涉外侵權(quán)的法律適用

1、第十四章 涉外侵權(quán)的法律適用債權(quán)法律關(guān)系是民事法律關(guān)系的主要內(nèi)容和組成部分。 債的法律關(guān)系以債 發(fā)生的根據(jù)為標(biāo)準(zhǔn)， 可分為合同之債和非合同之債。 本章主要研究涉外非合同 之債，包括一般侵權(quán)之債、特殊領(lǐng)域的侵權(quán)之債、無因管理之債和不當(dāng)?shù)美?債的的法律適用。第一節(jié) 一般侵權(quán)行為的法律適用一、侵權(quán)行為之債的法律沖突（一） 侵權(quán)行為概述、 侵權(quán)行為之債是加害人的不法行為侵害了受害人的 財(cái)產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)使受害人遭受物質(zhì)利益上的損害， 因而在加害人和受害人之間 發(fā)生的一種債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。 在這一債權(quán)法律關(guān)系中， 受害人有請(qǐng)求加害人 賠償損害的權(quán)利， 加害人負(fù)有賠償?shù)姆闪x務(wù)， 受害人成為該債權(quán)關(guān)系的債權(quán)

2、 人，加害人即成為債務(wù)人。另外，當(dāng)事人的有些行為并無過錯(cuò)也無違法行為， 只要客觀上致他人遭受到某種財(cái)產(chǎn)損失，法律也規(guī)定行為人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 例如，我國 1986 年民法通則第 106 條規(guī)定：“公民、法人由于過錯(cuò)侵害 國家的、集體的財(cái)產(chǎn)、 侵害他人財(cái)產(chǎn)、 人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 沒有過錯(cuò)， 但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 ”根據(jù)各國的法律規(guī)定， 一般認(rèn)為， 當(dāng)事人對(duì)自己的行為承擔(dān)民事侵權(quán)法律 責(zé)任，必須符合以下條件：第一，當(dāng)事人確實(shí)實(shí)施了某種侵權(quán)行為。即當(dāng)事人 積極的作為， 其行為給他人造成損害， 或者當(dāng)事人有某種責(zé)任而消極的不作為 給他人造成的損害； 第二，受害人的人

3、身權(quán)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)遭到侵害并依法應(yīng)得到 物質(zhì)上的補(bǔ)償。 即無論是人身權(quán)或者是財(cái)產(chǎn)權(quán)遭到損害， 都必須是依法從物質(zhì) 上給予補(bǔ)償?shù)模坏谌?，加害行為和損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系。因果關(guān)系的存 在是加害行為人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的基礎(chǔ)和前提；第四，根據(jù)法律規(guī)定，侵權(quán) 者應(yīng)對(duì)其行為給他人造成的損害承擔(dān)民事法律責(zé)任。 一般情況下， 只有違法行 為給他人造成損害的才承擔(dān)賠償責(zé)任， 但現(xiàn)代許多國家的法律也規(guī)定， 有些行 為即使加害人無過錯(cuò)也要承擔(dān)賠償責(zé)任，即承擔(dān)無過失責(zé)任。（二）侵權(quán)行為之債的法律沖隨著國際民事經(jīng)濟(jì)交往的日益增強(qiáng)， 國際民商事侵權(quán)法律糾紛也相應(yīng)的頻 繁發(fā)生， 與侵權(quán)糾紛相聯(lián)系的國際侵權(quán)法律沖突屢屢出現(xiàn)。

4、 國際民商事侵權(quán)法 律沖突發(fā)生的原因在各國立法上的不一致主要表現(xiàn)在以下方面：1 、各國對(duì)侵權(quán)行為的范圍法律規(guī)定不同。 由于各國的社會(huì)制度、經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、 民族文化傳統(tǒng)、價(jià)值觀念以及道德規(guī)范的不同，在侵權(quán)的范圍上存在著很大的差異。 從經(jīng)濟(jì)的角度看，許多發(fā)達(dá)國家對(duì)于排放污染物、噪音、服務(wù)瑕疵、產(chǎn)品瑕疵、無 過失造成的損害等都規(guī)定了賠償?shù)姆韶?zé)任，有些甚至是非常嚴(yán)格的責(zé)任；而多數(shù) 的發(fā)展中國家對(duì)上述行為人侵權(quán)賠償責(zé)任的要求較少，甚或沒有法律責(zé)任的規(guī)定。 從民族文化和價(jià)值觀念來看，有些國家對(duì)家庭成員間的損害，特別是夫妻間的損害， 也認(rèn)為可以訴諸法律，要求陪償。而有些國家法律不規(guī)定夫妻間的這種侵權(quán)的訴訟

5、 請(qǐng)求。此外，如國家政府工作人員的不當(dāng)行為、在某些情況下由于不作為造成的損 害，行為人應(yīng)否承擔(dān)賠償責(zé)任，各國法律都有不同規(guī)定。2 、各國對(duì)侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的法律規(guī)定不同。 一般認(rèn)為，侵權(quán)行為民事責(zé) 任的構(gòu)成必須同時(shí)具備四個(gè)要件： 第一， 損害事實(shí)的客觀存在； 第二，侵權(quán)行 為的違法性；第三， 違法行為和損害事實(shí)之間的因果關(guān)系； 第四，行為人有過 錯(cuò)。然而各國的規(guī)定并不一致，例如，法國規(guī)定侵權(quán)的構(gòu)成要件是：行為人的 過錯(cuò)、侵權(quán)行為和損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。英美法系國家則只規(guī)定個(gè)別特 殊侵權(quán)行為承擔(dān)法律責(zé)任的構(gòu)成要件，而對(duì)一般侵權(quán)之債沒有規(guī)定構(gòu)成要件。3 、各國對(duì)侵權(quán)賠償?shù)脑瓌t法律規(guī)定不同。 我們

6、知道，承擔(dān)民商事侵權(quán)的 賠償責(zé)任就賠償范圍而言， 一般可分為三種主張： 其一是充分賠償原則；其二是完全賠償原則； 其三是照顧當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)狀況的賠償原則。 發(fā)達(dá)國家大多數(shù)要 求侵權(quán)責(zé)任人承擔(dān)充分的賠償， 不僅賠償受害人的直接財(cái)產(chǎn)損失， 甚至要求其 承擔(dān)可預(yù)見的間接財(cái)產(chǎn)損失。 而發(fā)展中國家一般規(guī)定侵權(quán)責(zé)任人要給予受害人 完全的賠償，同時(shí)要參照當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀況來確定賠償數(shù)額。此外， 各國民商事法律在侵權(quán)損害的對(duì)象、 侵權(quán)之債賠償?shù)姆椒ê陀?jì)算標(biāo) 準(zhǔn)等方面存在不同規(guī)定，也會(huì)產(chǎn)生法律沖突。總而言之，侵權(quán)民商事關(guān)系的法 律沖突是非常普遍的， 隨著國際民商事關(guān)系的日益加強(qiáng)， 侵權(quán)的種類和范圍將 不斷增多和擴(kuò)大。

7、 為了加強(qiáng)國際合作， 侵權(quán)法律沖突的解決已成為國際私法研 究的重要內(nèi)容。二、侵權(quán)行為的法律適用（一）一般侵權(quán)行為的法律適用一般侵權(quán)行為是侵權(quán)的基本形式， 其國際民事侵權(quán)領(lǐng)域的法律適用原則， 自巴托魯斯的“法則區(qū)別說”以來，普遍根據(jù) “場(chǎng)所支配行為” 的習(xí)慣規(guī)則， 傳統(tǒng)上一直采用侵權(quán)行為地法這一沖突規(guī)則解決侵權(quán)之債的法律沖突， 在長(zhǎng)期 的國際實(shí)踐中， 這一原則發(fā)揮了非常重要的作用。 隨著自然人流動(dòng)的頻繁發(fā)生 和以國際貿(mào)易為主的多種國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的增多， 國際侵權(quán)的形式和種類也越來 越多，單一采用侵權(quán)行為地法原則，已經(jīng)不能公平、合理的解決業(yè)已復(fù)雜的侵 權(quán)法律沖突。因此，產(chǎn)生出現(xiàn)了一些新的解決國際侵權(quán)

8、法律沖突的學(xué)說和立法。 如，英國莫里斯 1951 年提出的“侵權(quán)自體法” 就是該領(lǐng)域的成果之一。 目前， 各國的立法和司法實(shí)踐對(duì)涉外侵權(quán)的法律沖突， 主要采用以下沖突法規(guī)則確定 準(zhǔn)據(jù)法：1 、適用侵權(quán)行為地法。 自意大利巴托魯斯在十三世紀(jì)提出 “法則區(qū)別說” 以來，無論是歐洲大陸法系， 還是英美普通法系， 該沖突原則為各國普遍采用。 即使在現(xiàn)代各國侵權(quán)沖突法規(guī)則相繼采用多項(xiàng)規(guī)則的情況下， 侵權(quán)行為地法仍 然是解決侵權(quán)法律沖突的基本原則或者一般原則。例如， 1964 年的捷克斯洛 伐克國際私法及國際民事訴訟法第十五條規(guī)定： “損害賠償請(qǐng)求權(quán)，除因 違反契約及其他法律行為而規(guī)定的義務(wù)外， 依損害發(fā)

9、生地或賠償請(qǐng)求原因事實(shí) 發(fā)生地法?！北M管侵權(quán)行為地法在確定侵權(quán)行為之債準(zhǔn)據(jù)法領(lǐng)域具有普遍原則的地位， 但為何而適用該原則， 不同的國家和學(xué)者提出了各種主張。 法則區(qū)別說時(shí)期的 法律根據(jù)是“場(chǎng)所支配行為”的習(xí)慣規(guī)則，由于侵權(quán)之債的發(fā)生是基于法律的 規(guī)定，而侵權(quán)行為事實(shí)所在地的法律具有屬地適用的優(yōu)先地位，因此，應(yīng)依侵 權(quán)行為地作為確定侵權(quán)之債準(zhǔn)據(jù)法的連接點(diǎn)。 近代日本學(xué)者認(rèn)為適用侵權(quán)行為 地法主要基于兩大原因： 一是侵害發(fā)生地國因此種行為而蒙受的損失最大； 二 是認(rèn)為侵權(quán)法屬于社會(huì)保護(hù)法， 為了加重加害人對(duì)其行為的危害性的預(yù)測(cè)和評(píng) 價(jià)的責(zé)任，唯依行為地法最為恰當(dāng)。英美學(xué)者則以“既得權(quán)”理論作為侵權(quán)

10、行 為地法原則的理由。此外，還有美國的政府利益分析說、債務(wù)生成說等從不同 的角度來解釋適用侵權(quán)行為地法的理由。雖然各國都依侵權(quán)行為地法作為解決侵權(quán)行為之債法律沖突的一般原則， 但由于各種原因， 國際上對(duì)于侵權(quán)行為地的規(guī)定不盡一直， 也就是對(duì)侵權(quán)行為 地的識(shí)別標(biāo)準(zhǔn)不同。 從各國的立法和司法實(shí)踐來看， 主要有以下主張和法律規(guī) 定：第一，依加害行為完成地為侵權(quán)行為地。采用該作法的有法國、日本、奧 地利、秘魯、希臘、泰國等。 例如 1979 年的奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)第 四十八條 （1）規(guī)定：“非契約損害求償權(quán)， 依造成此種損害的行為發(fā)生地國家 的法律。 但如所涉及的人均與另外同一國家的法律有更密切聯(lián)

11、系時(shí)， 適用該國 家的法律”。第二，依損害結(jié)果發(fā)生地為侵權(quán)行為地。 采用該種作法的的國家 主要有美國、 土爾其 、加蓬等。例如， 1982 年的土爾其國際私法和國際訴 訟程序法第二十五條規(guī)定： “非合同性的侵權(quán)行為之債，適用侵權(quán)行為實(shí)施 地法律。 當(dāng)侵權(quán)行為的實(shí)施與損害結(jié)果位于不同國家時(shí)， 適用損害結(jié)果發(fā)生地 法律?！?。第三，依侵權(quán)行為過程中的任一地點(diǎn)作為侵權(quán)行為地，包括加害行為 地、損害結(jié)果發(fā)生地、及與侵權(quán)行為有聯(lián)系的任一地點(diǎn)。 采用該作法的國家主 要有南斯拉夫、捷克斯洛伐克、我國的司法實(shí)踐等。例如， 1982 年的南斯 拉夫法律沖突法第二十八條規(guī)定： “對(duì)非合同的損害責(zé)任，如果對(duì)某些情況

12、沒有其他規(guī)定， 則依行為實(shí)施地法律或后果發(fā)生地法律， 擇該兩個(gè)法律中對(duì)受 害人較為有利者而適用之。一，對(duì)行為之不法性，依行為實(shí)施地或后果發(fā)生地 法律，如果行為在幾個(gè)地方實(shí)施或后果在幾個(gè)地方發(fā)生的， 按上述任一地方的 法律該行為是不法的，即為不法行為” 。2、選擇適用法院地法或者當(dāng)事人的共同屬人法。 侵權(quán)行為地法是侵權(quán)領(lǐng) 域的一個(gè)古老的原則， 也是各國確定侵權(quán)之債的一般原則， 在早期它甚至被作 為一般國際民事侵權(quán)法律適用的唯一規(guī)則， 但后來很快就發(fā)現(xiàn)在侵權(quán)之債當(dāng)事 人雙方國籍相同或者有共同住所的情況下， 有時(shí)適用侵權(quán)行為地法是很不恰當(dāng) 的，而適用其共同的國籍國法或住所地法更為合理，因此，有些國家

13、在立法或 司法實(shí)踐中， 選擇適用法院地法或者當(dāng)事人的共同屬人法。 在選擇適用當(dāng)事人 共同屬人法時(shí)是有條件的， 只有這種侵權(quán)行為沒有損害侵權(quán)行為地國家的利益 或給他人造成損害為前提條件。例如，我國 1986 年民法通則第 146 條 規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同或 者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律” 。3 、重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法。 現(xiàn)代各國的國際私法立法或者司法實(shí)踐大多在一定條件下采用或適用這一規(guī)則，實(shí)踐中有兩種重疊適用的作法：（1）在重疊適用時(shí)，主要適用侵權(quán)行為地法，輔助適用法院地法，這是大多數(shù)國家的法律規(guī)定或司法實(shí)踐

14、。 適用侵權(quán)行為地法，是國際民商事侵權(quán)行 為的法律性質(zhì)所決定的；另一方面，當(dāng)事人的賠償請(qǐng)求也涉及到法院地國的法 律原則和秩序，因此，許多國家都將重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法作為本 國侵權(quán)法律適用的原則之一。各國在司法實(shí)踐中，適用這一原則主要有以下要 求：侵權(quán)行為發(fā)生在法院地國家以外；確定不法侵權(quán)行為成立的效力，主 要依侵權(quán)行為地法；外國當(dāng)事人不可僅依法院地法的規(guī)定而請(qǐng)求賠償。例如,1898年的日本法例第11條規(guī)定：“（一）因無因管理、不當(dāng)?shù)美虿环?行為而產(chǎn)生的債權(quán)成立及效力，依其原因事實(shí)發(fā)生地法。（二）不法事實(shí)發(fā)生在國外，及依日本法不認(rèn)為不法時(shí)，不適用前款規(guī)定。（三）在國外發(fā)生的事實(shí)，雖依

15、日本法認(rèn)為是不法的，但被害人無依日本法律所承認(rèn)的損害賠償及其 他處分時(shí)，不得請(qǐng)求”。（2）“雙重可起訴原則。”即在確定侵權(quán)行為之債的準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法，并主張主要適用法院地法，輔助適用侵權(quán)行為地法。 這是英國在侵權(quán)之債法律適用上的一項(xiàng)原則，它把侵權(quán)行為地法和法院地法倒 轉(zhuǎn)過來適用，即一個(gè)在外國發(fā)生的侵權(quán)行為，在英國法院起訴，法院首先依自 己的法律規(guī)定可以起訴時(shí)，再參照侵權(quán)行為地法，也認(rèn)為應(yīng)追究侵權(quán)責(zé)任的， 英國法院才受理該侵權(quán)行為的訴訟，這一規(guī)則被稱為“雙重可起訴原則”。該規(guī)則是英國在1870年的菲力普斯訴埃爾（Phillips V. Eyre ）案中確定的。14、侵權(quán)行

16、為的“自體法”?！扒謾?quán)行為自體法” （proper law of the torts）1參見李雙元國際私法，北京大學(xué)出版社1991年第一版，第339頁。學(xué)說是英國學(xué)者莫里斯于1951年在論侵權(quán)行為自體法轉(zhuǎn)引李雙元國際私法，北京大學(xué)出版社1991年第一版，第340頁。 一文中提出的。 根據(jù)該學(xué)說，侵權(quán)行為自體法就是與事件和當(dāng)事人有最重要聯(lián)系國家的法律。 莫里斯尖銳的批評(píng)說，對(duì)侵權(quán)行為地法普遍地、不加分析的適用，并非在任何 情況下都能帶來令人滿意的結(jié)果。如果一個(gè)英格蘭駕駛?cè)嗽诜▏_車發(fā)生了事 故，給另一個(gè)英格蘭人造成了人身傷害，并且該另一人是車上的乘客，同時(shí)也 是駕駛?cè)说目腿?、傭人、或者家庭成員，

17、那么就很難說為什么要由法國法來支 配駕駛?cè)藢?duì)受害人的責(zé)任。又如行為人在公海上或在無人居住的地方實(shí)施了侵 權(quán)行為，適用行為地法在客觀上也是不可能的，例如探險(xiǎn)隊(duì)的一個(gè)成員在無人居住的荒島上對(duì)另一個(gè)成員實(shí)施了侵權(quán)行為， 適用侵權(quán)行為地法就是明顯的不 適當(dāng)，而自體法這種靈活的做法就能提供一種便利，法院可以適用探險(xiǎn)隊(duì)成員的主要居所或者國籍國家的法律。如此適用“侵權(quán)自體法”或者與“事件和當(dāng) 事人”有最重要聯(lián)系國家的法律，法院就可以避免有時(shí)可能遇到的限定“侵權(quán) 行為地”一詞含義的困難。戴西和莫里斯沖突法，李雙元等翻譯，中國大百科全書出版社 1998年1月第933944頁。該學(xué)說所確立的原則已為美國等國家的司

18、法實(shí)踐 所米用。1963年美國紐約州上訴法院法官富德（Fuld ）在審理貝科克訴杰克 遜（Babcock V.J ackson ）案中就采用了這一原則。此后，美國法學(xué)會(huì)1971 年編輯出版的沖突法重述（第二次），適應(yīng)侵權(quán)行為法律適用的這一變革， 將“自體法”或“與事件和當(dāng)事人有最重要聯(lián)系國家法律的原則”引入侵權(quán)的 法律適用領(lǐng)域。美國1971年沖突法重述第145條規(guī)定：當(dāng)事人在侵權(quán) 行為某個(gè)問題上的權(quán)利義務(wù)，依在該特定問題上，與該事件及當(dāng)事人有最重要 聯(lián)系的州的本地法。同時(shí)規(guī)定這種最重要的聯(lián)系包括以下要素：第一，損害發(fā) 生地，第二，加害行為發(fā)生地，第三，當(dāng)事人的住所、居所、國籍、公司成立 地和營

19、業(yè)地，第四，當(dāng)事人之間有聯(lián)系時(shí)其聯(lián)系最集中的地方。英國學(xué)者當(dāng)代提出的“自體法“學(xué)說，作為沖突法適用原則的一個(gè)理論體系，具有重要的價(jià)值和意義。該學(xué)說在某一民商事關(guān)系領(lǐng)域確定的原則，一般 回答或者要規(guī)定以下問題：首先，該民商事領(lǐng)域的沖突規(guī)則有哪些？其次，規(guī) 定的這些沖突規(guī)則適用的程序或者條件。無論是合同“自體法”或者是侵權(quán)行 為的“自體法”莫不如此。（二）我國關(guān)于涉外侵權(quán)行為之債的法律適用我國 1986 年民法通則第 146 條對(duì)涉外侵權(quán)的法律適用作了系統(tǒng)的 規(guī)定，該條規(guī)定： “侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律；當(dāng)事人雙方 國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法或者住所地法

20、律；中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為構(gòu)成侵權(quán) 行為的，不作為侵權(quán)行為處理。 ”該條規(guī)定了我國對(duì)涉外侵權(quán)行為法律適用的 原則，具體可表述為三項(xiàng)規(guī)則：1、侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。這是我國侵權(quán)行為法律 適用的一般原則 。侵權(quán)行為是法律行為的一個(gè)種類， 從傳統(tǒng)國際私法規(guī)則來看， “場(chǎng)所支配行為” 是確定法律行為法律適用唯一的連接點(diǎn)， 雖然現(xiàn)代對(duì)法律行 為連接點(diǎn)的選擇已趨向多元化， 但行為地法仍然是確定行為律關(guān)系最基本的連 接點(diǎn)。我國同世界大多數(shù)國家的立法司法實(shí)踐一樣， 規(guī)定侵權(quán)行為的損害賠償， 首先應(yīng)考慮適用侵權(quán)行為地的法律。雖然各國規(guī)定侵權(quán)適用侵權(quán)行為地法，

21、但對(duì)侵權(quán)行為地的識(shí)別或者稱為司 法解釋卻存在分歧。 我國最高民法院 1987 年關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若 干問題的意見第 187 條規(guī)定：“侵權(quán)行為的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和 侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律，如果兩者不一致時(shí)，法院可以選擇適用。 ”由此解釋可知，我國在司法實(shí)踐中，受理涉外侵權(quán)案件時(shí)，只要侵權(quán)行為實(shí)施地或者損害 結(jié)果發(fā)生地中的任何一個(gè)在我國境內(nèi)， 都可識(shí)別為侵權(quán)行為地在我國，其發(fā)生 的侵權(quán)行為可以適用我國法律。2、當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所，可以適用當(dāng)事人的本國 法律或者住所地國法律。這是我國涉外侵權(quán)行為之債法律適用的 補(bǔ)充原則。在 涉外侵權(quán)之債的法律責(zé)任中，侵害行為的賠償是針

22、對(duì)損害所造成的損害而承擔(dān) 責(zé)任的，那么，侵權(quán)人和受害人雙方國籍相同或者在同一國家有住所，則一般可以確認(rèn)他們雙方有共同遵守的法律規(guī)范， 在他們之間的這種侵權(quán)行為多數(shù)國 家法律規(guī)定適用其共同的國籍國法或住所地法。 因此，我國法律對(duì)此作出了上 述規(guī)定。當(dāng)然，我國法律規(guī)定的用語是“可以”適用當(dāng)事人的共同國籍國法或 者住所地法，而并非一定要適用上述法律。3、我國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為構(gòu)成侵權(quán)的，不 作侵權(quán)行為處理。這是我國侵權(quán)行為法律適用的特殊原則。|依據(jù)該項(xiàng)的規(guī)定， 對(duì)發(fā)生在我國領(lǐng)域外的侵權(quán)行為，重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法。從條文 的規(guī)定和司法實(shí)踐來看，我國是以侵權(quán)行為地法為主

23、，輔助適用法院地法的。也就是說，在我國領(lǐng)域外發(fā)生的侵權(quán)行為，只要我國法律 沒有相反的規(guī)定，就 可以確認(rèn)該行為構(gòu)成侵權(quán)，并不要求我國法律也規(guī)定它是一種侵權(quán)行為。 這種 規(guī)定有別于英國的“雙重可起訴”原則。我國涉外侵權(quán)行為法律適用的規(guī)定，同國際社會(huì)侵權(quán)法律適用的發(fā)展趨勢(shì) 是一致的，即以侵權(quán)行為地法為基本原則，特殊種類的侵權(quán)行為適用補(bǔ)充規(guī)則 的立法思想。另一方面，涉外侵權(quán)行為多數(shù)國家采用重疊適用法律，我國從實(shí) 際出發(fā)采用了以侵權(quán)行為地法為主， 輔助適用法院地法的立法原則。 這也體現(xiàn) 了侵權(quán)自體法的法律適用思想。第二節(jié)特殊侵權(quán)行為的法律適用目前主特殊侵權(quán)是一些特殊種類或者發(fā)生在特定領(lǐng)域的民商事侵權(quán)行為

24、要包括：海事侵權(quán)、航空侵權(quán)、產(chǎn)品責(zé)任侵權(quán)、互連網(wǎng)上的侵權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的 侵權(quán)等領(lǐng)域。一、海事侵權(quán)行為的法律適用海事侵權(quán)行為之債是指， 因海上船舶碰撞， 船舶排放污染或?qū)５纵斢凸?道、海底電纜等的損害， 船舶內(nèi)部發(fā)生的侵權(quán)行為等而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)法律關(guān) 系。國際貨物貿(mào)易運(yùn)輸?shù)闹饕緩绞呛＿\(yùn)， 雖然在航運(yùn)領(lǐng)域締結(jié)了大量的國際 統(tǒng)一實(shí)體法的條約和規(guī)則，但這些統(tǒng)一規(guī)則并不能包括國際海運(yùn)的所有領(lǐng)域。 現(xiàn)有國際條約成員國的數(shù)量有限， 對(duì)國際海事侵權(quán)的法律規(guī)定很不全面， 所以， 許多國家仍然制定有自己的海商法律制度。 而各國的海商法律規(guī)則、 尤其是領(lǐng) 海法律制度、港口管理規(guī)則等有很大差異，存在法律沖突，一旦發(fā)

25、生糾紛，必 然涉及適用何國法律解決糾紛的問題。對(duì)此，國際上將其區(qū)分為不同種類，分 別規(guī)定適用不同的沖突法原則確定其應(yīng)適用的法律。（一）船舶碰撞侵權(quán)行為的法律適用。 船舶碰撞是海事案件中常見的侵權(quán) 行為，根據(jù) 1987 年國際海事委員會(huì)起草的船舶損害賠償草案規(guī)定： “船 舶碰撞是指一船或幾船的過失造成兩船或多船的相互作用， 即使沒有實(shí)際接觸 而引起的滅失或損害。 ”它包括船舶在一國領(lǐng)海內(nèi)發(fā)生碰撞的侵權(quán)行為和發(fā)生 在公海的侵權(quán)行為， 對(duì)此造成的民事侵權(quán)之債的賠償責(zé)任， 國際上根據(jù)碰撞發(fā) 生的地域，分為發(fā)生在領(lǐng)海內(nèi)的船舶碰撞侵權(quán)行為和發(fā)生在公海上的侵權(quán)行 為，采用不同的沖突原則確定準(zhǔn)據(jù)法。1 、領(lǐng)海

26、內(nèi)發(fā)生船舶碰撞的法律適用。 發(fā)生在一國領(lǐng)海的船舶碰撞侵權(quán)行 為，主要適用以下原則：第一，適用侵權(quán)行為地法。 領(lǐng)海是國家行使地域管轄 的有效范圍，無論是刑事案件還是民商事侵權(quán)法律糾紛，從原則上來說，都應(yīng)由地域所屬國行使立法管轄權(quán)。 因此，發(fā)生在一國領(lǐng)海內(nèi)的船舶碰撞侵權(quán)行為，應(yīng)依侵權(quán)行為地法為一般原則或基本原則。例如，我國海商法第 273 條 第1 款規(guī)定：“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法。 ”第二，適用船旗國法。 在一國領(lǐng)海內(nèi)發(fā)生的碰撞侵權(quán)行為，如果碰撞船舶 雙方具有同一國家的國籍， 而且未給領(lǐng)海所屬國造成損害， 各國實(shí)踐中普遍適 用船旗國法律， 而只有這種損害影響到船舶以外領(lǐng)海所屬國的利

27、益時(shí)， 才適用 侵權(quán)行為地法律。例如， 1977 年由國際海法委員會(huì)締結(jié)的統(tǒng)一船舶碰撞中 有關(guān)民事管轄權(quán)、法律選擇、判決的承認(rèn)和執(zhí)行方面若干規(guī)則的公約第四條 規(guī)定：“除當(dāng)事人另有協(xié)議外， 碰撞在一國內(nèi)水或領(lǐng)海發(fā)生時(shí)， 適用該國法律； 如碰撞發(fā)生在領(lǐng)海以外的水域， 則適用受理案件法院的法律， 但有關(guān)的船舶都 在同一國家登記或由它出具證件， 或即使沒有登記或由它出具證件， 但都屬同 一國家所有，則不管碰撞在何處發(fā)生，都適用該國法律。 ”第三，適用雙方協(xié)議選擇的法律。 由于船舶碰撞現(xiàn)象的的普遍性，國際海 運(yùn)業(yè)形成了許多國際慣例規(guī)則， 它在解決船舶碰撞爭(zhēng)議方面發(fā)揮著舉足輕重的 作用。但這些規(guī)則是任意性

28、的，只有當(dāng)事人協(xié)議選擇時(shí)，才能得到適用。所以 多數(shù)國家的法律都允許船舶碰撞的雙方當(dāng)事人協(xié)議選擇解決爭(zhēng)議的準(zhǔn)據(jù)法。2 、船舶碰撞行為發(fā)生在公海上侵權(quán)行行為的法律適用。 發(fā)生在公海水域 的船舶碰撞， 由于其不屬于任何國家的管轄領(lǐng)域， 無法適用船舶碰撞侵權(quán)行為 地所屬國的法律。另一方面，在國際海事領(lǐng)域，形成了較為統(tǒng)一的國際慣例規(guī) 則和習(xí)慣作法。發(fā)生在公海的船舶碰撞侵權(quán)行為，各國一般適用下列原則：第一，適用船旗國法。 船旗是船舶在海上航行時(shí)必須懸掛的、標(biāo)志其所屬 國家的旗幟， 或者所屬國籍的標(biāo)志。 在公海航行的船舶通常以船舶登記的港口 所屬國為其船籍國。因此，發(fā)生在公海的船舶碰撞，一般以船旗為連接點(diǎn)來

29、確 定準(zhǔn)據(jù)法。 假如雙方或多方船舶具有同一船籍國的國籍， 適用其船旗國法律是 較為容易的， 但對(duì)于碰撞船舶的船籍不同時(shí)， 應(yīng)依何國法為準(zhǔn)據(jù)法仍然會(huì)發(fā)生 沖突。對(duì)此， 國際上主要存在兩種主張： 有些國家主張適用受害船舶的船旗國 法，認(rèn)為這種規(guī)則能夠有效保護(hù)受害船舶的利益； 有些國家主張采用加害船舶 的船旗國法。在海上船舶碰撞事故中，往往造成損害是雙方的混合過錯(cuò)，難以 區(qū)分加害船舶和受害船舶， 所以在國際私法的實(shí)踐中， 多數(shù)國家采用被告船舶 的船旗國法， 多數(shù)情況下也就是加害方的船旗國法。 唯英國的沖突規(guī)則較為特 殊，在公海水域發(fā)生的碰撞侵權(quán)行為，無論船舶的船籍國如何，只要碰撞船舶 中的一方是由英

30、國港口出航的， 適用的船旗國法不是英國法律時(shí)， 英國法院就 拒絕適用該外國法， 而采用英國自己的法律， 既法院地法解決這種碰撞侵權(quán)的 賠償糾紛。第二，適用法院地法。其原因主要有三個(gè)方面：首先， 在船舶碰撞的侵權(quán) 法律關(guān)系中，國際上多數(shù)國家主張由損害船舶最先到達(dá)的港口所在地國法院管 轄；其次 ，損害船舶最先到達(dá)的港口往往是該損害事故的救助地國，也是受害 船舶為了安全最先選擇的?？扛劭?， 它最先獲得船舶碰撞事故的有關(guān)證據(jù)； 再 次，某一海域航行安全的具體規(guī)則和設(shè)施 （如航標(biāo)等） 通常由近海所屬國實(shí)施。 因此，多數(shù)國家規(guī)定適用法院地法。例如，我國海商法第 273 條第 2 款 規(guī)定：“船舶在公海上發(fā)

31、生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法 律?！钡?75 條規(guī)定：“海事賠償責(zé)任限制， 適用受理案件的法院所在地法律。 ” 第三，適用當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律。 一般侵權(quán)損害賠償?shù)姆蛇m用，多數(shù) 國家不采用當(dāng)事人協(xié)議法律的規(guī)則， 因?yàn)檫@樣往往會(huì)損害受害人的利益。 但是， 由于發(fā)生在公海水域船舶碰撞事故的特殊性， 多數(shù)國家的法律允許當(dāng)事人通過 協(xié)議選擇解決他們之間的賠償責(zé)任， 尤其在船舶碰撞損害提交國際仲裁時(shí)， 由當(dāng)事人協(xié)議選擇船舶碰撞準(zhǔn)據(jù)法的情況極為普遍（二）船舶對(duì)其本身以外海域或海域設(shè)施侵害的法律適用。 船舶碰撞侵權(quán) 的法律責(zé)任， 不僅包括船舶相互之間碰撞； 而且也包括船舶對(duì)海域或海域設(shè)施

32、的侵害，包括船舶對(duì)海域的環(huán)境污染、對(duì)海底電纜、海底輸油管道、海上航行 標(biāo)志、對(duì)港口設(shè)施等的損害等。對(duì)此，也應(yīng)區(qū)分發(fā)生在公海的碰撞侵權(quán)和發(fā)生 在領(lǐng)海內(nèi)的侵權(quán)，確定其法律適用原則：1、船舶對(duì)領(lǐng)海海域及其設(shè)施侵權(quán)的法律適用，各國立法一致采用侵權(quán)行 為地國法律。領(lǐng)海內(nèi)的侵權(quán)損害， 依照國際法各國享有無可爭(zhēng)議的立法管轄權(quán)， 這種損害無論是海洋污染， 還是損害領(lǐng)海所屬國的航行設(shè)施或港口設(shè)施， 均適 用侵權(quán)行為地法。例如，我國海商法第 273 條第 1 款規(guī)定：“船舶碰撞的 損害賠償，適用侵權(quán)行為地法” 。2、在公海航行的船舶對(duì)船舶本身以外海域或設(shè)施的侵權(quán)賠償責(zé)任，各國 的立法和司法實(shí)踐一般適用法院地法。（

33、三）船舶內(nèi)部侵權(quán)行為的法律適用。 發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為，主要 包括旅客之間的侵權(quán)損害、船員與旅客、船員之間、船運(yùn)公司與船員之間、船 運(yùn)公司與旅客之間的侵權(quán)法律行為的法律適用：1、在一國領(lǐng)海范圍海內(nèi)的這種侵權(quán)，原則上適用船旗國法律，但若其侵 權(quán)行為影響到領(lǐng)海所屬國的領(lǐng)海秩序，或者侵權(quán)當(dāng)事人中有領(lǐng)海所屬國國民， 也可以適用侵權(quán)行為地法。2、發(fā)生在領(lǐng)海以外的這種侵權(quán)，一般適用法院地法。 隨著人類利用海洋的領(lǐng)域不斷擴(kuò)大，海事侵權(quán)的種類和范圍也將不斷擴(kuò) 大。本世紀(jì)以來，國際社會(huì)努力尋求國際統(tǒng)一的海事統(tǒng)一實(shí)體法規(guī)范，促進(jìn)國 際海運(yùn)業(yè)的快速發(fā)展，已取得了顯著的成就。如 1910 年在布魯塞爾召開的第三屆

34、海洋法會(huì)議上通過的關(guān)于統(tǒng)一船舶碰撞若干法律規(guī)定的國際公約 ，自1931 年生效以來，已有六十多個(gè)國家和地區(qū)參加了該公約，幾乎所有航運(yùn)大 國均參加了該公約。 即使未參加該公約的國家， 也大多允許當(dāng)事人協(xié)議選擇該 公約為準(zhǔn)據(jù)法。另如 1969 年在布魯塞爾簽定的 國際油污損害民事責(zé)任公約 已于 1979 年生效，我國也于 1980 年加入該公約。為保證該公約的及時(shí)有效 實(shí)施， 1971 年又通過了設(shè)立國際油污損害賠償基金公約和油輪油污責(zé) 任暫行補(bǔ)充協(xié)定，在國際海洋油污侵權(quán)損害賠償?shù)慕鉀Q方面，發(fā)揮了積極的 作用。盡管如此，國際海事侵權(quán)領(lǐng)域的許多方面仍然沒有有效的國際統(tǒng)一實(shí)體 法可以適用。特別是人類在

35、利用海洋的過程中，開發(fā)海洋經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的多樣性， 也使其侵害的行為也呈現(xiàn)出不同的種類。 因此，國際社會(huì)也將通過制定統(tǒng)一實(shí) 體法或者沖突法規(guī)范來解決這種侵權(quán)賠償?shù)姆杉m紛。（四）我國對(duì)海事侵權(quán)賠償責(zé)任的法律適用原則我國 1992 年頒布了中華人民共和國海商法 ，其中的第 273 、274 、275 條，對(duì)海事侵權(quán)行為的賠償責(zé)任的法律適用作出了明確規(guī)定： 1、船舶在領(lǐng)海內(nèi)的碰撞侵權(quán)責(zé)任適用侵權(quán)行為地法； 2、船舶在公海上發(fā)生的侵權(quán)行為，適用受理案件的法院地法；3、同一國籍的船舶，（無論碰撞發(fā)生在何地， ）侵權(quán)損害賠償適用其船旗 國法；4、海事賠償責(zé)任的限額，適用受理案件的法院地法； 5、共同海損理算，

36、適用理算地法。此外，根據(jù)我國海商法 268 條的規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或參加 的國際條約同本法有不同規(guī)定的， 適用國際條約的規(guī)定， 但中華人民共和國聲 明保留的條款除外。 中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或參加的條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。 ”二、際航空侵權(quán)之債的法律適用（一）國際航空侵權(quán)概述 隨著國際航天和航空事業(yè)突飛猛進(jìn)的發(fā)展，國際空難和航空運(yùn)行中的侵 權(quán)行為不斷出現(xiàn)，為了保護(hù)乘客、托運(yùn)人、以及無辜受害人的權(quán)益，世界各國 對(duì)這種危險(xiǎn)性較大的航天航空服務(wù)規(guī)定了較嚴(yán)格的法律責(zé)任。 但是，對(duì)服務(wù)者 責(zé)任的規(guī)定存在兩個(gè)方面的傾向， 一方面為了消費(fèi)者的利益， 強(qiáng)調(diào)航空業(yè)服務(wù) 者應(yīng)承擔(dān)

37、加重的責(zé)任， 包括過失責(zé)任和無過失責(zé)任； 而另一方面又要鼓勵(lì)科學(xué) 技術(shù)新領(lǐng)域的發(fā)展， 保護(hù)航空行業(yè)的大膽嘗試和進(jìn)步， 不能給這一領(lǐng)域設(shè)置太 大的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。因此，各國對(duì)于空中侵權(quán)行為法律責(zé)任的規(guī)定有較大的分歧， 存在著不可避免的法律沖突。國際空中侵權(quán)可以分為國際航天侵權(quán)和航空運(yùn)輸中的侵權(quán)。 國際航天侵權(quán) 主要包括航天發(fā)射和發(fā)射物如人造衛(wèi)星、 空間站等發(fā)生的碰撞和干擾等各種侵 權(quán)行為。國際航空運(yùn)輸中的侵權(quán)行為， 主要包括三個(gè)種類：（1 ）發(fā)生在航空器 內(nèi)的侵權(quán)行為。包括旅客與乘務(wù)人員之間、 旅客與旅客之間等發(fā)生的侵權(quán)行為； （ 2 ）航空器在碰撞中發(fā)生的侵權(quán)行為。包括航空器與航空器之間、航空器碰

38、撞航空港設(shè)施等的侵權(quán)行為； （3 ）因航空器運(yùn)送服務(wù)而對(duì)旅客或貨物的侵權(quán)行 為。這里主要論述國際航空運(yùn)輸中的侵權(quán)法律適用問題。（二）國際航空侵權(quán)行為的法律適用 對(duì)國際航空運(yùn)輸侵權(quán)行為中的法律適用，從上述三個(gè)方面來論述：1 、在國際航空運(yùn)輸中， 發(fā)生在航空器內(nèi)侵權(quán)行為的法律適用。 對(duì)此類侵 權(quán)行為， 各國一般主張適用航空器登記國法律。 航空器如同船舶一樣被認(rèn)為是 一國領(lǐng)土的自然延伸，航空器內(nèi)發(fā)生的乘客之間、乘客與乘務(wù)員之間的毆斗、侮辱等侵權(quán)行為， 若未給航空器外的其他國家造成損害的， 應(yīng)當(dāng)適用航空器登記國法律。 它也應(yīng)被認(rèn)為是國際航空器內(nèi)侵權(quán)行為之債法律適用的一般原則。2、航空器因碰撞發(fā)生的侵權(quán)

39、行為的法律適用。航空器碰撞侵權(quán)可分為兩 類：（1）航空器之間相互碰撞發(fā)生的侵權(quán)行為的法律適用，各國的立法和司 法實(shí)踐一般采用以下原則： 第一，適用被碰撞或受害方航空器的登記國法律。 第二， 適用受理碰撞侵權(quán)案件的法院地法。 航空器碰撞多數(shù)為混合過錯(cuò)的相互 碰撞，難以確定哪一方為被碰撞航空器， 因此，一般適用受理案件的法院地法。 第三，適用碰撞雙方的共同登記國法律。 如果碰撞雙方在同一國家注冊(cè)登記， 則適用其共同登記國法。（2）航空器碰撞航空港設(shè)施等的法律適用，國際上基本一致，適用碰撞 侵權(quán)行為地所屬國家的法律。3 、航空器在運(yùn)輸服務(wù)中對(duì)旅客或貨物侵權(quán)行為的法律適用。 在該領(lǐng)域各 國的立法和司法

40、實(shí)踐存在較大的差別， 如美國 1922 年統(tǒng)一航空洲法及各洲判 例主張，航空運(yùn)輸對(duì)于乘客的傷亡，運(yùn)送人如有過錯(cuò)，才負(fù)賠償責(zé)任。而瑞士 1948 年航空法則規(guī)定承運(yùn)人對(duì)旅客的人身傷亡，規(guī)定了無過失賠償責(zé)任 原則。為了統(tǒng)一各國航空服務(wù)中對(duì)旅客人身和貨物侵權(quán)損害賠償?shù)姆韶?zé)任， 國際上在該領(lǐng)域制定了一些統(tǒng)一的國際公約。 例如 1929 年在華沙締結(jié)的 統(tǒng) 一國際航空運(yùn)輸運(yùn)輸某些規(guī)則的公約 等。然而對(duì)于非締約國或者條約未規(guī)定 的法律責(zé)任的確定， 仍然要采用沖突規(guī)則來解決。 通可以考慮適用以下四項(xiàng)規(guī) 則：首先，應(yīng)適用航空運(yùn)輸公司的主要營業(yè)地法或者住所地法； 其次 ，可以適 用乘客取得機(jī)票地法或貨物托運(yùn)地

41、法； 再次， 可以適用侵權(quán)行為地法；最后， 也可適用受理案件的法院地國法律。4 、我國對(duì)航空中侵權(quán)行為的法律適用。 根據(jù)中國國際私法研究會(huì)起草的國際私法（示范法）第 122 條的規(guī)定， 航空中侵權(quán)行為的法律適用應(yīng)采用 以下原則：（1 ）發(fā)生在飛行器內(nèi)的侵權(quán)行為，適用飛行器登記國法； （2）飛 行器碰撞的損害賠償， 適用無過失一方的飛行器的登記國法， 雙方均有過失的， 則適用受理案件的法院地法； （3 ）飛行事故對(duì)地面造成的人員傷亡和財(cái)物毀損 的損害賠償， 適用事故發(fā)生地法； （4）飛行事故致使旅客傷亡、 財(cái)物毀損的損 害賠償，適用飛行器登記地法或者侵權(quán)行為地法。三、國際公路侵權(quán)之債的法律適用國

42、際公路運(yùn)輸事故中的侵權(quán)法律適用， 目前主要有 1971 年海牙國際私法 會(huì)議制定的公路交通事故法律適用公約 ，該公約適用于交通事故涉及一輛 或數(shù)輛機(jī)動(dòng)或非機(jī)動(dòng)車輛， 在向公眾開放的地面或者特定人有權(quán)出入的私有地 面發(fā)生地交通事故的侵權(quán)行為。 公約第三條對(duì)公路交通事故的法律適用， 規(guī)定 應(yīng)適用事故發(fā)生地國家的國內(nèi)法， 即侵權(quán)行為地法。 但對(duì)下述特殊交通事故侵 權(quán)行為的法律適用作出了例外規(guī)定： 第一，只有一輛車涉及且該車又非在事故 發(fā)生地國內(nèi)登記，則可以適用該車登記國的法律；第二，有兩輛或兩輛以上的 車涉及事故，只有在所有車輛均在同一國登記時(shí)，才能適用車輛登記國法律； 第三，在事故發(fā)生時(shí)，車外的一

43、人或幾人涉及事故并可能負(fù)有責(zé)任的，即使這 些人同時(shí)又是事故的受害者， 若他們?cè)谲囕v登記國均有慣常居所， 即應(yīng)適用適 用車輛的登記國法律。第四，在任何情況下，適用上述沖突規(guī)范確定的準(zhǔn)據(jù)法 時(shí)，確定侵權(quán)責(zé)任時(shí)， 均應(yīng)考慮事故發(fā)生地有效的有關(guān)交通管理規(guī)則和安全規(guī) 則。公路交通事故侵權(quán)行為準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍， 依照該公約的規(guī)定應(yīng)適用該法 律確定下列問題： 當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任的根據(jù)及其范圍； 免除責(zé)任以及任何限制責(zé) 任和劃分責(zé)任的理由； 可能會(huì)導(dǎo)致賠償?shù)那謾?quán)或損害是否存在及其種類； 損害 賠償?shù)姆绞郊捌浞秶?損害賠償請(qǐng)求權(quán)可否轉(zhuǎn)讓或繼承問題； 遭到損害并能直 接請(qǐng)求損害賠償?shù)娜耍?本人對(duì)其代理人的行為或顧主

44、對(duì)其雇員的行為所負(fù)的責(zé) 任；侵權(quán)責(zé)任的消滅時(shí)效或除斥期間的開始、中斷和中止在內(nèi)的法律問題。四、產(chǎn)品責(zé)任之債的法律適用(一) 產(chǎn)品責(zé)任概述、 在現(xiàn)代各國的民商事立法中， 為了保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益， 增強(qiáng)產(chǎn)品生產(chǎn)者的法律責(zé)任， 多數(shù)字國家都制定了產(chǎn)品責(zé)任法。 規(guī)定由于產(chǎn)品 缺陷致使消費(fèi)者遭受到人身傷害或財(cái)產(chǎn)損失時(shí)， 該產(chǎn)品的制造商或銷售商應(yīng)承 擔(dān)向消費(fèi)者賠償損失的責(zé)任。這種賠償責(zé)任是基于產(chǎn)品責(zé)任( Products Liabilty )。產(chǎn)品責(zé)任的性質(zhì)屬于侵權(quán)行為， 受害的消費(fèi)者成為產(chǎn)品侵權(quán)之債的 債權(quán)人，可向產(chǎn)品的制造商或銷售商請(qǐng)求賠償。我國 1986 年民法通則第 122 條規(guī)定：“因產(chǎn)品質(zhì)量不合格

45、造成他人財(cái)產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、 銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。 運(yùn)輸者、倉儲(chǔ)者對(duì)此負(fù)有責(zé)任的， 產(chǎn)品制造者、 銷售者有權(quán)要求賠償損失。 ”由此可見，世界多數(shù)國家都制定有產(chǎn)品責(zé)任法。 然而，產(chǎn)品責(zé)任立法在國際范圍內(nèi)有以下特點(diǎn)：第一，由于國際經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不 平衡，各國在產(chǎn)品責(zé)任立法方面存在著尖銳的利益沖突， 對(duì)產(chǎn)品責(zé)任者的賠償 責(zé)任要求存在很大的差距，該領(lǐng)域法律沖突無處不在；第二，國際社會(huì)為解決 該領(lǐng)域的法律沖突作出了不懈的努力， 但未能制定出較為一致的統(tǒng)一實(shí)體法條 約，所作的努力則是制定了一些沖突法的國際公約， 它所規(guī)定的沖突規(guī)則在國 際產(chǎn)品責(zé)任法律適用領(lǐng)域發(fā)揮著重要作用； 第三，由于各國對(duì)

46、產(chǎn)品責(zé)任者的賠 償原則、標(biāo)準(zhǔn)、方式存在較大的不同，所以，產(chǎn)品責(zé)任的沖突法規(guī)則表現(xiàn)出突 出特征，即大量的采用重疊適用的沖突規(guī)范。以下 1973 年的海牙產(chǎn)品責(zé)任 法律適用公約為基礎(chǔ)，論述產(chǎn)品責(zé)任法律適用的規(guī)則和制度。（二）1973 年的海牙產(chǎn)品責(zé)任法律適用公約該公約 1973 年 10 月在第十二屆海牙國際私法會(huì)議上通過的，到目前為 止，該公約已有荷蘭、法國、比利時(shí)、葡萄牙、意大利等十余個(gè)國家，公約已 于 1977 年 10 月 1 日起生效，公約共計(jì)二十二條，它是目前確定產(chǎn)品責(zé)任的 法律適用方面影響較大的一部公約。1、公約的適用范圍。公約規(guī)定的產(chǎn)品包括天然產(chǎn)品和工業(yè)產(chǎn)品，無論是 加工的還是未加

47、工的；是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)。可見產(chǎn)品的范圍是非常廣泛的。公 約規(guī)定的損害是指對(duì)人身的侵害和對(duì)財(cái)產(chǎn)的損害以及經(jīng)濟(jì)損失。 公約規(guī)定應(yīng)承 擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任人的范圍包括以下幾種： （ 1 ）成品或部件的制造商； （2 ）天然產(chǎn) 品的生產(chǎn)者；（3 ）產(chǎn)品的供應(yīng)者； （4 ）在產(chǎn)品準(zhǔn)備或銷售等整個(gè)商業(yè)環(huán)節(jié)中 的其他人， 包括修理人和倉庫管理員。 本公約對(duì)以上規(guī)定的代理人或雇員的責(zé) 任亦應(yīng)予以適用。2、產(chǎn)品責(zé)任的法律適用原則。公約對(duì)產(chǎn)品責(zé)任準(zhǔn)據(jù)法的確定，采取以侵 權(quán)行為地、受害人的慣常居所地、 承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)地等的法律為主要依據(jù)， 并同其他法律重疊適用的法律選擇原則， 充分照顧受害人和產(chǎn)品責(zé)任人雙方的 利益。公約

48、規(guī)定產(chǎn)品責(zé)任的法律適用原則主要如下： （1 ）適用侵權(quán)地國家的國 內(nèi)法。在侵權(quán)地國家的國內(nèi)法同時(shí)又是直接遭受損害人的慣常居所地； 或者被 請(qǐng)求承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)地； 或者直接遭受損害人取得產(chǎn)品的地方時(shí)， 才能適 用侵權(quán)地國家的國內(nèi)法。 （2 ）適用直接遭受損害人的慣常居所地國家的國內(nèi) 法。在該國同時(shí)又是被請(qǐng)求承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)地； 或者直接遭受損害的人取 得產(chǎn)品的地方時(shí)，才能適用直接遭受損害人的慣常居所地國家的國內(nèi)法。 （3 ） 適用承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)地國家的國內(nèi)法。 在承擔(dān)責(zé)任人能夠證明它不能合理預(yù)見這種產(chǎn)品或它的同類產(chǎn)品會(huì)通過商業(yè)渠道在損害事實(shí)發(fā)生地或直接遭受損害人的慣常居所地出售的，則不

49、得適用損害事實(shí)發(fā)生地法和直接遭受損害人 的慣常居所地法，而只能適用承擔(dān)賠償責(zé)任人的主要營業(yè)地所在國家的法律， 即侵權(quán)責(zé)任人的主營業(yè)地法。（4）承擔(dān)產(chǎn)品損害的責(zé)任人可以選擇適用損害事 實(shí)發(fā)生地法或者自己的主營業(yè)所所在地的法律。適用該規(guī)則的條件是，如果其產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任的連接點(diǎn)無法確定， 或者連接點(diǎn)不明確，這時(shí)承擔(dān)產(chǎn)品賠償?shù)呢?zé) 任人可以選擇適用損害事實(shí)發(fā)生地法或自己的主營業(yè)所所在地法。該公約規(guī)定的產(chǎn)品責(zé)任的法律適用原則，在法律選擇上反映出以下特點(diǎn)： 第一，損害發(fā)生地法在確定產(chǎn)品責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法中仍然是最基本的連接點(diǎn)，這同一般侵權(quán)之債的法律適用原則是一致的； 第二，由于各國對(duì)產(chǎn)品責(zé)任者承擔(dān)責(zé) 任的明顯差距，

50、公約規(guī)定了多個(gè)連接點(diǎn)法律的重疊適用；參見黃進(jìn)中國國際私法，法律出版社1998年第一版，第205頁。第三，公約在確定賠償責(zé)任的法律適用上，反映了發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家之間的斗爭(zhēng)和妥協(xié)，既考慮到受害人的利益，也照顧到承擔(dān)責(zé)任人的賠償能力。3、產(chǎn)品責(zé)任準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍。公約規(guī)定產(chǎn)品責(zé)任準(zhǔn)據(jù)法用于解決下列問題：承擔(dān)賠償責(zé)任的依據(jù)和范圍；免除、限制、和劃分責(zé)任的法律依據(jù)；承 擔(dān)賠償?shù)姆N類和范圍；賠償?shù)姆绞郊捌浞秶?；賠償權(quán)請(qǐng)求人的范圍；賠償請(qǐng)求 權(quán)的轉(zhuǎn)讓和繼承；代理人行為和雇員行為責(zé)任的承擔(dān)；舉證責(zé)任和時(shí)效等與產(chǎn) 品責(zé)任有關(guān)的法律問題。（三）我國產(chǎn)品責(zé)任的法律適用我國目前對(duì)產(chǎn)品責(zé)任尚無法律適用的明確規(guī)定。中

51、國國際私法研究會(huì)起草的國際私法（示范法）第123條規(guī)定：“產(chǎn)品責(zé)任的損害賠償，當(dāng)侵權(quán)行 為地同時(shí)又是直接受害人的住所地或慣常居所地， 或者被請(qǐng)求承擔(dān)責(zé)任人的主 要辦事機(jī)構(gòu)或營業(yè)所所在地，或者直接受害人取得產(chǎn)品的地方時(shí)， 適用侵權(quán)行 為地法。 如果直接受害人的住所或慣常居所地， 同時(shí)又是被請(qǐng)求承擔(dān)責(zé)任人的 主要辦事機(jī)構(gòu)或營業(yè)所所在地， 或者直接受害人取得產(chǎn)品的地方時(shí)， 產(chǎn)品責(zé)任 的損害賠償，也可以適用直接受害人的住所地法或者慣常居所地法。 ”由此可 見，我國產(chǎn)品責(zé)任的法律適用從學(xué)者的主張來說， 采取了國際上多數(shù)國家的主 張，適用多種法律重疊適用的法律原則。1、適用侵權(quán)行為地法，并重疊適用受害人的

52、住所地或慣常居所地法；或 重疊適用被請(qǐng)求承擔(dān)責(zé)任人的辦事機(jī)構(gòu)或者營業(yè)所所在地法； 或者直接受害人 取得產(chǎn)品的地方所在地國家的法律。2、也可以適用直接受害人的住所地法或慣常居所地法，重疊適用直接受 害人的住所地或慣常居所地法；或直接受害人取得產(chǎn)品的地方的法律。第三節(jié) 無因管理和不當(dāng)?shù)美弧?無因管理之債（一） 概 述無因管理之債是指無因管理人在未經(jīng)他人委托，又無法律義務(wù)的情況下， 為保護(hù)他人利益， 自愿為他人管理某種事務(wù)或者財(cái)物， 因而管理人與受益人之 間發(fā)生的債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。 無因管理的特征表現(xiàn)為：既未經(jīng)他人委托，也無 法律規(guī)定的義務(wù)或原因，而為他人提供沒有報(bào)酬的服務(wù)。例如，我國 1986

53、年 民法通則第 93 條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人受損 失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。 ”無因 管理的構(gòu)成要件包括： （1）有管理他人事物的事實(shí)。 這種管理的事實(shí)首先是法 律規(guī)定能夠發(fā)生債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系的；其次在客觀上須是為管理他人的事務(wù)。2 ）有為他人管理事務(wù)或謀利益的主觀目的。 （3 ）管理行為沒有法律上的根 據(jù)。無因管理一經(jīng)成立，當(dāng)事人之間即發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，管理人享有請(qǐng)求因 管理事務(wù)所支出的必要費(fèi)用的權(quán)利，受益人負(fù)有償還該項(xiàng)費(fèi)用的義務(wù)。無因管理不同于合同之債， 合同是當(dāng)事人依照法律為雙方設(shè)定的權(quán)利和義 務(wù)，當(dāng)事人履行某中行為，是履行合同

54、所規(guī)定的自己應(yīng)實(shí)施的行為。無因管理 也不同于侵權(quán)行為之債， 侵權(quán)行為之債一般是侵權(quán)行為人的不法給他人造成人 身或財(cái)產(chǎn)上的損害， 而在侵權(quán)人和受害人之間發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 無因管理 的行為一般是當(dāng)事人在無任何法律義務(wù)的情況下， 為了他人的利益而自愿的行 為，是助人為樂、危難相助、見義勇為的行為，如積極主動(dòng)搶救失足落水者、 主動(dòng)搶救他人正在受損的財(cái)物、 主動(dòng)照料他人走失的兒童等。 雖然各國大都規(guī) 定無因管理是可以成為發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律根據(jù)，但對(duì)這種債權(quán)的性質(zhì)、 權(quán)利范圍等有不同規(guī)定，發(fā)生法律沖突在所難免，對(duì)此種行為的債權(quán)關(guān)系，國 際上采用沖突規(guī)范確定準(zhǔn)據(jù)法進(jìn)行解決。（二） 無 因管理之債的法

55、律適用 無因管理之債的法律適用，在國際立法和司法實(shí)踐中已經(jīng)形成了較為統(tǒng)一 的沖突規(guī)則，但也有一些不同的主張，從一定角度來看，也不能說不無道理。 無因管理之債的沖突規(guī)則主要有以下幾種：1 、適用事務(wù)管理地法。 也稱為事實(shí)發(fā)生地法，無因管理的外在表現(xiàn)主要 是管理人的管理行為，有關(guān)行為的法律適用一般適用行為地法。無因管理之債 不同于合同的法律適用，沒有當(dāng)事人締結(jié)債權(quán)債務(wù)的地方，不適宜適用“意思 自治”原則選擇準(zhǔn)據(jù)法。這種無因管理之債的發(fā)生，主要是由于無因管理人單 方面的管理行為而產(chǎn)生的，它屬于法定之債，因此，適用事務(wù)管理地法、或事 實(shí)發(fā)生地法是該類民事法律關(guān)系法律適用的一般原則，或者說就是基本原則，

56、 很多國家將其規(guī)定為唯一的法律適用原則。例如， 1989 年日本法例第 11 條規(guī)定：“因無因管理，不當(dāng)?shù)美虿环ㄐ袨槎a(chǎn)生的債權(quán)成立及效力，依其 原因事實(shí)發(fā)生地法?！?、當(dāng)事人國籍相同或者在同一國家有住所的，可以適用當(dāng)事人的屬人法。無因管理之債的發(fā)生雖然由于管理人的管理行為而產(chǎn)生，但若受益人同管理人國籍相同，或者在同一國家有住所，那么，無因管理關(guān)系當(dāng)事人雙方應(yīng)該對(duì)這 種行為的后果有共同的認(rèn)識(shí)，特別是無因管理人應(yīng)當(dāng)明確自己行為后果， 因此, 這種無因管理行為之債，可以適用當(dāng)事人的共同國籍國法或者住所地法。3、此外，也有人主張適用受益人的的本國法或住所地法，因?yàn)?，無因管理既 然是為受益人而謀利益的，應(yīng)從有利于受益人的角度考慮，適用當(dāng)事人的國籍 國法或住所地法才是最適當(dāng)?shù)?。如果原有委托關(guān)系存在，只是管理超出了委托 合同的范圍，這時(shí)也可以適用原委托合同的準(zhǔn)據(jù)法。參見李雙員國際私法，北京大學(xué)出版社1991年第一版，第362頁。如1979年奧地利聯(lián)邦國際私法第47條的規(guī)定就是如此。無因管理之債準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍包括：無因管理之債產(chǎn)生的根據(jù)、性質(zhì)， 無因管理人的請(qǐng)求權(quán)范圍，