確； h. 檢驗標(biāo)準(zhǔn)不明確等。 以上漏洞多出現(xiàn)在合同主文內(nèi)容缺少或者約 定不明，使用字眼雙方有爭議等情況。 （2）簽訂買賣合同時的風(fēng)險防范 a.關(guān)于合同主體：關(guān)于合同主體：合同當(dāng)事人一般應(yīng)當(dāng)注明各方的 名稱或姓名，姓名應(yīng)當(dāng)

6、與身份證或者營業(yè)執(zhí)照記 載的一致，各方的聯(lián)系方式應(yīng)當(dāng)注明。并且以甲 方、乙方、丙方等分別標(biāo)明。 b.關(guān)于合同標(biāo)的關(guān)于合同標(biāo)的:比如貨物的名稱、狀態(tài)、詳細特征 等。如果有權(quán)屬證書的，也應(yīng)當(dāng)注明。如果是較 為特殊的物品，也可以拍照、錄像等說明該物品 狀態(tài)。 c.關(guān)于交易數(shù)量關(guān)于交易數(shù)量:計量標(biāo)準(zhǔn)的約定。數(shù)量發(fā)生爭議解 決方式的約定、數(shù)量驗收方式的約定。 d.關(guān)于質(zhì)量的約定：關(guān)于質(zhì)量的約定：約定驗收的方式和提出質(zhì) 量異議的期限。 e.買賣合同的價款或報酬的約定買賣合同的價款或報酬的約定：約定好數(shù)額、 支付期限和方式。 f. 關(guān)于具體履行的約定：關(guān)于具體履行的約定：何時履行？何地履行？ 以何種方式履行

7、？這些要點應(yīng)明確。 g.違約責(zé)任的約定違約責(zé)任的約定：違約責(zé)任要具有可操作性， 可以采取兩種方式，一種是直接按照合同總額 的一定比例約定，另一種是根據(jù)對方違約的期 限，按照一定標(biāo)準(zhǔn)累計計算。 h.關(guān)于爭端的解決關(guān)于爭端的解決：如果選擇仲裁機構(gòu)就一定 要明確是哪個仲裁委員會，否則就會因約定不 明而致約定條款無效。而約定法院則只能在被 告所在地法院、原告所在地法院、合同履行地 法院、合同簽訂地法院、標(biāo)的物所在地法院中 選擇其一，而不能隨意選擇。 i關(guān)于合同的簽章關(guān)于合同的簽章：合同末尾要留各方簽字蓋章 的地方，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明各方的名稱，同時由各方加 蓋印章或者簽字。如果不是本人親自簽章的則 需要辦理授權(quán)

8、委托書，方可簽字。 所有權(quán)保留條款 所有權(quán)保留條款是對賣方特別有利的條款， 合同法第134條規(guī)定：當(dāng)事人可以在買賣合同 中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的， 標(biāo)的物所有權(quán)屬于出賣人。賣方保留所有權(quán)，可 以在未收到對價時，最大限度保護自己權(quán)益，只 要標(biāo)的物沒有被善意的第三人通過交易方式有償 取得， 即使因為買方的債務(wù)問題被法院查封，出 賣人仍然可以提出自己是所有權(quán)人的異議，請求 法院予以解封。 三、履行合同時的風(fēng)險防范三、履行合同時的風(fēng)險防范 1.健全貨物交接手續(xù)，注意收集交貨憑證。健全貨物交接手續(xù)，注意收集交貨憑證。 （1）實踐中交接貨物的不規(guī)范表現(xiàn)）實踐中交接貨物的不規(guī)范表現(xiàn) 交接時未

9、進行仔細的貨物驗收； 交接時不注意經(jīng)手人的身份驗證； 交接時無任何買方收貨憑證。 交接憑證上買方收貨經(jīng)辦人不署全名，或者署名 不清。 （2）規(guī)范做法建議）規(guī)范做法建議 交接貨物時，要向?qū)Ψ剿魅∮行У氖肇浧睋?jù)。 要求合同相對方出具授權(quán)書。 要定期與對方對帳，要求對方出具加蓋公章的對 帳單。 2. 防止防止“先票后款先票后款”引發(fā)賴帳風(fēng)險引發(fā)賴帳風(fēng)險 （1）“先票后款先票后款”易引發(fā)賴賬風(fēng)險易引發(fā)賴賬風(fēng)險 收錢給發(fā)票，這是法律對經(jīng)營者的要求。但在現(xiàn) 實交易中，“先開票后付款”的現(xiàn)象已十分普遍， 而此種行為容易引發(fā)“賴賬”的法律風(fēng)險。 發(fā)票能否作為付款的憑證 發(fā)票管理辦法規(guī)定：“本辦法所稱發(fā)票，是指 在購銷商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng) 營活動中，開具、收取的收付款憑證。” 增值稅專用發(fā)票使用規(guī)定規(guī)定：“專用發(fā)票一 式四聯(lián)，第二聯(lián)為發(fā)票聯(lián)，購貨方作付款的記帳 憑證。” （2）建議）建議 堅持先付款后開發(fā)票，或者是票款同時兩清。 如果買方堅持要“先開票后付款”，那么，賣方 應(yīng)： A在買賣合同中約定：“賣方在貨物發(fā)出同時 開具足額增值稅發(fā)票，買方應(yīng)在收貨后以支