非上公司股權激勵的相關法律問題

1、非上市公司股權激勵的相尖法律問題我們曾于2014年7月就非上市公司股權激勵相尖法律問題撰寫文章。2016年2月26日，財政部、科技部、國資委聯(lián)合印發(fā)國有科技型企業(yè)股權和分 紅激勵暫行辦法（財資20164號，以下簡稱“ 4號文”），就規(guī)范國有科技型企業(yè)股 權激勵等問題進行細化規(guī)范，現(xiàn)結合“ 4號文”及我們近兩年來的實務經(jīng)驗，對本文章 進行補充、修訂。股權激勵是指通過使被激勵對象（公司的董事、高級管理人員、核心技術（業(yè) 務） 人員等獲得公司的股權成為公司股東或者使被激勵對象獲得其他股權性權益，達到對被激 勵對象長期激勵的一種激勵方式。中國證監(jiān)會早在2005年即發(fā)布上市公司股權激勵管理辦法（試行），

2、以規(guī)范上 市公司實施股權激勵行為。財政部、科技部、國資委曾聯(lián)合或分別針對中央企業(yè)、高科 技企業(yè)、中矢村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)實施股權激勵發(fā)布過相尖 規(guī)定。除前述外，截至目前，我國尚未有非上市公司實施股權激勵明確的普遍適用的法規(guī) 或規(guī)則。雖然非上市公司實施股權激勵尚無普遍適用的法規(guī)或規(guī)則，但實踐中非上市公司實施股權激勵的不乏先例，與股權激勵授予股份相矢的糾紛案件也有發(fā) 生（2013年富安娜股權激勵糾紛案，2007年雪萊特兩大發(fā)起人股東股權糾紛案，2004 年中尖村在線與員工股權糾紛案等）。中國證監(jiān)會在2014年6月前基于對公司股權明晰的考慮，曾一直要求申報IPO的 公司如存在股權激勵計劃則必須實

3、施完畢或者終止該股權激勵計劃才能申報發(fā)行上市，此 種局面至其2014年6月11日發(fā)布公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第28 號一一創(chuàng)業(yè)板公司招股說明書（2014年修訂）后有所 改變。根據(jù)該規(guī)定第三十七條“發(fā)行人應披露正在執(zhí)行的對其董事、監(jiān)事、高級管理人員、其他核心人員、員工實行的 股權激勵（如員工持股計劃、限制性股票、股票期權）及其他制度安排和執(zhí)行情況”的規(guī) 定，申請創(chuàng)業(yè)板上市的公司存在股權激勵是可以的，披露即可。這一要求與申請在全國中 小企業(yè)股權轉讓系統(tǒng)掛牌的相矢要求相同。我們注意到，中國證監(jiān)會2015年12月30日發(fā)布的公開發(fā)行證券的公司信息披 露內(nèi)容與格式準則第28號一一創(chuàng)業(yè)板公

4、司招股說明書（2015年修訂）中的第三十七 條也做出了同樣的規(guī)定，但同日發(fā)布的公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則 第1號一一招股說明書（2015年修訂）及首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法（2015 年修正）沒有相矢規(guī)定?；谇笆觯覀冋J為申請創(chuàng)業(yè)板上市或新三板掛牌的公司實施股權激勵不存在障 礙，但申請主板、中小板上市的公司如存在股權激勵計劃仍必須實施完畢或者終止該股權 激勵計劃才能申報發(fā)行上市。股權激勵同時涉及公司的股權尖系和勞動尖系，內(nèi)容包含財務、法律、稅收等方 面，是一項復雜的系統(tǒng)設計，建議公司管理層或大股東要科學地制定股權激 勵方案并尖注實施細節(jié)，以避免糾紛產(chǎn)生并防范空做激勵。本文從

5、適用法律法規(guī)、股權激勵方案的主要內(nèi)容和主要法律文書等方面對非 上市公 司實施股權激勵所涉法律問題進行梳理，以供制定非上市公司股權激勵方一、非上市公司股權激勵適用或參考的法律法規(guī)如前文所述，非上市公司實施股權激勵沒有明確適用的法律規(guī)范，實務操作應適用或可參考的法律法規(guī)如下：（一）應適用的法律法規(guī)1. 中華人民共和國公司法；2. 中華人民共和國證券法；3. 中華人民共和國公司登記管理條例。（二）國有企業(yè)股權激勵有尖規(guī)定1. 國有科技型企業(yè)股權和分紅激勵暫行辦法（財資2016 4號，2016年3月1日）；2. 國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會矢于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見 （國資發(fā)改革2008：

6、139號，2008年9月16日）；3. 尖于在部分中央企業(yè)開展分紅權激勵試點工作的通知（國資發(fā)改革2010148 號，2010 年 10 月 11 日）4. 國資委辦公廳、科技部辦公廳尖于高新技術中央企業(yè)開展股權激勵試點工作的 通知（國資廳發(fā)分配2004 23號，2004年4月30日）；5財政部、科技部矢于實施矢于國有高新技術企業(yè)開展股權激勵試點工作的指導 意見有尖問題的通知（財企508號2002年11月18日）；6.國務院辦公廳轉發(fā)財政部、科技部矢于國有高新技術企業(yè)開展股權激勵試點工 作指導意見的通知（國辦發(fā)2002 48號2002年9月17日）。（三）中尖村示范區(qū)股權激勵法律規(guī)定1-尖于印

7、發(fā)股權激勵改革試點單位試點工作指導意見的通知（中示區(qū)組發(fā)2009 3 號，2009 年 5 月 8 日）；2. 尖于中尖村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權激勵改革試點工作若干問題的解 釋 （中示區(qū)組發(fā)2009 12號）；3. 財政部、科技部尖于印發(fā)V中尖村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權和分紅激勵 實施辦法的通知（財企20108號，2010年2月1日）；4. 中尖村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)市屬單位股權激勵改革試點工作實施意見（中 示區(qū)組發(fā)2010 17號，中尖村示范區(qū)領導小組辦公室下發(fā)）；（京工商發(fā)5. 中尖村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權激勵登記試行辦法201094 號，2010 年 9 月 6 日）；6. 矢于進一

8、步推進中尖村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權激勵試點工作的通知（中示 區(qū)組發(fā)201024號，中尖村示范區(qū)領導小組辦公室下發(fā)）；7尖于中矢村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權和分紅激勵實施辦法的補充通 知（財20111號2011年1月10日）。（四）上市公司股權激勵相矢法律、法規(guī)及規(guī)范t生法律文件1主板信息披露業(yè)務備忘錄第3號-股權激勵及員工持股計劃（2015年4月 20 0）；2. 中小企業(yè)板信息披露業(yè)務備忘錄第4號：股權激勵限制性股票的取得與授 予（2015年6月26 H）；3. 中小企業(yè)板信息披露業(yè)務備忘錄第5號：股權激勵股票期權實施、授予與行 權（2015年6月26 B）；4. 中小企業(yè)板信息披露業(yè)務備忘

9、錄第6號：股權激勵期權自主行權（2015年6 月26日）；5. 創(chuàng)業(yè)板信息披露業(yè)務備忘錄第8號：股權激勵（股票期權）實施、授予、行 權與調(diào)整（2015修訂）（2015年9月16B）；6創(chuàng)業(yè)板信息披露業(yè)務備忘錄第9號：股權激勵（限制性股票）實施、授予與調(diào) 整（2015修訂）（2015年9月16 B）；7. 財政部矣于金融類國有和國有控股企業(yè)負責人薪酬管理有尖問題的通知（財金20092號，2009年1月3日）；8矢于規(guī)范國有控股上市公司實施股權激勵制度有矢問題的通知（國資發(fā)分gg2008171 號，2008 年 10 月 21 日）；9. 國有控股上市公司（境內(nèi)）實施股權激勵試行辦法（國資發(fā)分配2

10、006 175 號，2006 年 9 月 30 B）；10. 國有控股上市公司（境外）實施股權激勵試行辦法（國資發(fā)分配20068 號，2006年3月1日）；11. 企業(yè)會計準則第門號一一股份支付（財劊20063號，2007年1月1 H）；12. 企業(yè)會計準則第34號一一每股收益（財劊20063號2006年2月15H）；13. 企業(yè)會計準則第22號金融工具確認和計量（財會20063號；2006 年2月15日）；14. 上市公司股權激勵管理辦法（試行）（證監(jiān)公司字2005151號，2006 年1月1日）；15. 證監(jiān)會股權激勵有矢事項備忘錄（第1、2、3號）（五）稅收類相矢法律、法規(guī)及規(guī)范性法律文

11、件1國家稅務總局矢于3項個人所得稅事項取消審批實施后續(xù)管理的公告（國家 稅務總局公告2016年第5號，2016年1月28日）；2. 尖于股權獎勵和轉增股本個人所得稅征管問題的公告（國家稅務總局公告2015年第80號，2016年1月1日）；3. 國家稅務總局尖于貫徹落實研發(fā)費用加計扣除和全國推廣自主創(chuàng)新示范區(qū)所得 稅政策的通知（稅總發(fā)2015146號，2015年12月9日）；4. 財政部國家稅務總局矢于將國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有尖稅收試點政策推廣到全國 范圍實施的通知（財稅2015116號，2015年10月23 0）；5. 財政部國家稅務總局尖于推廣中尖村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)稅收試點政策有尖問 題的通

12、知（財稅201562號，2015年6月9日）；6. 財政部、科學技術部、國家知識產(chǎn)權局矢于開展深化中央級事業(yè)單位科技成果使用、處置和收益管理改革試點的通知（財教2014233號，2014年10月1日）；7財政部、國家稅務總局尖于中尖村、東湖、張江國家自主創(chuàng)新示范區(qū)和合蕪蚌自主創(chuàng)新綜合試驗區(qū)有矢股權獎勵個人所得稅試點政策的通知（財稅201315 號，2013 年 2 月 25 日）；8. 尖于我國居民企業(yè)實行股權激勵計劃有尖企業(yè)所得稅處理問題的公告（國家 稅務總局公告2012年第18號，2012年7月1日）；9. 財政部、國家稅務總局對中尖村科技園區(qū)建設國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有尖股權獎 勵個人所得稅

13、試點政策的通知（財稅201083號，2010年9月21日）；10. 國家稅務總局尖于股權激勵有矢個人所得稅問題的通知（國稅函 2009461 號，2009 年 8 月 24 日）；11財政部、國家稅務總局尖于上市公司高管人員股票期權所得繳納個人所得稅 有尖問題的通知（財稅200940號，2009年5月4日）；12. 財政部、國家稅務總局尖于股票增值權所得和限制性股票所得征收個人所得 稅有矢問題的通知（財稅20095號，2009年1月7日）；13. 國家稅務總局矢于個人股票期權所得繳納個人所得稅有尖問題的補充通知 （國稅函2006J902號，2006年9月30日）；14. 財政部尖于V公司法 施

14、行后有尖企業(yè)財務處理問題的通知（財企200667 號，2006 年 3 月 15 B）；15. 財政部、國家稅務總局尖于個人股票期權所得征收個人所得稅問題的通知 （財稅200535 號，2005 年 3 月 28 日）。（六）全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)的相矢要求1.尖于V非上市公眾適用有尖問題的通公司監(jiān)管問答一一定向發(fā)行（二）知（2015年12月170）；2. 非上市公眾公司監(jiān)管問答一一定向發(fā)行（二）（2015年門月24日）；3. 非上市公眾公司監(jiān)管問答一一定向發(fā)行（一）（2015年7月2日）；4. 掛牌公司股票發(fā)行審查要點（掛牌公司股票發(fā)行審查要點、掛牌公司 股票發(fā)行文件模板、掛牌公司股票發(fā)行

15、常見問題解答-股份支付，2015年5月29 日）；5. 全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則（試行）（2013修改）（股轉系統(tǒng)公告 201340 號，2013 年 12 月 30 日）；6. 全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)投資者適當性管理細則（試行）（股轉系統(tǒng)公 告201341 號 2013 年 12 月 30 日）；7全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務細則（試行）（股轉系統(tǒng)公告 201349 號 2013 年 12 月 30 日）；8. 全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務指引第1號一一備案文件的內(nèi)容與格式（試行）（股轉系統(tǒng)公告201350號2013年花月30日）；9. 全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)票發(fā)

16、行務指引第2號一一股票發(fā)行方案及情況報告書的內(nèi)容與格式（試行）（股轉系統(tǒng)公告201351號2013年12月30日）；10. 全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務指引第3號一一主辦券商矢于股票 發(fā)行合法合規(guī)性意見的內(nèi)容與格式（試行）（股轉系統(tǒng)公告201352號2013年12 月30日）；11全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務指引第4號一一法律意見書的內(nèi)容與格式（試行）（股轉系統(tǒng)公告201353號2013年12月30日）；12.全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務指南（2013年12月30日）o（七）金融類企業(yè)實施股權激勵的相尖規(guī)定1. 財政部、中國人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會矢于規(guī)范金融企

17、業(yè)內(nèi)部職工 持股的通知（財金201097號，2010年9月150）:2尖于金融類國有和國有控股企業(yè)負責人薪酬管理有尖問題的通知（財金20092 號，2009 年 1 月 13 日）。（八）其他1.中華全國律師協(xié)會律師辦理風險投資與股權激勵業(yè)務操作指引。二、非上市公司股權激勵計劃方案的主要內(nèi)容（一）股權激勵計劃的目的不同公司基于其行業(yè)領域地位和所處的發(fā)展階段，股權 激勵計劃的目的是不同的，無論不同點有多少，各個公司始終保持著實施股權激勵的最終 目的，那就是促進公司業(yè)績增長。匚）股權激勵計劃的管理機構公司股東大會作為公司的最高權力機構，負責審議批準股權激勵計劃的實施、變更和終止。公司董事會是股權激

18、勵計劃的執(zhí)行管理機構，負責擬定股權激勵計劃并提交股東大會審議通過；公司董事會根據(jù)股東大會的授權辦理股權激勵計劃的相矢事宜。如果公司監(jiān)事會是股公司董事會下設了薪酬委員會，薪酬委員會也可以做為具體的管理機構。權激勵計劃的監(jiān)督機構，負責核實激勵對象名單，并對本股權激勵計劃的實施是否符合 相尖法律法規(guī)及公司章程進行監(jiān)督。根據(jù)“4號文”第三十三條、三十四條規(guī)定，國有科技型企業(yè)實施股權激勵，應當及時就擬訂股權激勵方 案聽取職工意見和建議，并將相尖股權激勵方案報送履行出資人職責或國有資產(chǎn)監(jiān)管職責 的部門、機構、企業(yè)審批。（三）激勵對象的范圍和確認依據(jù)1激勵對象的范圍參考財政部、科技部尖于印發(fā) 中尖村國家自主

19、創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權和分紅激勵 實施辦法 的通知第四條規(guī)定：“激勵對象應當是重要的技術人員和企業(yè) 經(jīng)營管理人 員，包括以下人員：（一）對企業(yè)科技成果研發(fā)和產(chǎn)業(yè)化做出突出貢獻的技術人員，包括企業(yè)內(nèi)尖鍵 職務科技成果的主要完成人、重大開發(fā)項目的負責人、對主導產(chǎn)品或者核心技術、工藝流 程做出重大創(chuàng)新或者改進的主要技術人員，高等院校和科研院所研究開發(fā)和向企業(yè)轉移轉 化科技成果的主要技術人員。（二）對企業(yè)發(fā)展做出突出貢獻的經(jīng)營管理人員，包括主持企業(yè)全面生產(chǎn)經(jīng) 營工 作的高級管理人員，負責企業(yè)主要產(chǎn)品（服務）生產(chǎn)經(jīng)營合計占主營業(yè)務收入（或者主營 業(yè)務利潤）50%以上的中、高級經(jīng)營管理人員。企業(yè)不得面向全體員

20、工實施股權或者分紅 激勵。企業(yè)監(jiān)事、獨立董事、企業(yè)控股股東單位的經(jīng)營管理人員不得參與企業(yè)股權或者分 紅激勵?！眳⒖忌鲜泄竟蓹嗉钣屑馐马梻渫?號第二條規(guī)定：“持股5%以上的主 要股東或?qū)嶋H控制人原則上不得成為激勵對象。除非經(jīng)股東大會表決通過，且股東大會對 該事項進行投票表決時，尖聯(lián)股東須回避表決。持股5%以上的主要股東或?qū)嶋H控制人的配偶及直系近親屬若符合成為激勵對象的條件，可以成為激勵對象，但其所獲授權益應矢注是否與其所任職務相匹配。同時股東大會對該事項進行投票表決時，矢聯(lián)股東須回避表決?！眳⒖忌鲜泄竟蓹嗉钣屑馐马梻渫?號第“一、1”條規(guī)定，“ 為確 保上市公司監(jiān)事獨立性，充分發(fā)揮其

21、監(jiān)督作用，上市公司監(jiān)事不得成為股權激勵對象 根據(jù)“ 4號文”第七條規(guī)定，重要技術人員的依據(jù)具體包括：“（一）矢鍵職務科技成果的主要完成人，重大開發(fā)項目的負責人，對主導產(chǎn)品或者核心技術、工 藝流程做出重大創(chuàng)新或者改進的主要技術人員。（三）通過省、部級及以上人才計劃 引進的重要技術人才o ”第十三條條第二款規(guī)定，“股權獎勵的激勵對象，僅限于在 本企業(yè)連續(xù)工作3年以上的重要技術人員?！钡谌粭l規(guī)定，“對同一激勵對象就同 一職務科技成果或者產(chǎn)業(yè)化項目，企業(yè)只能采取一種激勵方式、給予一次激勵。對已按照 本辦法實施股權激勵的激勵對象，企業(yè)在5年內(nèi)不得再對其實施股權激勵。綜合前述，非 上市公司的激勵對象包

22、括公司董事、高級管理人員、核心技術（業(yè)務）人員和公司認為應 該激勵的其他員工，但獨立董事、公司監(jiān)事和公司控股股東、持股5%以上的經(jīng)營管理人 員一般應除夕卜，國有科技型企業(yè)工作人員就同一職務科技成果或產(chǎn)業(yè)化項目只能采取一種 激勵方式、給予一次激勵，5年內(nèi)不能再對其實施股權激勵。2確認依據(jù)一般企業(yè)會根據(jù)公司業(yè)績條件、個人績效考核與業(yè)績目標以及工作年限等因素作為 激勵對象確認依據(jù)。而參考“ 4號文”第十七條規(guī)定，國有科技型企業(yè)業(yè)績考核指標確 認依據(jù)如下：“企業(yè)應當與激勵對象約定股權期權授予和行權的業(yè)績考核目標等條件。業(yè) 績考核指標可以選取凈資產(chǎn)收益率、主營業(yè)務收入增長率、現(xiàn)金營運指數(shù)等財務指標，但

23、應當不低于企業(yè)近3年平均業(yè)績水平及同行業(yè)平均 業(yè)績水平o成立不滿3年的企業(yè)，以 實際經(jīng)營年限計算?！保ㄋ模┕蓹嗉畹哪Ｊ焦蓹嗉畹哪Ｊ揭话惴譃閮纱箢悇e，即權益結算類和現(xiàn)金 結算類。權益結算類中的常用模式包括股權期權、限制性股權、業(yè)績股票、員工持股計劃 等，這種激勵方式的有點是激勵對象可以獲得真實股權，公司不需要支付大筆現(xiàn)金，有時還能獲得現(xiàn)金流入；缺點是公司股本結構需要變動，原股東持股比例可能會 稀釋。現(xiàn)金結算類中的常用模式包括股權增值權、虛擬股權計劃、業(yè)績單元、利潤分享計劃等，其優(yōu)點是不影響公司股本結構，原有股東股權比例不會造成稀 釋。缺點是公司需要以現(xiàn)金形式支付，現(xiàn)金支付壓力較大。而且，由于

24、激勵對象不能獲得 真正的股份，對員工的激勵作用有所影響。從我國現(xiàn)行法律規(guī)定和實踐操作來看，限制性股權、股權期權和股權增值權激勵是 上市公司股權激勵計劃的主要模式，非上市公司也可以借鑒并改造為適合其自身的股權 激勵方式。1 限制性股權公司按照預先確定的條件事先授予激勵對象一定數(shù)量的公司股權，激勵對象只有在 預先確定的條件成就后，才可真正享有被授予的股權并從中獲益；如預先確定的條件到期 不成就，公司有權將授予的股權收回。2 股權期權公司授予激勵對象在未來一定期限內(nèi)以預先確定的行權價格和條件購買本公司一定 數(shù)量股份的權利。行權條件一般就包括三個方面：一是公司方面，如公司要達到的預定的業(yè)績；二是 等待

25、期方面，授予期權后需要等待的時間；三是激勵對象自身方面，如通過考核并沒有違 法違規(guī)事件等。行權條件成熟后，激勵對象有選擇行權或不行權的自由。股權期權有效期過后，已 授出但尚未行權的期權不得行權。3 股權增值權公司授予激勵對象在一定的時期和條件下，獲得規(guī)定數(shù)量的股權價格上升所帶來的 收益的權利。股權激勵對象不擁有這些股權的所有權，也不擁有股東表決權、配股權。股權增值權模式中激勵對象最終并不實際享有股權，不會增加股東，因此不會對公 司股權結構產(chǎn)生稀釋；激勵對象也無需出資購買，故而對授予對象成本壓力較小。這一方 式類似于虛擬股權計劃，二者的區(qū)別在于股權增值沒有分紅的權利。這一模式比較適合現(xiàn)金流量比較

26、充裕且比較穩(wěn)定的非上市公司。上述股權激勵模式同樣適用于國有科技型企業(yè)，但根據(jù)“ 4號文”第九條第二款規(guī) 定，“大、中型企業(yè)不得采取股權期權的激勵方式?！保ㄎ澹说墓蓹嗟膩碓?、數(shù)量1 標的股權的來源根據(jù)財政部、科技部尖于印發(fā)V中尖村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權和分紅激勵 實施辦法 的通知第十六條規(guī)定：“第十六條企業(yè)可以通過以下方式解決 標的股權來 源：（一）向激勵對象增發(fā)股份。（二）向現(xiàn)有股東回購股份。（三）現(xiàn)有股東依法向激 勵對象轉讓其持有的股權（1）向激勵對象增發(fā)股份面向激勵對象增發(fā)股份，在非上市公司中并不存在法律障礙，但要符合公司法尖于 股東上限的規(guī)定，其中有限責任公司股東上限為五十人，股份

27、有限公司股東上限為二百 人。如果激勵對象超過該限制，可以由激勵對象集合資金注 冊新公司由新公司向目標公司 增加注冊資本，從而實現(xiàn)激勵對象的間接持股，但股轉系統(tǒng)掛牌公司不得適用前述方式實 現(xiàn)激勵對象的間接持股。根據(jù)非上市公眾司監(jiān)管問答一一定向發(fā)行（二）的有尖規(guī)定，為保障股.權清 晰、防范融資風險，單純以認購股份為目的而設立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺， 不具有實際經(jīng)營業(yè)務的，不符合投資者適當性管理要求不得參與非上市公眾公司的股 份發(fā)行。因此，股轉系統(tǒng)掛牌公司不得為規(guī)避實施激勵后股東人數(shù)超過200人而設立員 工持股平臺（公司或合伙企業(yè)）認購發(fā)行股份。一、另外，按照公司法第三十四條規(guī)定，有限責任公

28、司新增資本時，股東有權優(yōu)先 按照其實繳的出資比例認繳出資；按照全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務細則 （試行）第八條規(guī)定，掛牌公司股票發(fā)行以現(xiàn)金認購的，公司現(xiàn)有股東在同等條件下對 發(fā)行的股票有優(yōu)先認購權。公司現(xiàn)有股東可以采取如下方式放棄該等權利：a、公司章程規(guī)定，在章程中明確股東對用于股權激勵的新增資本不享有優(yōu) 先認購 權。b、公司股東會就股權激勵事項單獨表決放棄優(yōu)先權。c、公司現(xiàn)有股東出具放棄優(yōu)先認購的承諾函。相比較而言，a項所列方式更具有穩(wěn)定性，有利于解決公司股東的協(xié)調(diào)性，避免事 后決議可能造成股東間分歧。（2）向現(xiàn)有股東回購股份根據(jù)我國公司法規(guī)定，公司回購自己股份用于獎勵職工應遵循以下

29、規(guī)則：回購 事項應當經(jīng)股東大會決議，且應將所收購的股份應當在一年內(nèi)轉讓給職工：收購的本公司 股份，丕得超過本公司已發(fā)行股份總額的“忑;注意回購的基數(shù)星一應當是發(fā)行股份 而不是實繳資本;一在回購的資金來源上，用于收購的資金應當從一公司的稅后利潤中支 出。同時，根據(jù)財政部尖于V公司法施行后有矢企業(yè)財務”處理問題的通知第三條，算二款規(guī)定：一“（二）一因?qū)嵭新毠す蓹嗉钷k法而回購一 股份的的，回購股份不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五，.所需資金應當控制在 當期可供投資者分配的利潤數(shù)額之內(nèi)。丿殳東大會通過職工股權激勵辦法之日與股份回 購日不在同一年度的，公司應當于通過職工股權激勵辦法時，將預計的

30、回購支出在當期 可供投資者分配的利潤中作出預留，對預留的利潤不得進行分配?！保?）現(xiàn)有股東依法向激勵對象轉讓其持有的股權現(xiàn)有股東將自己的股份無償贈予激勵對象，并依據(jù)公司注冊登記管理條例、股份贈予合同等規(guī)定進行股份過戶，受贈人自過戶登記日取得公司股份及其 對應的 收益權利o現(xiàn)有股東將自己持有的股份有償出讓給激勵對象。激勵對象在支付相應對價 后，依據(jù)股權出讓合同、公司登記管理條例辦理過戶登記，自過戶登記之日起享有股份權 益。2. 標的股權的數(shù)量上市公司股權激勵管理辦法第十二條規(guī)定：“上市公司全部有效的股權激勵 計劃所涉及的標的股票總數(shù)累計不得超過公司股本總額的10%。非經(jīng)股東大會特別 決議批進，任

31、何一名激勵對象通過全部有效的股權激勵計劃獲授的本公司股票累計不得超 過公司股本總額的7%?”中尖村科技園區(qū)管理委員會矢于中尖村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權激勵改 革試點工 作若干問題的解釋第四條規(guī)定，“非上市公司期權授予額度，可參照上市公司股權激 勵管理辦法（證監(jiān)公司字2005151號）中第十二條規(guī)定執(zhí)行，即公司全部有效的股權 激勵計劃所涉及標的股權總數(shù)累計不得超過公司股本總額的10% ;非經(jīng)股東（大）會特 別決議批準，任何一名激勵對象通過全部有效的股權激勵計劃獲授的本公司股份累計不得 超過公司股本總額的1%?！薄?號文”第十條規(guī)定：“大型企業(yè)的股權激勵總額不超過企業(yè)總股本的5%;中 型企業(yè)的股權激

32、勵總額不超過企業(yè)總股本的10% ；小、微型企業(yè)的股權激勵總額不超過企業(yè)總股本的30%,且單個激勵對象獲得的激勵股權不得超過企業(yè)總股本的 3%。企業(yè)不能因?qū)嵤┕蓹嗉疃淖儑锌毓傻匚??！薄?號文”第十三條規(guī)定：“企業(yè)用于股權獎勵的激勵額不超過近3年稅后利潤累 計形成的凈資產(chǎn)增值額的15% o企業(yè)實施股權獎勵，必須與股權出售相結合。單個 獲得股權獎勵的激勵對象，必須以不低于1 ：1的比例購買企業(yè)股權，且獲得的股權獎勵按 激勵實施時的評估價值折算，累計不超過300萬元?！本头巧鲜泄径裕煞ㄒ?guī)未對標的股權數(shù)量作出統(tǒng)一、明確的規(guī)定，只要股東會、股東大會通過即可。一般建議參照中尖村科技園區(qū)管理委員

33、會矢于中尖村國 家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權激勵改革試點工作若干問題的解釋和上市公司股權激勵管理辦法規(guī)定，激勵計劃涉及的標的股權數(shù)量以不超過公司股本總額 10%，個人獲授的標的股權數(shù)量以不超過公司股本總額1 %為宜。而按尖于印發(fā)統(tǒng)計上大中小微型企業(yè)劃分辦法的通知（國統(tǒng)字201175號）劃分為大型、中型、小微型的國有科技型企業(yè)，分別設定了不得超過各自類型企業(yè)總股本5%、10%、30%的限制。（六）股權激勵資金的來源1限制性股權和股權期權的資金來源這兩種股權激勵方式的資金來源除公司或老股東無償轉讓股份外，股權激勵對象也 需要支付一定的資金來受讓該部分股權。根據(jù)資金來源方式的不同，可以分為以下幾 種：（1）

34、激勵對象的自有資金在實施股權激勵計劃時，激勵對象是以自有資金購入對應的股份，在以自有 資金購 入的模式下，出讓方與受讓方簽訂股權轉讓協(xié)議并約定轉讓價款的支付與結算。實踐 中，由于員工的支付能力通常都不會很高，因此，需要采取一些變通的方法，比如，在股 權轉讓中采取分期付款的方式，而在增資中則可以分期繳納出資或者由大股東提供擔 保。但上市公司股權激勵管理辦法（試行）和“4號文”均規(guī)定，上市公司、國有科技型企業(yè)不得為激勵對象依股權激勵計劃獲取有 矢權益提供貸款以及其他形式的財務資助，包括為激勵對象向其他單位或者個人貸款提 供擔保。（2）提取激勵基金激勵基金主要用于激勵公司職工，或作為公司管理人員履行

35、職務的風險基金來源。 因此，為了支持股權激勵制度的實施，公司可以建立相應基金專門用于股權激勵計劃。 公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中 提取任意公積金用于股權激勵。參考股權激勵有矢事項備忘錄1號第一條矢于激勵基金提取的規(guī)定：“ 1 如果標的股票的來源是存量，即從二級市場購入股票，則按照公司法矢 于回購股票的相尖規(guī)定執(zhí)行；2如果標的股票的來源是增量，即定向增發(fā)方式取得股票， 則（1）提取激勵基金應符合現(xiàn)行法律法規(guī)、會計準則，并遵守公司章程及相尖議事規(guī) 程。（2）提取的激勵基金不得用于資助激勵對象購買限制性股票或者行使股票期權?！?對上市企業(yè)而言，激勵基

36、金一般用于回購存量股票，回購后的存量股票用于授予激勵對象 股票期權或限制性股票。2 股權增值權的資金來源由于激勵對象無需出資購買授予的股權，公司是以現(xiàn)金 形式支付，但需要公司根據(jù)現(xiàn)金流量情況合理安排股權激勵的范圍、標準，避免給公司的 正常經(jīng)營造成資金壓力。（七）股權激勵計劃的有效期、授權日、可行權日、標的股份的禁售期1 -有效期上市公司股權激勵管理辦法第二十二條明確規(guī)定：“股票期權授權 日與獲授股票期權首次可以行權日之間的間隔不得少于1年。股票期權的有效期從授權 日計算不得超過10年”。中尖村科技園區(qū)管理委員會矢于中尖村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權激勵改 革試點工 作若干問題的解釋第四條也作出同樣規(guī)

37、定。財政部、科技部矢于印發(fā) 中尖村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權和分紅激勵實 施辦法 的通知第十四條規(guī)定：“股票期權授權日與獲授股票期權首次可行權日之間的間隔不得少于1年。股票期權行權的有效期不得超過5年?！薄?號文”第十八條第二款規(guī)定：“股權期權授權日與獲授股權期權首次可行權日之間的間隔不得少于1年，股權期權行權的有效期不得超過5年由于中尖村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)是國家進行公司股權激勵的試點，對于非上市公司股權激勵比較有借鑒意義。2 授權日對于非上市公司，法律法規(guī)沒有明確規(guī)定授權日必須避開某些敏感時期，故非上市公司股權激勵計劃的授權日可以確定在股東會或股東大會審議通過股權激勵計劃后 的合理時間內(nèi)

38、（上市公司通常為三十日），但限制性股權還應同時滿足激勵對象達到預先 約定的條件。3可行權日對非上市公司，法律法規(guī)尚無明確規(guī)定，期權股權的授權日與獲授股權首次可行權 日的期間，通常稱為行權等待期或行權限制期，通過參考上市公司股權激勵管理辦 法第二十二條二十三條、財政部、科技部尖于印發(fā)V中矢村國家自主創(chuàng)新示范區(qū) 企業(yè)股權和分紅激勵實施辦法 的通知第十四條、十五條、中尖村科技園區(qū)管理委 員會尖于中尖村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權激勵改革試點工作若干問題的解釋第四條，萱 對行權等待期作出不得少于1年規(guī)定，且在股票期權有效期內(nèi)，企業(yè)應當規(guī)定激勵對象在 股票期權行權的有效期內(nèi)分期行權;_股票期權行權的有效期過后

39、，激勵對象已獲授但尚未行權的股票期權自動失效4 標的股份的禁售期禁售期是指激勵對象獲授股權后進行售出等轉讓行為限制的時間段。財政部、科技部尖于印發(fā)V中矢村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權和分紅激勵實 施辦法 的通知第十八條對標的股份禁售期規(guī)定如下：“激勵對象自取得股權之日起 5年內(nèi)不得轉讓、捐贈其股權?！薄?4號文”第二十二條規(guī)定：“股權激勵的激勵對象，自取得股權之日起，5年內(nèi) 不得轉讓、捐贈”，實踐中，多數(shù)公司規(guī)定禁售期不少于一年。激勵對象（特別是當激 勵對象為公司董事、高級管理人員時）禁售期后轉讓獲授股權應遵守公司法、證券 法以及公司章程的相矢規(guī)定。（八）股權價格及價格確定方法參考財政部、科技部

40、尖于印發(fā)V中尖村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權和分紅激勵 實施辦法 的通知第二十八條第七款規(guī)定：“實施股權激勵的，說明股權出售價格或 者股票期權行權價格的確定依據(jù)?！币虼耍诠蓹嗉顚嵤┓桨钢袘鞔_股權價格、股票 期權行權價格的確定方法。1-出售股權價格的確定方法中尖村科技園區(qū)管理委員會尖于中矢村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權激勵改 革試點工作若干問題的解釋第“三、（二）”對出售股權價格規(guī)定：“價格系數(shù)應當在綜合考慮 凈資產(chǎn)評估價值、凈資產(chǎn)收益率及未來收益等因素的基礎上合理確定。出售價格不低于經(jīng) 備案或者核準的企業(yè)資產(chǎn)評估值?！?限制性股權的授予價格及授予價格的確定方法對于限制性股權的授權價格，可以以每股

41、凈資產(chǎn)的評估價為股權價格的定價基礎， 在此基礎上可以協(xié)商。3 股權期權的行權價格及行權價格的確定方法參考中尖村科技園區(qū)管理委員會矢于中矢村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權激勵 改革試 點工作若干問題的解釋第四條規(guī)定：“非上市公司期權的行權價格以評估后每股凈資產(chǎn)作為主要確定依據(jù)”。參考“4號文”第十六條規(guī)定：“確定行權價格時，應當綜合考慮科技成果成熟程 度及其轉化情況、企業(yè)未來至少5年的盈利能力、企業(yè)擬授予全部股權數(shù)量等因素，且不 低于制定股權期權激勵方案時經(jīng)核準或者備案的每股評估價值?！币虼耍蓹嗥跈嘈袡鄡r格的確定還應綜合激勵對象實現(xiàn)業(yè)績考核指標的程度、公司 在股權激勵計劃有效期乃至有效以后的盈利能力、

42、公司擬授予全部股權數(shù)量等因素，以 不低于每股凈值產(chǎn)的評估價為宜。（九）激勵對象獲授權益、行權的條件參考上市公司股權激勵管理辦法第九條規(guī)定，激勵對象為董事、監(jiān)事、高級管 理人員的，公司應當建立績效考核體系和考核辦法，以績效考核指標為實施股權激勵計 劃的條件，但公司業(yè)績條件、個人績效考核與業(yè)績目標、工作年限、不得存在損害公司利 益的情形等，可單獨制定股權激勵計劃考核辦法來確定授予股權及行權的條件。（十）公司授予權益及激勵對象行權的一般程序1股權激勵計劃批準流程（1）公司股權激勵計劃（草案）由董事會薪酬與考核委員會（如設立）負責擬定；（2）方案中涉及的財務數(shù)據(jù)和資產(chǎn)評估價值，由于與股權價格的確定相矢

43、，應選 擇具有相尖資質(zhì)的會計師事務所和資產(chǎn)評估機構；（3）董事會審議股權激勵計劃（草案）；（4）監(jiān)事會核查獲授標的股權的激勵對象名單（但如果是股轉系統(tǒng)掛牌公司，考慮 到激勵對象需要滿足股權系統(tǒng)對投資者適當性的相尖要求，當激勵對象為核心員工時， 意見后，經(jīng)股東大會審議批準）；核心員工的認定需要由董事會提名，并向全體員工公示和征求意見，由監(jiān)事會發(fā)表明確（5）股東會或股東大會對股權激勵計劃（草案）進行表決。2 股權激勵計劃實施流程（1）根據(jù)激勵計劃與激勵對象簽訂股權激勵協(xié)議（但如果是股轉系統(tǒng)掛牌公 司以定向發(fā)行股票的方式進行股權激勵，則該股票認購協(xié)議應在董事會召開前簽署，董 事會、股東大會審議通過后

44、生效）；(2) 向激勵對象授予股權，進行登記；(3) 激勵對象認為對獲授股權行使相應權利的條件成就，向公司提出申請;(4) 如董事會審核確認條件成就且不存在相尖規(guī)定及公司股權激勵方案中規(guī)定的不得激勵對象或禁止行權的情形，激勵對象可按照股權激勵計劃的規(guī)定行權；如果董事會 認為條件不成就，激勵對象不能依計劃行權;(5) 如公司實施股權激勵計劃導致注冊資本規(guī)模、股權結構或組織形式等 發(fā)生變 動的，應到公司注冊地的工商局進行工商變更登記手續(xù)。(十一)公司與激勵對象各自的權利義務1. 公司的權利和義務激勵對象未達到公司績效考核指標，或在任何情況下，激勵 對象有觸犯法律、違反職業(yè)道德、泄露公司機密、失職或

45、瀆職等行為嚴重損害公司利益或 聲譽的行為發(fā)生的，公司有權收回激勵對象所獲授的股權。2. 激勵對象的權利義務(1) 激勵對象應當遵守公司法和公司章程的相尖規(guī)定，勤勉盡責、恪守職 業(yè)道 德。(2) 激勵對象通過限制性股權和股權期權方式獲授股權的，應當按期足額繳納相 應出資。(3) 激勵對象有權按照公司股權激勵計劃的規(guī)定行權，但限制性股權在禁售期 內(nèi)、股權期權在行權日前不得轉讓、用于擔保或償還債務。(十二)特殊事項時股權激勵計劃的退出1公司發(fā)生控制權變更、合并、分立參考股權激勵有尖事項備忘錄3號第四條、創(chuàng)業(yè)板信息披露業(yè)務備忘錄第8號、創(chuàng)業(yè)板信息披露業(yè)務備忘錄第9 號第11條規(guī)定，股權激勵計劃中不得設

46、置上市公司發(fā)生控制權變更、合并、分立等情 況下激勵對象可以加速行權或提前解鎖的條款。2.員工自身原因：(1) 聘任合同期限屆滿；(2) 員工在聘任期限屆滿前，被解聘、辭職、離職；員工被宣告死亡、死亡等。參考財政部、科技部尖于印發(fā) 中尖村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權和分紅激勵 實施辦法 的通知第十八條規(guī)定：“激勵對象獲得股權激勵后5年內(nèi)本人提出離職， 或者因個人原因被解聘、解除勞動合同，取得的股權全部退回企業(yè)，其個人出資部分由企 業(yè)按審計后凈資產(chǎn)計算退還本人；以股票期權方式實施股權激勵的，未行權部分自動失 效?！眳⒖肌?號文”第二十二條規(guī)定：“因本人提出離職或者個人原因被解聘、解除勞 動合同，取得

47、的股權應當在半年內(nèi)全部退回企業(yè)，其個人出資部分由企業(yè)按上一年度審計 后凈資產(chǎn)計算退還本人。因公調(diào)離本企業(yè)的，取得的股權應當在半年內(nèi)全部退回企業(yè)，其個人出資部分由企業(yè)按照上一年 度審計后凈資產(chǎn)計算與實際出資成本孰高的原則返還本人?！惫蓹嗉钣媱澩顺龅那烙幸韵聨追N：公司回購、股東內(nèi)部交易、在其他股東放棄優(yōu)先受讓權的情況 下向外部轉讓。的情形，屬于以權益結算的股份支付，應適用企業(yè)會計準則第11號一股份支付進行賬務處理。1 確定公司股票的公允價值根據(jù)企業(yè)會計準則第11號股份支付第四條規(guī)定：以權益結算的股份支付換取職工提供服務的，應當以授予職工權益工具的公允價值計量。股轉系統(tǒng)掛牌公司股票的公允價值，可

48、參考如下情 形進行判斷：a有活躍交易市場的，應當以市場價格為基礎，并考慮波動性；b.無活躍交 易市場的，可以參考如下價格：（1 ）采用估值技術。估值方法應當符合企業(yè)會計準則 第22號一一金融工具確認和計量的有尖規(guī)定確定權益工具的公允價值，并根據(jù)股份支 付協(xié)議的條款的條件進行調(diào)整。可以使用的估值方法包括現(xiàn)金流折現(xiàn)法、相對價值法以 及其他合理的估值方法，也可聘請估值機構出具估值報告。（2）參考同期引入外部機構 投資者過程中相對公允的股票發(fā)行價格，發(fā)行價格不公允的除外，例如，由于換取外部投 資者為企業(yè)帶來的資源或其他利益而確定了不合理的發(fā)行價格應當被排除掉。2 適用股 份支付的賬務處理（1 ）根據(jù)企業(yè)會計準則第門號一股份支