法學研究中的實證思考

1、法學研究中的實證思考 社會學方法又稱實證科學的研究方法，由自然科學移植而來。這種方法認為社會研究的邏輯是假設演繹，科學假說的陳述必須由經(jīng)驗事實來檢驗，理論僅當?shù)玫浇?jīng)驗證據(jù)的完備支持時才是可接受的。實證的社會科學把自然科學方法論作為自己的基本原則，把自然科學當作科學的范例。 法學研究中運用的實證科學方法主要包括:(l)歷史文獻方法，即從歷史文獻中尋找經(jīng)驗材料，從而使法學理論具有歷史根據(jù)。(2)調查，主要指對現(xiàn)狀的調查，可以分為抽樣調查和普查。抽樣調查的效果通常取決于樣本數(shù)量和樣本的代表性。(3)觀察，即借助于觀察者的眼、耳、鼻、身等感官，直接感受研究對象的特點。觀察方法可以分為兩類。一類是個人觀

2、察即研究者的觀察，這種方法在法人類學、犯罪學、法律實施效果的研究中有廣泛的應用。另一類是機器觀察，即研究者借助機器設備如錄像機、錄音機等觀察研究對象。(4)實驗，將研究對象放在一個可控制的環(huán)境中，觀察和研究在條件發(fā)生變化時對象的變化，即在其他變量不變的情況下，一個變量的變化是否會導致另一個變量的變化。 歷史文獻的真實可靠一直是歷史考證的關鍵問題。史料的重要性對社會科學研究是毋庸置疑的。新的史料的發(fā)現(xiàn)往往是推動社會科學發(fā)展的關鍵性因素，但對已有史料的整理也很重要。歷史文獻的作者不可能將歷時發(fā)生的每一個事實源源本本地記錄下來，總要經(jīng)過加工、整理，去粗取精，去偽存真?，F(xiàn)在有許多翻案作品，其實就是把過

3、去被史家隱去的東西曝光，還歷史以本來面目，許多后現(xiàn)代的研究即屬此類。這顯然和研究者的主觀性，包括他們的歷史觀有直接的關系。比如，過去占主流的羅馬法律史學家一直把現(xiàn)代西方法律傳統(tǒng)看作是古羅馬法的繼續(xù)，而羅馬法具有原生性、獨特性、純粹性、優(yōu)越性、自我更新能力及其自身歷史的連續(xù)性，似乎羅馬法是優(yōu)等民族的產(chǎn)物，不受其他文明的影響。意大利羅馬法學者孟納特里運用去合法化(delegitimizing)理論或?？驴脊艑W的方法提出，所謂羅馬法，其實不過是一種包括非洲、閃族和地中海文明等在內(nèi)的多元文化的產(chǎn)物。早期羅馬法所固有的重大缺陷，如缺乏一般契約、政府理論，私法實踐中的巫術色彩，解紛機制中缺乏強制執(zhí)行機制，

4、缺乏法律學院與專職法官等，直至公元3世紀大危機之后才獲得明顯改觀?，F(xiàn)在人們所推崇的羅馬法并非羅馬人原生的產(chǎn)物，而是羅馬人受到其他文明的影響、非羅馬化的產(chǎn)物(p.g.monateri，blackga乞us:aquestforthemulticulturaloriginsofthewesternlegaltradirion，slhastingsl.j.479，mareh，2000)。 在觀察、調查和實驗時，人們經(jīng)常會發(fā)現(xiàn)，當被研究的對象了解到自己被觀察、調查和實驗時，他可能特別警惕，他的回答或行為可能根本不是他平時的狀態(tài)。如在進行選擇糾紛解決方式的調查時，問卷提出當你被你的領導或老板打傷，你將采取

5、那種方法解決，選擇的項目有:找本單位或本村的領導，找工會婦聯(lián)等，找打人者的上級，找司法部門，暗中報復，忍忍算了。 研究對象平時很可能視環(huán)境采取私了或忍忍算了的方式，但他考慮到找司法部門解決可能是這道題的最佳答案，又聽說這是上級機關或法學研究機構主持的調查，從而對該問卷的回答可能和他平時的態(tài)度和行為完全不一樣。 研究者應該盡量把自己的利益和價值排除，不能先人為主。與自然科學家不同，法社會學家本身的價值觀念常常不可避免地帶人到研究對象中，因此要想保持價值無涉，保持一種超然的態(tài)度，幾乎是不可能的。我國社會早己進人了利益多元化時期，在許多強勢群體的利益鏈之下，研究者本人的利益往往也滲人其中。很多時候，

6、持有不同立場的法律研究者，往往都可以在現(xiàn)實中找到支持自己立場的各種證據(jù)。所謂客觀公正的調查，常常只不過是為固有的立場找根據(jù)而已。 社會學研究離不開統(tǒng)計數(shù)字，用事實說話、用數(shù)字說話，是法社會學研究的特點。但是在運用統(tǒng)計數(shù)字時，必須注意數(shù)字的真實性，防止數(shù)字造假。如在進行社會治安、環(huán)境污染、計劃生育等情況的調查時，有研究者經(jīng)常依賴當?shù)刂鞴懿块T的統(tǒng)計數(shù)字，而這些數(shù)字又往往和各種各樣的一票否決制相關。為了壓縮這些數(shù)字的水分，研究者必須學會運用其他的方法校正。 比如，判斷一個地區(qū)治安狀況，不僅要看犯罪率等指標，還要看當?shù)仄胀ㄈ罕姷陌踩?。如果一個地區(qū)報告的犯罪率很低，但是群眾的安全感卻很差，犯罪率的數(shù)字

7、很可能水分大。在進行不同地區(qū)、不同國家、不同歷史時期的法律指標、統(tǒng)計數(shù)字的比較時，不應一味迷信數(shù)據(jù)，要注意數(shù)據(jù)的內(nèi)涵和可比性。比如，在犯罪率的研究中，由于在不同國家犯罪的定義可能不同，在美國屬于輕罪的行為在中國屬于治安管理處罰的范圍，不了解這個前提而單純比較中美兩國的犯罪率，就毫無意義。在一國范圍內(nèi)，盜竊1000元在一定時期內(nèi)作為立案標準，修改法律后，盜竊罪的立案標準改為2000元，這樣就會使相當一部分盜竊行為非罪化。如果不了解這個變化，單純看犯罪率的變化，常常也會誤讀。在調解結案率的研究中也是這樣。1990年代以前我國民事案件調解結案率為70%多，民事訴訟法制定以后，審判結案率上升，調解結案

8、率下降到30%多。中央提出建設和諧社會以來，又開始強調調解，現(xiàn)在的司法統(tǒng)計中把撤訴的數(shù)量也算在調解結案率中，這樣調解結案率變?yōu)?0%或70%多。撤訴可能包括調解作用的結果，但有些撤訴與調解無關。把調解結案率與撤訴率捆綁在一起，有些像文字游戲，而且和以前的調解結案率內(nèi)涵不一樣，是不可比的。 社會學研究方法的目的在于防止研究的主觀性，增強客觀性，從而使研究的結論更加客觀、公正和可信。但是如上所述，任何一種社會科學研究方法，歷史文獻、調查、觀察、實驗等，任何一種對研究基本素材的處理方法，統(tǒng)計、比較、指標的設計等，都不可能擺脫研究者或被研究對象主觀性的干擾。 關于如何解決上述難題，一直存在爭論。一種觀

9、點主張增加法社會學研究的客觀性，改進研究方法，在方法上盡量仿照自然科學，從而使法社會學成為一門真正的科學。這種觀點認為，法社會學應該盡量使用客觀的數(shù)據(jù)、法律指標，如犯罪率、離婚率、訴訟率等等，來描述和衡量研究的對象，問題不在于是否能把研究對象轉變?yōu)榉芍笜?，而在于怎么轉變的問題。另一種觀點則認為，不能過分依賴所謂的客觀數(shù)據(jù)和法律指標，過分依賴這種方法的結果是徒有大量的數(shù)字，卻對其不甚了了。他們所依賴的常常是自己對行為的主觀描述和解釋，而不管這些描述和解釋是否能被別人接受，是否能得到檢驗。在這些人看來，主觀性是社會科學的本性，完全客觀的就不是社會科學。#p#分頁標題#e# 的確，社會科學不同于自

10、然科學，它的研究對象是社會現(xiàn)象而不是自然現(xiàn)象，用恩格斯的話說:在社會歷史領域活動的全是具有意識的、經(jīng)過思慮或憑激情行動的、追求某種目的的人;任何事情的發(fā)生都不是沒有自覺的意圖，沒有預期的目的的(路德維希•費爾巴哈和德國古典哲學的終結，馬克思恩格斯選集第4卷，第243頁)。但另一方面，在社會領域中無數(shù)個別愿望、個別行動發(fā)生沖突的結果，造成了一種同沒有意識的自然界中占統(tǒng)治地位的狀況完全相似的狀況(同上)，雖然行為的目的是預期的，但卻受到了不以人的意志為轉移的客觀規(guī)律的支配。因此在社會領域，在人們有意識的行為的背后，同樣能發(fā)現(xiàn)人們的行為的有規(guī)則性、重復性和規(guī)律性。這就是社會科學客觀性的基礎

11、。 雖然法社會學研究很難避免主觀性，現(xiàn)有的法社會學研究方法，包括實驗、調查、觀察、歷史文獻，沒有哪一種能夠保證它是完全客觀的，不帶有研究者本人的感情、價值因素，避免由于研究對象的種種不真實的表現(xiàn)而帶來的誤導，但是通過一套社會科學的方法，可以盡量減少主觀性，增加客觀性。運用社會科學研究方法的過程就是一個主觀性與客觀性互動的過程。總之，按照社會學的方法進行研究，雖然不能完全避免主觀性，但是做比不做強，比完全按照主觀臆斷和猜想強。 應該看到，評價社會科學研究的標準，既不同于法學研究中經(jīng)常使用的規(guī)范標準、合法性標準，如某一判決是否符合法律，某一下位法是否符合上位法和憲法，也不同于價值標準，如某一行為是否符合公平、正義，是否侵犯了人權以及各種不同價值之間的關系。它的標準是事實，即結論所依據(jù)的事實是否站得住，是否真實、可靠、全面。在社會科學研究的范圍內(nèi)，對某