衛(wèi)生行政執(zhí)法中常見問題分析

1、衛(wèi)生行政執(zhí)法中常見問題分析衛(wèi)生行政執(zhí)法中常見問題違法事實調(diào)查不清，證據(jù)不足適用法律法規(guī)錯誤或不準確過罰不適當程序不合法手續(xù)不完備文書書寫不規(guī)范違法主體認定不清濫用職權(quán)或者越權(quán)行政行政控制措施不當行政強制措施與行政處罰混淆一、違法事實調(diào)查不清 沒有經(jīng)過立案調(diào)查，僅根據(jù)受害人的投訴即給予行政處罰。 雖然經(jīng)過了立案調(diào)查，但沒有充分掌握違法行為的證據(jù)，沒有書寫監(jiān)督筆錄，缺乏檢驗數(shù)據(jù)或者視聽資料、實物等。 采用證據(jù)不可靠。如，出具檢驗報告的單位不具備出證資格；現(xiàn)場監(jiān)督筆錄對違法事實描述不清，或未經(jīng)當事人簽字。 食物中毒調(diào)查的資料不支持食物中毒的結(jié)論，或者食物中毒的原因調(diào)查不清。二、適用法律法規(guī)錯誤或不準

2、確 行政執(zhí)法機關(guān)越權(quán)實施行政處罰 如，衛(wèi)生行政機關(guān)以違法廣告宣傳為由，適用廣告法實施行政處罰 適用法律、法規(guī)、規(guī)章錯誤 如，衛(wèi)生行政機關(guān)以產(chǎn)品衛(wèi)生質(zhì)量不合格為由，適用產(chǎn)品質(zhì)量法實施行政處罰 適用法律、法規(guī)、規(guī)章條款錯誤 如，違反食品衛(wèi)生法第22條規(guī)定生產(chǎn)經(jīng)營未經(jīng)國務(wù)院衛(wèi)生行政部門批準的保健食品的，應(yīng)當依據(jù)該法第45條規(guī)定實施行政處罰。有的衛(wèi)生行政機關(guān)卻按違反第9條規(guī)定（生產(chǎn)經(jīng)營禁止生產(chǎn)經(jīng)營的食品），依據(jù)第42條規(guī)定給予行政處罰。適用法律法規(guī)錯誤或不準確（續(xù)） 適用法律、法規(guī)、規(guī)章條款不準確 如，“抽查廚工王某、李某都沒有經(jīng)過健康檢查，已上崗3個月。違反了食品衛(wèi)生法第二十六條”，應(yīng)改為“違反了食

3、品衛(wèi)生法第二十六條第一款”等。 適用法律、法規(guī)、規(guī)章時，款項目混淆不清 如，“冰柜內(nèi)生、熟食品混放，餐具沒有消毒和保潔設(shè)施。違反食品衛(wèi)生法第八條第四款、第五款”，應(yīng)改為“違反了食品衛(wèi)生法第八條第一款第（四）項、第（五）項三、過罰不適當 處罰過輕處罰過輕 有幾種違法事實共同存在時，執(zhí)法人員往往避重就輕，避難從易給予行政處罰 如，“某酒店無衛(wèi)生許可證經(jīng)營20天，從業(yè)人員3人無健康證上崗”，只給予500元罰款。 單處罰款，而放棄其他行政處罰方式 例如，對食物中毒的處理，法律規(guī)定不但要責令停止生產(chǎn)經(jīng)營、沒收違法所得，而且要并處違法所得一倍以上五倍以下罰款，吊銷衛(wèi)生許可證。但實際操作中，很多單位往往罰款

4、了事。過罰不適當（續(xù)） 處罰過重處罰過重 如，抽查某4名服務(wù)員健康證已過期3天，罰款人民幣4000元整； 再如，某餐廳沒有防鼠、防蠅設(shè)施，處罰3000元人民幣，等等。 上述兩種情況，法律規(guī)定“可以給予5000元以下罰款”，也可以不罰。只要當事人立即改正了，不一定處罰。另外，河南省食品衛(wèi)生條例規(guī)定，沒有健康證的，只能按每人200元給予罰款。四、程序不合法 執(zhí)法人員未依法表明身份(最好在監(jiān)督筆錄中寫明) 使用簡易程序不當 未依法執(zhí)行處罰告知程序 未告知當事人陳述和申辯的權(quán)利 未依法執(zhí)行聽證程序 對于適用聽證程序的行政處罰案件，沒有告知當事人聽證的權(quán)利 對于適用聽證程序的行政處罰案件，當事人要求聽證

5、的，行政機關(guān)沒有舉行聽證或者聽證未按法律規(guī)定的時間進行 行政處罰決定沒有送達關(guān)于簡易程序 適用范圍 違法事實確鑿、有法定依據(jù)、爭議不大 對公民處以50元以下罰款 對法人或者其他組織處以1000元以下罰款 給予警告 可以當場作出行政處罰決定并報所屬行政機關(guān)備案關(guān)于聽證程序 聽證的范圍 責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額的罰款 聽證的時間 當事人在告知后3日內(nèi)提出 行政機關(guān)在聽證前7日內(nèi)通知當事人時間、地點 聽證的方式 由法制機構(gòu)非本案調(diào)查人員主持/一般公開舉行/回避制度/調(diào)查人員提出當事人的違法事實、證據(jù)和行政處罰建議，當事人進行申辯和質(zhì)證/制作筆錄 不得因為當事人申辯而加重行政處罰何為

6、數(shù)額較大的罰款? 河南省行政機關(guān)執(zhí)法條例實施辦法第20條規(guī)定： 對非經(jīng)營活動中的違法行為實施罰款一次達到或者超過1000元的； 對無違法所得的經(jīng)營性違法行為實施罰款一次達到或者超過10000元的； 對有違法所得的經(jīng)營性違法行為實施罰款一次達到或者超過30000元的。五、手續(xù)不完備 程序或者文書缺項程序或者文書缺項 缺少立案報告；缺少陳述與申辯筆錄；缺少合議記錄；缺少行政處罰審批；缺少送達回執(zhí) 缺少收繳財物清單 時間順序顛倒時間順序顛倒 立案日期早于立案審批日期；處罰決定下達日期早于處罰審批的日期 行政處罰決定書中未告知當事人訴權(quán)或者告知的訴權(quán)期限有誤六、文書書寫不規(guī)范 用語不正確或不準確 項目

7、填寫不正確或缺項 適用文書錯誤 引用法律法規(guī)條款不具體、不準確，或者款、項混淆文書書寫不規(guī)范（續(xù)） 用語不正確 對違法事實記錄不準確 如“食品從業(yè)人員無健康證上崗，廚工的工作服較臟，環(huán)境衛(wèi)生極差”等 有的現(xiàn)場衛(wèi)生監(jiān)督筆錄上寫有結(jié)論性、建議性的記錄 如“立即停業(yè)整頓”、“責令停業(yè)” 如“無健康證服務(wù)員馬上到衛(wèi)生防疫站體檢”，“必須增加1臺消毒柜”等文書書寫不規(guī)范（續(xù)） 項目填寫不正確項目填寫不正確 項目填寫不全，如缺省文書編號、地址、電話號碼等，有的地址不詳； 衛(wèi)生行政處罰決定書上，處罰對象該寫法定名稱的，沒有填寫法定名稱； 衛(wèi)生監(jiān)督機構(gòu)該填寫“XXX衛(wèi)生局”，而寫為“XXX防疫站”或“XXX執(zhí)

8、法隊”等。文書書寫不規(guī)范（續(xù)） 適用文書錯誤 用衛(wèi)生監(jiān)督筆錄寫監(jiān)督意見； 用衛(wèi)生監(jiān)督意見書寫行政處罰或行政控制內(nèi)容； 用監(jiān)督意見書作采樣記錄等。文書書寫不規(guī)范（續(xù)） 引用法律法規(guī)條款不具體，或“款”、“項”混淆 如，“冰柜內(nèi)生、熟食品混放，餐具沒有消毒和保潔設(shè)施。違反食品衛(wèi)生法第八條，第四款、第五款”，應(yīng)改為“違反了食品衛(wèi)生法第八條第一款第四項、第五項 再如，“抽查廚工王某、李某都沒有經(jīng)過健康檢查，已上崗3個月。違反了食品衛(wèi)生法第二十六條”，應(yīng)改為“違反了食品衛(wèi)生法第二十六條第一款”等七、違法主體認定不清 違法主體是違法案件構(gòu)成要件之一，是衛(wèi)生行政部門必須首先要查明和確認的問題。一般應(yīng)根據(jù)違法

9、主體的概念和是否具有獨立承擔法律責任的資格等方面予以確認。 這方面存在的主要問題是：在認定違法主體時，未經(jīng)認真調(diào)查，看到門店字號是什么，就認定什么。而沒有核實違法者營業(yè)執(zhí)照的法定名稱，或者沒有核實應(yīng)當承擔違法責任的主體是誰。八、濫用職權(quán)或者越權(quán)行政 行政行為沒有法律依據(jù) 行政行為超出了法律規(guī)定的職權(quán)范圍 越權(quán)衛(wèi)生許可 越權(quán)實施行政處罰 越權(quán)實施行政強制措施 超越管轄范圍（地域和級別） 行政行為雖有法律依據(jù)，但顯失公正九、行政控制措施不當 目前存在的主要問題是，有的衛(wèi)生行政部門超出法律規(guī)定的范圍，實施行政控制，造成行政爭議 出現(xiàn)食物中毒后，封存整個飯店； 發(fā)現(xiàn)不合格食品后，封存整個倉庫，或者連同

10、運輸工具封存。 把停產(chǎn)停業(yè)作為行政控制措施食品衛(wèi)生法關(guān)于行政控制措施的規(guī)定 食品衛(wèi)生法第37條：“縣級以上衛(wèi)生行政部門對已造成食物中毒事故或者有證據(jù)證明可能導(dǎo)致食物中毒事故的，可以對該食品生產(chǎn)經(jīng)營者采取下列臨時控制措施： （一）封存造成食物中毒或者可能導(dǎo)致食物中毒的食品及其原料； （二）封存被污染的食品用工具及用具并責令進行清冼消毒。 經(jīng)檢驗，屬于被污染的食品，予以銷毀；未被污染的食品，予以解封。如何實施行政控制措施 封存食品及用具時：封存食品及用具時： 使用加章封條使用加章封條 制作衛(wèi)生行政控制決定書制作衛(wèi)生行政控制決定書 必要時，采取保全措施必要時，采取保全措施 緊急情況下，可先封存、制作

11、筆錄，而后送達衛(wèi)生行政控制緊急情況下，可先封存、制作筆錄，而后送達衛(wèi)生行政控制決定書決定書 檢驗后：檢驗后：被污染食品銷毀或監(jiān)督銷毀（書面行政處罰決定）被污染食品銷毀或監(jiān)督銷毀（書面行政處罰決定）未被污染食品解封（送達解除衛(wèi)生行政控制決定書）未被污染食品解封（送達解除衛(wèi)生行政控制決定書） 工具、用具、設(shè)備責令清洗、消毒（書面工具、用具、設(shè)備責令清洗、消毒（書面決定）決定） 封存時間：封存時間：自封存之日起十五日完成衛(wèi)生學評價，作出決定自封存之日起十五日完成衛(wèi)生學評價，作出決定如延長控制期，應(yīng)作出延長控制期限的書面決定如延長控制期，應(yīng)作出延長控制期限的書面決定十、行政強制措施與行政處罰混淆 把責

12、令停止生產(chǎn)經(jīng)營、責令停產(chǎn)整頓當作行政強制措施或行政控制措施 把“警告”當作行政強制措施寫入監(jiān)督意見書中 把責令改正、公告收回已售出的食品當作行政處罰 把“取締”措施當作行政處罰“取締”是一種行政強制措施 衛(wèi)生部關(guān)于“取締”的解釋 衛(wèi)生部衛(wèi)法監(jiān)發(fā)1998第15號關(guān)于醫(yī)療機構(gòu)管理條例執(zhí)行中有關(guān)問題給四川省衛(wèi)生廳的批復(fù)中明確指出：“衛(wèi)生行政部門對未經(jīng)批準開辦醫(yī)療機構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的違法行為進行取締，是一種行政強制措施，不是行政處罰，不適用行政處罰法第四十二條關(guān)于聽證程序的規(guī)定。/食品衛(wèi)生法及其他衛(wèi)生法律、法規(guī)中涉及非法生產(chǎn)經(jīng)營等予以取締的，請參照本批復(fù)執(zhí)行?！薄叭【啞?的方式 食品衛(wèi)生行政處罰辦

13、法第11條第2款： 可以收繳、查封非法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品用工具及用具； 或者查封非法生產(chǎn)經(jīng)營場所 或者予以公告“取締”如何使用文書 “取締”需要告知 對經(jīng)營單位，可以在行政處罰事先告知書中告知 可以表述為：根據(jù)食品衛(wèi)生法第40條和食品衛(wèi)生行政處罰辦法第11條第1款的規(guī)定，應(yīng)當給予取締，并給予下列行政處罰： 對個體流動攤販，可以口頭告知 采取收繳或查封方式取締時，應(yīng)當制作收繳或查封物品清單，一式兩份，由兩名以上衛(wèi)生監(jiān)督員和當事人簽字。必要時，也可以邀請司法公證。關(guān)于違法所得的認定 食品衛(wèi)生行政處罰辦法第7條： 本辦法所稱違法所得，系指違反食品衛(wèi)生法，從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的全部營業(yè)收入（包

14、括成本和利潤）。 對造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，認定違法所得時，至少應(yīng)當包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的該批食品的營業(yè)收入。對于餐飲業(yè)，其違法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的該餐次的總營業(yè)收入計。 不能提供或者不如實提供證明材料證明其違法所得的，按照沒有違法所得查處。如何正確行使行政執(zhí)法權(quán)？ 一、不僅要注意相對人行為的合法性和危害性，而且要注意行政執(zhí)法主體的合法性。 行政執(zhí)法主體必須合法 必須要有法律法規(guī)規(guī)章明確的授權(quán)依據(jù) 實施制裁行為的機關(guān)必須具備執(zhí)法主體資格 必須具有管轄權(quán)（地域管轄和級別管轄） 必須以行政機關(guān)的名義處罰（法律、法規(guī)有明確授權(quán)的除外）續(xù)： 二、不僅要使執(zhí)

15、法行為在法律的范圍之內(nèi)，而且要正確行使自由裁量權(quán) 行政行為不得超過法律規(guī)定的范圍，不得任意擴大行政處罰權(quán) 必須選擇法律已經(jīng)明確規(guī)定的制裁手段 必須在法定的處罰幅度以內(nèi)選擇處罰 法律已經(jīng)規(guī)定了采取措施的時間界限的，不能超出。續(xù)： 如何正確行使自由裁量權(quán)？ 必須明確法律授予行政機關(guān)自由裁量權(quán)的目的 應(yīng)當考慮必須考慮的因素，不能考慮不相關(guān)的因素 注意平等原則，同等條件，同等對待；情況不同，區(qū)別對待 注意過罰相當原則 社會的善良風俗和基本的道德規(guī)范續(xù)： 三、不僅要注意行政行為內(nèi)容的合法性，而且要注意程序的合法性 西方法治國家不僅關(guān)注內(nèi)容的合法性，而且更注意程序的合法性。因為它包含著社會的文明程度和民主程度 注意程序的步驟，不能隨意顛倒 注意執(zhí)法方式和和形式的合法性 注意相關(guān)的程序性制度的合法性（如，回避制度、調(diào)查取證制度、登記保存制度、聽證制度、送達制度） 注意時間的合法性續(xù)： 四、證據(jù)的合法性（質(zhì)和量） 證據(jù)的質(zhì)，即能不能作為定案的有價值的證據(jù) 客觀性 關(guān)聯(lián)性 合法性 證據(jù)的量，即證據(jù)必須充分 證據(jù)必須滿足所有法定事實要件的存在 證據(jù)必須經(jīng)得起相對方的反駁 訴訟中相對方提出反證時，如果沒有辦法證明雙方的證據(jù)是假的，可以按照證據(jù)量的優(yōu)勢定案 如果行政機關(guān)在訴訟中提供的證據(jù)都是間接