民事訴訟與民事訴訟法

1、第一章民事訴訟與民事訴訟法第一節(jié)民事訴訟一、民事糾紛民事糾紛，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會糾紛。民事糾紛作為法律糾紛的一種，一般來說，是因為違反了民事法律規(guī)范而引起的。民 事主體違反了民事法律義務(wù)規(guī)范而侵害了他人的民事權(quán)利，由此而產(chǎn)生以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的民事爭議。1特征(1) 民事糾紛主體之間法律地位平等。(2 )民事糾紛的內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議。(3 )民事糾紛的可處分性。根據(jù)民事糾紛的內(nèi)容和特點，可將民事糾紛分為兩大類：一類是財產(chǎn)關(guān)系方面的民事 糾紛，包括財產(chǎn)所有關(guān)系的民事糾紛和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的民事糾紛。另一類是人身關(guān)系的民事糾紛，包括人格權(quán)關(guān)系民事糾紛和身份關(guān)系

2、的民事糾紛。2. 關(guān)于民事權(quán)利與民事義務(wù)這里指實體權(quán)利義務(wù)3. 民事糾紛的處理(爭議的解決)(1 )自力救濟(jì)自力救濟(jì)，包括自決與和解。自力救濟(jì)是最原始、最簡單的民事糾紛的處理機(jī)制。這種糾紛解決機(jī)制現(xiàn)在仍有保留 的必要，可以作為社會救濟(jì)和公力救濟(jì)的必要補(bǔ)充。(2 )社會救濟(jì)社會救濟(jì)，包括調(diào)解(訴訟外調(diào)解)和仲裁，它是指依靠社會力量處理民事糾紛的一 種機(jī)制。這種糾紛解決機(jī)制現(xiàn)今不但需要保留，還應(yīng)大力倡導(dǎo)，使其發(fā)揮更大的作用。(3 )公力救濟(jì)公力救濟(jì)是指訴訟。訴訟的實質(zhì)是由國家審判機(jī)關(guān)，在糾紛主體參加下，處理特定的 社會糾紛的一種最有權(quán)威和最有效的機(jī)制。訴訟的特點：一是國家強(qiáng)制性。二是嚴(yán)格的規(guī)范性。

3、現(xiàn)代社會采取公力救濟(jì)的方式， 能夠使糾紛得到最公平、最合理的解決。在上述多元化的糾紛解決體制中，民事訴訟具有基礎(chǔ)性的作用。支撐、維持其他糾紛 解決方式。二、民事訴訟民事訴訟是指人民法院、 當(dāng)事人和其他訴訟參與人， 在審理民事案件的過程中， 所進(jìn)行 的各種訴訟活動，以及由這些活動所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。1. 特點(1) 民事訴訟必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定進(jìn)行。(2 )法院的審判活動在訴訟過程中起重要作用。(3)民事訴訟過程的階段性和連續(xù)性。2. 民事訴訟的目的“程序保障說”“權(quán)利保障說”我國學(xué)者的學(xué)說(1) 多元說或多層次說。(2) 糾紛解決說。(3) 程序保障說。(4) 利益保障說。3民事訴訟的

4、摸式在民事訴訟法學(xué)領(lǐng)域， 存在著一種關(guān)于模式的說法， 這就是民事訴訟的當(dāng)事人主義與職 權(quán)主義，其被稱為當(dāng)今世界上主要的民事訴訟模式。(1) 當(dāng)事人主義的含義和成因當(dāng)事人主義是英美法系國家賴以解決民事糾紛的民事訴訟原則，是指在民事糾紛解決 中，訴訟請求的確定，訴訟資料、證據(jù)的收集和證明主要由當(dāng)事人負(fù)責(zé)，法官則處于順應(yīng)性 的地位。當(dāng)事人主義的形成的原因，是私法自治原則和市場經(jīng)濟(jì)的影響。(2 )職權(quán)主義的含義和成因職權(quán)主義是指法院在訴訟程序中擁有主導(dǎo)權(quán)。該主義可分為職權(quán)進(jìn)行主義和職權(quán)探知 主義兩個方面的內(nèi)容。訴訟指揮權(quán)是法院為了保證程序的進(jìn)行而依據(jù)職權(quán)運(yùn)行訴訟程序的權(quán)能。它是職權(quán)主 義的具體體現(xiàn)和核

5、心。4. 民事訴訟(制度)的價值(1)外在價值：工具價值(2 )內(nèi)在價值：自由、公正、效率和效益第二節(jié)民事訴訟法一、概念調(diào)整人民法院、訴訟參加人和其他訴訟參與人在審理民事案件中所進(jìn)行的各種訴訟活動 以及由此而產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總和。民事訴訟法有狹義和廣義之分。二、民事訴訟法的性質(zhì)1 部門法2. 基本法3 程序法4公法三、與其他法律部門和制度的關(guān)系重點是與民事實體法 (民法)的關(guān)系。從實質(zhì)意義上說，程序法與實體法是密不可分的, 兩者必須同時存在，互為依存，表現(xiàn)為形式與內(nèi)容的統(tǒng)一。四、民事訴訟法的任務(wù)1 保護(hù)當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利2. 保護(hù)人民法院正確行使審判權(quán)利五、民事訴訟法的效力范圍1

6、. 對事的效力2. 對人的效力3. 空間效力民事訴訟法的空間效力，是指民事訴訟法適用空間的范圍。我國民訴法生效的空間范圍，是整個中國領(lǐng)域，包括中國的領(lǐng)土、領(lǐng)海和領(lǐng)空，以及領(lǐng)土的自然延伸部分。4. 時間效力民事訴訟法的時間效力，是指民事訴訟法的效力期間。民訴法的生效時間為 1991年4月9日。民訴法有溯及既往的效力，就是說，民訴法生效后，不論是審理民訴法生效前受理的案件，還是審理民訴法生效后受理的案件，人民法院都應(yīng)適用新生效的民訴法。第三節(jié) 民事訴訟法律關(guān)系一、概念民事訴訟法律、法規(guī)所調(diào)整的人民法院、訴訟參加人及其他訴訟參與人之間存在的，以訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)為內(nèi)容的具體的社會關(guān)系。二、民事訴訟法

7、律關(guān)系的要素1. 主體人民法院人民檢察院訴訟參加人：當(dāng)事人和訴訟代理人。原告、被告、共同訴訟人、第三人和訴訟代表人其他訴訟參與人：訴訟參加人以外的證人、鑒定人和翻譯人員2. 客體人民法院和當(dāng)事人之間的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對象，是案件的客觀事實和實體權(quán)利 請求。人民法院和人民檢察院之間的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對象是人民法院生效裁判認(rèn)定的 事實和適用的法律。人民法院和其他訴訟參與人之間的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指向的對象是案件的客觀事 實。當(dāng)事人與其他訴訟參與人之間的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對象是案件的客觀事實。當(dāng)事人之間的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對象是訴訟理由和訴訟請求。訴訟代理人的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對象與

8、被代理的當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的 對象相同。3內(nèi)容人民法院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)，是同行使國家審判權(quán)的職責(zé)結(jié)合在一起的。人民檢察院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)的基礎(chǔ)是法律監(jiān)督權(quán)。當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)范圍比較廣泛，隨著我國民事審判方式的改革，當(dāng)事人 的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)必將進(jìn)一步擴(kuò)大。訴訟代理人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)是基于訴訟代理權(quán)而產(chǎn)生。其他訴訟參與人在訴訟中必須為查明案件事實，配合法院對訴訟程序的指揮，必須對 當(dāng)事人負(fù)責(zé)，如實地反映案件事實，或者協(xié)助當(dāng)事人實現(xiàn)他們的權(quán)利。三、民事訴訟法律關(guān)系的特征1. 構(gòu)成：由審判法律關(guān)系和爭訟法律關(guān)系構(gòu)成的特殊的社會關(guān)系2. 法院審判權(quán)和當(dāng)事人訴權(quán) 3法院始

9、終是一方主體第四節(jié)訴權(quán)與訴一、民事訴權(quán)1 .訴權(quán)的表述(1 )程序意義的訴權(quán)(2 )實體意義的訴權(quán)2. 民事訴權(quán)的特征(1)憲法基本權(quán)(2 )依據(jù)：程序：糾紛本身實體：糾紛和權(quán)益本身(3)向法院行使的請求權(quán)3. 民事訴權(quán)的內(nèi)涵程序：請求法院行使審判權(quán)，旨在啟動訴訟程序。實體：行使訴權(quán)或提起訴訟所欲獲得的實體法上的具體法律地位或具體法律效果。二、訴權(quán)與訴訟權(quán)利1聯(lián)系：(1) 訴權(quán)的行使是當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利的前提條件，因為訴權(quán)的合法行使能夠啟動訴訟程 序，在訴訟程序中當(dāng)事人才能享有和行使訴訟權(quán)利。(2) 證明權(quán)、辯論權(quán)等訴訟權(quán)利的行使有助于實現(xiàn)訴權(quán)的實體內(nèi)容或行使訴權(quán)的目的。2區(qū)別：(1) 訴權(quán)主

10、體是當(dāng)事人，而訴訟權(quán)利主體包括當(dāng)事人、法院和證人等。(2) 與訴權(quán)主體相對的義務(wù)主體是法院，而與訴訟權(quán)利主體相對的義務(wù)主體是法院、對方 當(dāng)事人或證人等。(3) 根據(jù)一事不再訟原則，同一糾紛的訴權(quán)通常便可一次行使(當(dāng)事人提起再審之訴為法 定例外)，而許多訴訟權(quán)利(如辯論權(quán)、申請回避權(quán)等)可由雙方當(dāng)事人多次行使。(4) 訴權(quán)的實體內(nèi)涵使其有別于訴訟權(quán)利。3. 民事訴權(quán)的保護(hù)和濫用訴權(quán)的規(guī)制三、訴特定的實體主張的請求。1特征(1) “訴”依其本質(zhì)來看，是當(dāng)事人一方請求法院給予訴訟救濟(jì)。提起訴的直接目的是請求法院審理和判決特定的實體(法)主張。在民事糾紛解決領(lǐng)域，“訴”是當(dāng)事人請求“公力救濟(jì)”的典型方

11、式，即請求法院利用國家審判權(quán)來解決民事糾紛和保護(hù)民事權(quán)益。(2) “訴”是特定一方對特定另一方提起的。在特定的“訴”中，雙方須是具體的或明確的， 且對民事權(quán)益、義務(wù)或責(zé)任存在著爭議，彼此間呈現(xiàn)著對抗或?qū)α⒌膽B(tài)勢。(3) 特定的實體(法)主張，構(gòu)成了訴訟請求之實體內(nèi)容。特定的實體(法)主張，即一 方獲得實體(法)上的具體法律地位或法律效果的主張。提起“訴”的根據(jù)是其享有“訴權(quán)”。與訴權(quán)的程序內(nèi)涵和實體內(nèi)涵相一致，“訴”是程序請求與實體請求的統(tǒng)一體：(I)程序內(nèi)涵，即請求法院行使審判權(quán)。訴和訴權(quán)的程序性是啟動訴訟程序的根據(jù)。(2 )實體內(nèi)涵，即訴訟標(biāo)的和訴訟請求的實體內(nèi)容。2.訴的要素(1) 訴的

12、主體：訴的主體是原告與被告。一方針對另一方提起訴，目的主要是請求法院利用審判權(quán)來 解決民事糾紛或保護(hù)民事權(quán)益。(2) 訴的客體：訴訟標(biāo)的與訴訟請求。訴訟標(biāo)的和訴訟請求共同體現(xiàn)當(dāng)事人提起訴的目的，共同構(gòu)成 法院審判的主要對象或主要范圍。(3) 訴的原因：案件實體事實，包括民事法律事實和民事糾紛事實。案件實體事實支持訴訟標(biāo)的和訴 訟請求，并使訴特定化或具體化。至于訴的理由，即支持訴訟標(biāo)的或訴訟請求的實體法根據(jù)，并非訴的構(gòu)成要素。五、訴的類型根據(jù)訴訟標(biāo)的之性質(zhì)和內(nèi)容， 將訴分為給付之訴、 確認(rèn)之訴和形成之訴， 分別對應(yīng)于實 體法上的請求權(quán)、支配權(quán)和形成權(quán)。1給付之訴指請求對方履行一定給付義務(wù)之訴。包

13、括金錢給付、物之給付及行為給付（包括作為 和不作為）。給付之訴包括現(xiàn)在給付之訴和將來給付之訴?，F(xiàn)在給付之訴是指在法庭最后辯論終結(jié)之前或之時，原告請求履行期已到的給付之訴。將來給付之訴是指在法庭最后辯論終結(jié)之時， 原告請求履行期未到的給付之訴。對于將來給付之訴，法律上多以“有預(yù)先提出請求必要的”作出限制。2.確認(rèn)之訴指原告請求法院確認(rèn)其主張的民事法律關(guān)系或民事權(quán)益存在或不存在之訴。確認(rèn)之訴有積極確認(rèn)之訴和消極確認(rèn)之訴。積極確認(rèn)之訴，即原告請求法院確認(rèn)其主張的法律關(guān)系存在之訴。消極確認(rèn)之訴，即原告請求法院確認(rèn)其主張的法律關(guān)系不存在之訴。在確認(rèn)之訴中，不論原告勝訴還是敗訴，其判決均為確認(rèn)判決。 3形

14、成之訴指利用法院判決變動已成立或既存的民事法律關(guān)系或民事權(quán)益之訴。形成之訴的訴訟標(biāo)的是雙方之間存在的民事法律關(guān)系或擁有的形成權(quán)。當(dāng)事人行使形 成權(quán)或提起形成之訴的目的，是使民事法律關(guān)系或民事權(quán)益的效力發(fā)生、變更或消滅。六、本訴與反訴反訴，是指在本訴的訴訟程序中，本訴的被告以本訴的原告為被告，提起的與本訴相關(guān)的訴。本訴被告被稱為“反訴原告”，本訴原告被稱為“反訴被告”。反訴以本訴為存在前提，無本訴則無反訴。不過，反訴具備訴的構(gòu)成要素，不同于本 訴而是另一個訴，所以反訴也具有一定的獨(dú)立性。特征1. 通常情況下，反訴是本訴被告對本訴原告提起的。2. 在舉證期限屆滿前（即法庭開庭審理前）提起反訴。3反

15、訴與本訴必須適用相同的訴訟程序。4. 反訴與本訴在訴訟標(biāo)的、訴訟請求或案件事實方面存在著法律上的牽連關(guān)系。5. 反訴的管轄?wèi)?yīng)當(dāng)合法。第五節(jié)訴的研究一、研究訴的意義二、訴的要素研究1訴訟標(biāo)的與訴訟請求（1 ）訴訟標(biāo)的訴訟標(biāo)的，還有“訴訟客體”、“訴訟對象”、“系爭標(biāo)的”等稱謂。訴訟標(biāo)的理論是有關(guān) 訴訟標(biāo)的之內(nèi)涵、識別標(biāo)準(zhǔn)以及解釋訴訟現(xiàn)象的理論。 訴訟標(biāo)的及其理論是民事訴訟核心問 題之一。在我國立法上和實務(wù)中， 訴訟標(biāo)的，是指當(dāng)事人之間爭議的請求法院審判的民事實體法 律關(guān)系或者民事實體權(quán)利。具體解說如下:A 訴訟標(biāo)的是指當(dāng)事人之間存在的民事實體法律關(guān)系或者當(dāng)事人（原告）所享有的民 事實體權(quán)利。B

16、訴訟標(biāo)的是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭議的民事實體法律關(guān)系或者當(dāng)事人（原告）所享有 的民事實體權(quán)利。C.訴訟標(biāo)的是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭議的請求法院審判的民事實體法律關(guān)系或者當(dāng)事人 （原告）所享有的民事實體權(quán)利。（2）訴訟標(biāo)的與訴訟請求在我國立法上和實務(wù)中，訴訟標(biāo)的不同于訴訟請求，但是兩者之間存在著一致性。訴訟 請求（或訴的聲明、請求旨意）是原告以訴訟標(biāo)的為基礎(chǔ)提出的具體實體請求。換言之，訴 訟請求是指原告獲得實體（法）上的具體法律地位或具體法律效果的訴訟主張。具體實體請求即原告行使訴權(quán)或提起訴訟所欲獲得的具體的實體法律地位或?qū)嶓w法律效果，構(gòu)成了訴訟請求的實體內(nèi)容。A 給付之訴的訴訟標(biāo)的與訴訟請求在給付之訴

17、中，訴訟標(biāo)的是原、被告間所存在的具有給付內(nèi)容的實體法律關(guān)系或者原告 所享有的給付請求權(quán)。訴訟標(biāo)的是訴的質(zhì)的規(guī)定性，一個“訴”只有一個“訴訟標(biāo)的”。若同一個訴訟程序中存在兩個以上的訴訟標(biāo)的，則有兩個以上的訴（即訴的客觀合并）。若訴訟標(biāo)的發(fā)生變更則訴發(fā)生了質(zhì)的變更，即變成另一訴。給付之訴中，訴訟請求在數(shù)量上變更，屬于當(dāng)事人處分權(quán)的范疇，并未改變訴或訴訟標(biāo) 的質(zhì)的規(guī)定性，訴議發(fā)生了量的變更，還是原來的訴，原訴并未發(fā)生客觀變更。B .確認(rèn)之訴、形成之訴的訴訟標(biāo)的與訴訟請求在確認(rèn)之訴中，訴訟標(biāo)的是原、被告間所存在的實體法律關(guān)系或者原告所享有的支配權(quán)， 訴訟請求則是請求法院確認(rèn)其主張的實體法律關(guān)系存在或者

18、不存在。在形成之訴中，訴訟標(biāo)的是原、被告間所存在的實體法律關(guān)系或者原告所享有的形成權(quán)， 訴訟請求則是請求法院變動實體法律關(guān)系。與給付之訴有所不同，在確認(rèn)之訴和形成之訴中，雖然訴訟標(biāo)的仍是訴的質(zhì)的規(guī)定性， 不過訴訟請求的變更也會改變訴的質(zhì)的規(guī)定性。訴訟標(biāo)的、訴訟標(biāo)的物、訴訟標(biāo)的額之間雖有聯(lián)系，但屬不同概念。所有的訴均有訴訟標(biāo)的和訴訟請求，但是只有在有關(guān)物的訴中，才有訴訟標(biāo)的物。在“訴”中，訴訟標(biāo)的物為 原告與被告之間爭議之物（動產(chǎn)或不動產(chǎn)）。往往需要根據(jù)市場價格，確定標(biāo)的物之金額，此金額即為訴訟標(biāo)的額。也有直接請求給付金錢的，則其金額也為訴訟標(biāo)的額。三、訴的類型與訴的識別四、起訴要件與訴訟要件1.起訴要件根據(jù)“不告不理”原則，須由當(dāng)事人提起訴訟來啟動訴訟程序。提起訴訟，即“訴”之 提起，簡稱起訴。當(dāng)事人提起訴訟必須具備法定的起訴要件。根據(jù)“先程序后實體”原理，并基于保障訴權(quán)的考慮，作為啟動訴訟程序的要件，起訴 要件或訴權(quán)行使要件主要是程序方面，通常包括提交合法的起訴狀和合法交納案件受理費(fèi) 等。欠缺此類要件的，法院應(yīng)以裁定駁回起訴。所謂合法起訴狀，是抬起訴狀必須載明法律所規(guī)定的內(nèi)容。 與訴的構(gòu)成要素相一致， 許 多國家要求合法起訴狀必須