商業(yè)銀行開展國際保理業(yè)務(wù)法律風險及防范

1、文檔收集于互聯(lián)網(wǎng)，已重新整理排版.word版本可編借，有幫助歡迎下載支持.商業(yè)銀行開展國際保理業(yè)務(wù)法律風險及防范我國商業(yè)銀行己經(jīng)越來越重視國際保理業(yè)務(wù)的開展，不容忽視的 是該項業(yè)務(wù)因其涉及的法律當事人及其權(quán)利義務(wù)比較復雜，不少銀行 操作人員對相關(guān)的國際慣例和規(guī)則熟悉不夠，加上我國缺乏專門針對 該項業(yè)務(wù)的法律和監(jiān)管規(guī)章，因此探討國際保理業(yè)務(wù)中銀行面臨的法 律風險甚為必要。木文在分析國際保理業(yè)務(wù)的法律特征的基礎(chǔ)上，就 銀行面臨的主要法律風險及其防范對策作了探討。一、國際保理的意義及其法律特征國際保理（International Factoring）又叫國際付款保理或保付 代理。它是指保理商通過收購

2、債權(quán)而向出口商提供信用保險或壞賬擔 保、應(yīng)收賬款的代收或管理、貿(mào)易融資中至少兩種業(yè)務(wù)的綜合性金融 服務(wù)業(yè)務(wù)，其核心內(nèi)容是通過收購債權(quán)方式提供出口融資。國際統(tǒng)一 私法協(xié)會國際保理公約對保理定義如下：所謂保理系指賣方（供 應(yīng)商或出口商）與保理商間存在一種契約關(guān)系。根據(jù)該契約，賣方（供 應(yīng)商）、岀口商將其現(xiàn)在或?qū)淼幕谄渑c買方（債務(wù)人）訂立的貨物 銷售或服務(wù)合同所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商，由保理商為其提供 下列服務(wù)中的至少兩項：（1）貿(mào)易融資;（2）銷售分戶賬管理，在賣 方敘做保理業(yè)務(wù)后，保理商會根據(jù)賣方的要求，定期或不定期向其提 供關(guān)于應(yīng)收賬款的回收情況、逾期賬款情況、信用額度變化情況、對 賬

3、單等各種財務(wù)和統(tǒng)計報表，協(xié)助賣方進行銷售管理；（3）應(yīng)收賬款 的催收，保理商一般有專業(yè)人員和專職律師進行賬款追收，保理商會 根據(jù)應(yīng)收賬款逾期的時間采取信函通知、打電話、上門催款直至采取 法律手段；（4）信用風險控制與壞賬擔保，賣方與保理商簽訂保理協(xié) 議后，保理商會為債務(wù)人核定一個信用額度，并且在協(xié)議執(zhí)行過程中, 根據(jù)債務(wù)人資信情況的變化對信用額度進行調(diào)整，對于賣方在核準信 用額度內(nèi)的發(fā)貨所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款，保理商提供100%的壞賬擔保。從國際保理的操作實踐來看，保理的具體操作方式甚為豐富，有 雙保理機制、單保理機制、直接進口保理機制、直接岀口保理機制、 背對背保理機制等，其中雙保理機制最為普遍而

4、重要。就國際保理所 涉及的銀行當事人及其權(quán)利義務(wù)體系而言，保理商與出口商之間的關(guān) 系是整個保理關(guān)系體系中最為基本而重要的組成部分。因為該層關(guān)系 決定著保理業(yè)務(wù)能否合法有效地開展，它是出口商通過保理獲得融資 的關(guān)鍵所在，也是作為保理商的銀行從保理業(yè)務(wù)中獲取利益的核心環(huán) 節(jié)。基于此，本文將重點分析出口商與作為保理商的銀行之間的關(guān)系, 以此為基礎(chǔ)透視銀行在國際保理業(yè)務(wù)中而臨的風險及防范對策。為準 確把握國際保理業(yè)務(wù)中銀行面臨的法律風險及防范對策，有必要了解 保理業(yè)務(wù)的法律特征。國際保理業(yè)務(wù)的操作實踐及相關(guān)規(guī)則表明，它 具有如下法律特征：第一，國際保理是以保理協(xié)議為基礎(chǔ)而產(chǎn)生的民事法律關(guān)系。各 種保理

5、業(yè)務(wù)都是以保理協(xié)議為基礎(chǔ)的，保理協(xié)議將保理法律關(guān)系主體 連接起來，并且構(gòu)造了各主體的民事權(quán)利義務(wù)體系。這些主體之間的 法律關(guān)系是平等的民商事主體之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如在典型的 雙保理運作中，出口商通過協(xié)議將其對進口商的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給木國 的出口保理商；同時，出口保理商通過協(xié)議與債務(wù)人所在國的進口保 理商發(fā)生關(guān)系，委托進口保理商負責債款回收并提供壞賬擔保。在此 種機制下，實際上存在兩個保理協(xié)議，即岀口保理協(xié)議(export fac tring services agteeme nt) 和相互保理協(xié)議 (inter一factoring agreement),前者是出口商和出口保理商之間的協(xié)議，

6、后者是出口保 理商和進口保理商之間的協(xié)議。第二，盡管國際保理法律關(guān)系主體之間有著比較復雜的法律關(guān)系, 但是其核心內(nèi)容是債權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系。在國際保理業(yè)務(wù)中，保理商通過保 理協(xié)議購買了債權(quán)，而不是將債權(quán)作為抵押并作為自己的資產(chǎn)進行業(yè) 務(wù)處理。這與銀行憑發(fā)票所代表的債權(quán)為抵押提供融資，然后用收回 的債款償還融資不一樣，因為通過發(fā)票形式所表示的轉(zhuǎn)讓并不能使保 理商有效地對抗第三者權(quán)益和債務(wù)人的反索。保理商通過購買債權(quán)獲 得對債款不受任何影響的權(quán)利，該種權(quán)利是保理商全額收取債款的權(quán) 利，它通過收回的債款補償其預付的收購價款，該種權(quán)利的形成是出 口商和保理商簽訂保理協(xié)議的主要目的之一。通常情況下，保理協(xié)議 中

7、出口商同意轉(zhuǎn)讓給銀行的權(quán)利包括了對債款的法定所有權(quán)、對債款 的所有法定和其他求償權(quán)等。第三，國際保理是以國際買賣合同為前提，并且通常是采用賒銷 等信用方式的買賣合同。在國際保理實踐中極具影響力的國際保理 慣例規(guī)則就明確排除了以信用證(不包括備用信用證)付款交單或 者任何現(xiàn)金交易作為轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)性貿(mào)易關(guān)系。該規(guī)則第4條指岀：本 規(guī)則所包括的業(yè)務(wù)范圍應(yīng)限于與出口保理商簽有協(xié)議的賣方，以信用 方式向債務(wù)人銷售貨物或提供服務(wù)所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款；該債務(wù)人所在 國應(yīng)為進口保理商提供服務(wù)；以信用證(不包括備用信用證)、憑單付 現(xiàn)或任何現(xiàn)金交易為基礎(chǔ)的銷售排除在外。第四，保理商通過收購債權(quán)獲得對應(yīng)收賬款的權(quán)利包括

8、了有追索 權(quán)和無追索權(quán)兩種情形。銀行保理商為了明確因債務(wù)人清償能力不足 形成呆賬、壞賬所承擔的風險責任，通常應(yīng)為出口商的所有客戶逐一 核定信用銷售額度，以控制業(yè)務(wù)風險。為此，保理商在協(xié)議中往往區(qū) 分了如下兩類情形：一是對于己經(jīng)核準的應(yīng)收賬款(approved receivables),保理商提供100%的壞賬擔保，對此種賬款保理商沒 有追索權(quán)；一是對于超過信用額度的銷售，即未核準應(yīng)收賬款 (unapproved receivable),保理商僅提供有追索權(quán)融資。無追索權(quán) 是保理商買斷債權(quán)后，通過其具有的一定渠道向進口商催收欠款，倘 若進口商發(fā)生信用危機或者清償能力出現(xiàn)問題，保理商不能將轉(zhuǎn)讓給

9、它的應(yīng)收賬款在退還給出口商而收回預付款；保理商只能通過各種法 律途徑來向債務(wù)人催收。但是對于因產(chǎn)品質(zhì)量、服務(wù)水平、交貨期等 引起貿(mào)易糾紛所造成的呆賬和壞賬，保理商不負擔保賠償之責，并保 留追索權(quán)。有的保理協(xié)議規(guī)定，出口商必須將所有的應(yīng)收賬款岀售給 保理商，但一部分稱為不合格應(yīng)收賬款銷售應(yīng)該排除在外。這種不合 格的應(yīng)收賬款，就是為核準的應(yīng)收賬款，通常包括出口商對自己賣方 的返售、集團內(nèi)部銷售、物權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移的銷售或用于個人消費的銷 售。假如出口商錯誤將不合格應(yīng)收賬款填報為合格應(yīng)收賬款，則保理 商仍可保留追索的權(quán)利。第五，債權(quán)轉(zhuǎn)讓中銀行保理商既有提供融資的義務(wù)，也有收取一 定費用的權(quán)利。銀行保理商

10、收購價格應(yīng)是發(fā)票金額扣除如下費用后的 凈額（即融資的額度）：出口商按合同規(guī)定給予進口商的回扣、傭金和 折讓，根據(jù)貼現(xiàn)率計算的貼現(xiàn)金額，保理商的管理費用（即保理費用）。 保理費是岀口商向保理商必需支付的費用。出口保理商有權(quán)按照自行 確定的收費標準向出口商收取保理費用，并可以受進口保理商的委托 代其收取保理費。保理費用的標準應(yīng)該在保理協(xié)議或者附件中約定。 保理商收取保理費用或代進口保理商收取保理費用，原則上應(yīng)在收到 國外付款時逐筆扣收，扣費時出口保理商可視情況采取不同的處理方 式。賣方對己轉(zhuǎn)讓給進口保理商但卻發(fā)生爭議的應(yīng)收賬款仍負有支付 相關(guān)保理費用的義務(wù)。第六，由于國際保理涉及的當事人比較復雜，

11、尤其是國際雙保理 機制下，當事人包括了出口商，出口保理商、進口商、進口保理商等, 因此保理協(xié)議的法律選擇問題是無法避免的。即使在特定的保理協(xié)議 中當事人己經(jīng)約定了適用的法律，但是仍然可能存在其他相關(guān)的法律 沖突問題，如分屬不同國家的當事人締約能力，通常需要依據(jù)不同的 法律來確定。二、銀行開展國際保理業(yè)務(wù)面臨的主要風險國際保理業(yè)務(wù)既涉及了進出口商之間的買賣法律關(guān)系，又涉及到 出口保理商和出口商之間的保理關(guān)系，還涉及了出口保理商與進口保 理商之間的法律關(guān)系，這些關(guān)系都可能影響到銀行保理商開展保理業(yè) 務(wù)的風險大小及其控制問題。同時，我國商業(yè)銀行業(yè)務(wù)人員對國際保 理業(yè)務(wù)相關(guān)的慣例和規(guī)則尚不熟悉，國內(nèi)有

12、關(guān)國際保理、業(yè)務(wù)的法律 和監(jiān)管規(guī)章仍然呈現(xiàn)空口狀態(tài)，因此銀行保理商了解國際保理業(yè)務(wù)的 法律風險極為必要。從國際保理業(yè)務(wù)開展的實踐來看，銀行作為保理 商應(yīng)關(guān)注的法律風險主要有：1所購買債權(quán)的合法性風險。債權(quán)木身的合法性，不僅是合法轉(zhuǎn) 讓債權(quán)的基礎(chǔ)，而且是保理商依法實現(xiàn)債權(quán)的前提。基于此，銀行在 接受債權(quán)轉(zhuǎn)讓前，應(yīng)該就債權(quán)的合法性進行分析。尤其是我國商業(yè)銀 行在從事針對國內(nèi)企業(yè)的出口保理業(yè)務(wù)時，更有必要注意該問題。因 為我國有許多法律和監(jiān)管規(guī)章約束出口商出口交易的合法有效問題， 諸如是否有出口權(quán)、是否超越經(jīng)營范圍等都是甚為關(guān)注的問題，它們 直接影響到債權(quán)的合法性，也制約著債權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法性。2. 債

13、權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性風險。債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性是銀行保理商開展保理 業(yè)務(wù)的前提條件。如果銀行保理商接受的債權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，那 么它無法實現(xiàn)債權(quán)的有效索償。債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性取決于兩個方面的因 素：一是法律是否允許債權(quán)轉(zhuǎn)讓；二是債權(quán)債務(wù)主體是否同意債權(quán)的 可轉(zhuǎn)讓。如果銀行作為保理商接受轉(zhuǎn)讓的債權(quán)是法律禁止轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，則 銀行必然陷入債權(quán)轉(zhuǎn)讓合法與否的糾紛中去。關(guān)于未來權(quán)利的可否轉(zhuǎn) 讓，是許多國家法制中富有爭議的一個問題。在普通法系國家，判例 法不承認對于一項尚不存在的或尚不屬于出讓人的財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，此種 法制背景下一攬子轉(zhuǎn)讓協(xié)議的合法性面臨了挑戰(zhàn)；但是衡平法的機制 補救了判例法給保理業(yè)務(wù)留下的缺陷。值得注意的事

14、，美國統(tǒng)一商 法典明確放棄了傳統(tǒng)判例法規(guī)則，承認只要有關(guān)的文書是適當?shù)模?未來的權(quán)利就可以轉(zhuǎn)讓。大陸法系國家的瑞士、德國等都承認在一定 條件下，未來的權(quán)利是可以轉(zhuǎn)讓的。國際保理公約也注意到了將來 權(quán)利的轉(zhuǎn)讓問題，該公約第5條規(guī)定保理合同關(guān)于轉(zhuǎn)讓將來發(fā)生的 應(yīng)收賬款的規(guī)定，可以使將來發(fā)生的應(yīng)收賬款在其發(fā)生時轉(zhuǎn)讓給保理 商，而不需要任何新的轉(zhuǎn)讓行為?！碑斎唬摴s的簽署國還不多，如 要通過公約的機制防范轉(zhuǎn)讓將來權(quán)利的風險，則需要當事人之間在保 理協(xié)議中明確規(guī)定受公約約束。不過，假如國內(nèi)法律強制限制某些債 權(quán)的轉(zhuǎn)讓，則轉(zhuǎn)讓協(xié)議的有效性仍存在疑問。如果出口商和進口商在進岀口合同中有禁止權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條款，

15、那 么該種條款是否可以成為債務(wù)人對抗保理商的依據(jù)？從各國法律來 看，禁止權(quán)利人轉(zhuǎn)讓其債權(quán)的情況通常是可以的。我國合同法第 79條也規(guī)定：債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人， 但有下列情形之一的除外：根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；按照當事人約定 不得轉(zhuǎn)讓；依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。但也有不少國家法律規(guī)定，禁止 權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條款不得對抗善意的第三人。從我國法律的規(guī)定和實踐來 看，銀行最好仔細審查是否存在禁止轉(zhuǎn)讓權(quán)利的條款，以避免不必要 的風險和糾紛。從鼓勵和促進我國保理業(yè)務(wù)發(fā)展的角度來看，將來的 合同法制也應(yīng)該肯定禁止權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條款不得對抗善意的第三人。另 外，在實踐中，權(quán)利的可轉(zhuǎn)讓性不是在進出口合

16、同中得到明確的禁止, 而可能發(fā)生在出口商其他借貸行為中的對外承諾。如有些公司在向銀 行借款時，承諾限制對于不屬于通常業(yè)務(wù)過程中的資產(chǎn)處置，這種限 制可能包括了特別地承諾不把其債權(quán)或應(yīng)收賬款通過保理或者貼現(xiàn)出 售。倘若契約中明確禁止保理和貼現(xiàn)，那么保理商與這種出口商簽署 了保理協(xié)議，則保理商的權(quán)利可能而臨前述貸款銀行對抗的風險。3. 債權(quán)轉(zhuǎn)讓中的權(quán)利瑕疵風險。如果債權(quán)木身存在瑕疵或者與轉(zhuǎn) 讓債權(quán)相關(guān)的權(quán)利存在瑕疵，那么接受債權(quán)轉(zhuǎn)讓的銀行保理商勢必陷 入債權(quán)瑕疵糾紛中去。債權(quán)瑕疵通常有如下情形：出口商己經(jīng)將應(yīng)收 款抵押給第三人；出口商將轉(zhuǎn)讓債權(quán)的部分或全部債權(quán)己經(jīng)通過保理 協(xié)議轉(zhuǎn)讓給其他保理商；債

17、權(quán)轉(zhuǎn)讓中，沒有將實現(xiàn)債權(quán)所必需的強制 收款權(quán)、起訴權(quán)、留質(zhì)權(quán)、停運權(quán)、對流通票據(jù)的背書權(quán)利等進行轉(zhuǎn) 讓。在我國法律中需要特別注意的問題是，權(quán)利人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的有效性 遭遇債務(wù)人的對抗問題。因為我國合同法沒有肯定只需要出讓人 和受讓人之間達成協(xié)議即可構(gòu)成有效的可約束債務(wù)人的轉(zhuǎn)讓，相反強 調(diào)了通知債務(wù)人的必要性。合同法第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利 的，應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán) 人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外?！币虼?，如果銀 行誤認為債權(quán)人同意即可成立有效的可對抗債務(wù)人的轉(zhuǎn)讓，而疏忽了 對債務(wù)人的通知，則勢必引發(fā)債務(wù)人抗辯債權(quán)轉(zhuǎn)讓對其具有約束力的 風險。

18、4. 出口商履約瑕疵存在與否的風險。出口商履約瑕疵引發(fā)的糾紛, 在國際保理業(yè)務(wù)中極為普遍，事實上，國際保理協(xié)議中往往都明確規(guī) 定：在出口商存在履約瑕疵的情況下，保理商可以不承擔擔保責任， 即可以向?qū)缈谏绦惺棺匪鳈?quán)，要求出口商償還融資款項。但是銀行保 理商能否有效地行使追索權(quán)，有賴于履約瑕疵的證明。當然，如果存 在質(zhì)量瑕疵的貿(mào)易糾紛，則出口保理商需要向出口商行使追索權(quán)。但 是如果貿(mào)易糾紛不成立，而是諸如信譽問題、經(jīng)營風險等情況導致貨 款未能按時支付。則保理商必須履行對出口商的保付責任。為此，銀 行保理商不得不花費大量時間和精力去核實是否存在質(zhì)量瑕疵。5. 強制追償方面的風險。銀行對應(yīng)收賬款的追索

19、需要進口商的付 款，如果發(fā)生進口商拒絕情形，而且拒付并不是基于其與出口商之間 的貿(mào)易糾紛，則作為銀行保理商需要通過司法途徑來強制執(zhí)行進口商 的財產(chǎn)。這種情況下，銀行將需要為訴訟支出成本，并且追索的實現(xiàn) 很大程度上依賴于進口商所在國法院的支持，而且需要進口商有足額 的可清償性財產(chǎn)。6. 法律適用方面潛伏的風險。進出口商之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系所適 用的法律，可能不是保理商所熟悉的法律，那么保理商對應(yīng)收賬款適 用的外國法律中涉及債權(quán)債務(wù)有效性等因素的把握存在困難，這也直 接影響到保理商對應(yīng)收賬款項下權(quán)益的維護。三、國際保理業(yè)務(wù)中保理商防范法律風險的對策鑒于國際保理業(yè)務(wù)中保理商存在諸多的法律風險，為有效地

20、控制 和規(guī)避法律風險，銀行保理商在國際保理具體操作中應(yīng)注意如下幾點:1. 通過出口商的承諾和保證機制，防止出口商欺詐或者隱瞞所帶 來的風險。為了防止諸多障礙債權(quán)轉(zhuǎn)讓有效性、完整性情形的發(fā)生， 銀行應(yīng)該在出口保理協(xié)議中要求出口商對其債權(quán)作出如下承諾和保 證。 第一，對債權(quán)有效性及價值的擔保承諾。債權(quán)的有效性和足 值性是保理商權(quán)益維護的關(guān)鍵所在。銀行保理商應(yīng)要求出口商在協(xié)議 中承諾如下保證：所出售的應(yīng)收賬款的債權(quán)是合法的債權(quán)；出口商己 經(jīng)全部履行了合同項下的責任和義務(wù)；按照合同規(guī)定向客戶提供了符 合貿(mào)易或服務(wù)合同要求的商品、服務(wù)。另外，應(yīng)注意避免對超額發(fā)票 所代表的債的購買。第二，對債權(quán)可轉(zhuǎn)讓性的

21、承諾。為了避免各種可能阻礙債權(quán)轉(zhuǎn)讓 有效成立因素的出現(xiàn)，銀行保理商應(yīng)該要求出口商作出如下承諾：除 T己經(jīng)向銀行披露的因素外，一開始就不存在任何阻礙債權(quán)可轉(zhuǎn)讓的 因素，在保理協(xié)議期間也不會產(chǎn)生任何阻礙，尤其是不存在任何購貨 合同能使岀口商因這些貨物的分銷而產(chǎn)生的債有任何要求或權(quán)利；債 務(wù)人將擔保每一項岀售給保理商的債權(quán)都是不受阻礙的。第三。對債權(quán)轉(zhuǎn)讓的完整性承諾。為了確保債權(quán)的有效實現(xiàn)，銀 行保理商應(yīng)要求出口保理協(xié)議中規(guī)定：出口商保證五條件地享有向進 口保理商轉(zhuǎn)讓的每筆應(yīng)收賬款的全部所有權(quán)，包括與該應(yīng)收賬款有關(guān) 并可向債務(wù)人收取的利息和其他費用的權(quán)利；該筆應(yīng)收賬款不能用來 抵消、反訴、賠償損失、

22、對銷賬目、留置或做其他扣減等；但發(fā)票上 列明的出口商給予債務(wù)人的一定百分比的傭金或折扣除外。為了維護 銀行出口保理商將應(yīng)收賬款有效轉(zhuǎn)讓給進口保理商，出口商應(yīng)承諾同 意作為應(yīng)收賬款受讓人的進口保理商對每筆應(yīng)收賬款均享有與出口商 同等的一切權(quán)利，包括強制收款權(quán)、起訴權(quán)、留置權(quán)、停運權(quán)、對流 通票據(jù)的背書權(quán)和對該應(yīng)收賬款的再轉(zhuǎn)讓權(quán)以及未收貨款的賣方對可 能拒收或退回的貨物所擁有的所有其他權(quán)利。此外，銀行保理商應(yīng)在 保理協(xié)議中將如下權(quán)利隨著債權(quán)的轉(zhuǎn)讓而受讓：為清償出口商所讓予 保理人的債權(quán)，而向出口商發(fā)出的所有可付票據(jù)；有關(guān)債的任何信貸 保單的受益；任何第三方對有關(guān)合同項下債務(wù)人責任的擔?；虮ＷC的 受

23、益；記錄或證明該被轉(zhuǎn)讓的債的所有賬本、計算機數(shù)據(jù)，記錄或文 件的所有權(quán)等。第四，對債權(quán)轉(zhuǎn)讓的惟一性承諾。銀行應(yīng)該要求出口商保證對每 筆交易出具的正木發(fā)票均附有說明，表明該發(fā)票涉及的應(yīng)收賬款己經(jīng) 轉(zhuǎn)讓并僅付給作為該應(yīng)收賬款所有人的進口保理商。出口商應(yīng)保證對 己經(jīng)轉(zhuǎn)讓給進口保理商的應(yīng)收賬款未經(jīng)進口保理商允許，不再進行處 理、轉(zhuǎn)讓、贈送等，也不再向債務(wù)人追索。同時，銀行保理商應(yīng)該要 求出口商保證在保理協(xié)議期限內(nèi)，未經(jīng)銀行書而同意，出口商不得以 任何方式將應(yīng)收款抵押給第三人；簽訂協(xié)議后，未經(jīng)銀行同意，出口 商及其附屬機構(gòu)不得與任何第三人簽訂類似的足以影響到保理協(xié)議項 下的應(yīng)收賬款的協(xié)議；未經(jīng)銀行書面同

24、意，保理協(xié)議不得轉(zhuǎn)讓。出口 商應(yīng)進一步承諾：在簽訂保理協(xié)議后，促使其附屬機構(gòu)以同樣的條件 與該銀行簽訂協(xié)議，防止出口商從中作弊，將高風險的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)給銀行, 避免不同的保理商同時向一家集團公司的不同成員提供保理服務(wù)而可 能發(fā)生的權(quán)益沖突：第五，對進出口合同有關(guān)內(nèi)容及其變更的承諾。銀行保理商應(yīng)要 求出口商保證承諾：合同規(guī)定支付條件的自由度不能超出銀行允許的 范圍；規(guī)定的折扣不超過銀行所同意的限度；規(guī)定用銀行所同意的貨 幣進行支付。在依合同出售并交付貨物、開出發(fā)票，并將發(fā)票所代表 的債授予保理商之后，賣方可能因債務(wù)人要求退回某些貨物而變更銷 售合同，這種變更過大則影響銀行債權(quán)的維護。因此，銀行應(yīng)要求岀

25、 口商承諾未經(jīng)銀行同意，出口商不應(yīng)作出更改該合同的任何決定。第六，在銀行追償訴訟中給予相應(yīng)合作的保證。尤其是在發(fā)票貼 現(xiàn)、未披露的保理、保理代理或整批保理的情況下，銀行保理商應(yīng)該 要求出口商承諾采取及時有效的行動，協(xié)助保理商追討債款。特別是 因債務(wù)人所在國家法律對于保理商直接針對債務(wù)人提起訴訟設(shè)置障礙 時，銀行應(yīng)要求出口商承諾：不管是通過法院還是其他方式進行訴訟, 都應(yīng)該對銀行的訴訟進行配合，必要時保理商可以聯(lián)合出口商或使用 出口商的名義進行訴訟。第七，承擔有關(guān)費用的保證承諾。銀行應(yīng)要求出口商承諾支付所 有貨物進出口有關(guān)的運費，在銀行享有完全追索權(quán)時與收取債款有關(guān) 的各種費用（包括向相關(guān)銀行支

26、付的費用、追償債權(quán)所需要的訴訟費 用、律師費等）。為確保上述擔保承諾的效果，銀行應(yīng)要求在保理協(xié)議 中規(guī)定，如果出口商違反上述擔保承諾，應(yīng)承擔如下義務(wù)：出口商保 證就受違約影響的應(yīng)收賬款返回給銀行；銀行被賦予權(quán)利將此類應(yīng)收 款返回給出口商;信用風險自違約行為發(fā)生時即由銀行轉(zhuǎn)移給出口商。2. 慎重制定核準應(yīng)收賬款和未核準應(yīng)收賬款的條款，避免不合格 賬款帶來的意外法律風險。應(yīng)收賬款的核準與否直接涉及銀行對壞賬 擔保的程度，也關(guān)系到銀行追索權(quán)能否行使。為此，銀行應(yīng)該在出口 保理協(xié)議中確定核準應(yīng)收賬款的辦法，避免兩類賬款的區(qū)分不明確， 引發(fā)保付責任糾紛及追索權(quán)行使困難的風險。銀行保理商應(yīng)在出口保 理協(xié)議

27、中約定:若出口商申請的正式信用額度獲得出口保理商的核準, 岀口商保證在基礎(chǔ)交易合同規(guī)定的期限內(nèi)按約定向進口商發(fā)運貨物； 若出口商在約定的期限內(nèi)未向進口商發(fā)貨并敘做保理業(yè)務(wù)，保理商有 權(quán)按自定的收費標準向賣方收取資信調(diào)查費；在信用額度規(guī)定的有效 期內(nèi)，出口商向進口商發(fā)貨所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款余額應(yīng)不超過保理商核 準的信用額度，超限額發(fā)貨所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款將不受進口保理商的核 準，但超出限額的應(yīng)收賬款（或其部分）將補足限額內(nèi)己被債務(wù)人或 保理商償還或貸記的金額；這些應(yīng)收賬款（或其部分）的替代將按它 們付款到期日的順序進行并始終僅限于當時己被償還或貸記的金額。3. 構(gòu)筑有效的追索權(quán)和補償機制。銀行保理商為了

28、有效地控制保 理風險，確保合法權(quán)益的實現(xiàn)，有必要在保理協(xié)議中規(guī)定保留追索權(quán) 的條款。具體內(nèi)容應(yīng)該包括，如果發(fā)生如下情形，則銀行享有向出口 商追索的權(quán)利：債務(wù)人破產(chǎn)或者債務(wù)人未能在債務(wù)到期后的一個確定 的時間內(nèi)支付（在無追索協(xié)議中被批準的債務(wù)除外）；債務(wù)人采取未經(jīng) 許可的債款扣減或者折扣；債務(wù)人對貨物或者發(fā)票存在爭議；岀口商 違反了保理協(xié)議規(guī)定的某項擔保承諾。為了避免銀行陷入貿(mào)易糾紛引 起的呆賬壞賬糾紛，促成出口商必須向進口商交付合格的貨物，銀行 保理商應(yīng)要求出口商提供貨物檢驗和運輸方而的保證，并且一旦違背 這些承諾，則銀行享有追索權(quán)。對于債務(wù)人提出抗辯的情形應(yīng)該具體 約定如下保護機制：如果債務(wù)

29、人提出抗辯、反索或抵消（爭議），并且 出口保理商于發(fā)生爭議的應(yīng)收賬款所涉及發(fā)票的到期日后180天內(nèi)收 到該爭議通知，則該應(yīng)收賬款立即變?yōu)椴皇芎藴实膽?yīng)收賬款，無論其 先前是否為己受核準的應(yīng)收賬款；出口保理商收到進口保理商轉(zhuǎn)來的 爭議通知時，應(yīng)將己涉及有關(guān)應(yīng)收賬款的細節(jié)和爭議的性質(zhì)通知出口 商；如爭議的提出在進口保理商擔保付款之后但在發(fā)票到期日后180 天內(nèi)，則岀口保理商有權(quán)從出口商賬戶中主動扣款或采取其他辦法強 行收回出口方已收到的擔保付款款項（及相關(guān)利息、費用），并將收回 的款項退還進口保理商。4. 銀行應(yīng)該注意排除接受一些比較特殊的債權(quán)。對于一些特殊債 權(quán)，出口商很難或者根木無法履行保理協(xié)議項下的承諾和保證，因此 銀行應(yīng)該拒絕接受這些應(yīng)收賬款。這些特殊債權(quán)主要有：出口商向其 自身供應(yīng)商銷售貨物而產(chǎn)生的債權(quán)，使進口商與銀行保理商之間的債 務(wù)有可能被抵消；銷售不成即可退貨，這類合同產(chǎn)生的名義上的債權(quán); 采用比保理商批準的更為靈活的方式進行銷售而產(chǎn)生的債款；由于賣 方的聯(lián)營單位或個人銷售而產(chǎn)生的債款等。對于授權(quán)轉(zhuǎn)讓為基礎(chǔ)的保 理業(yè)務(wù)中排除上述債款