中級經(jīng)濟法——第二章有限責(zé)任公司與股份有限公司

1、有限責(zé)任公司股份有限公司設(shè)立條件股東人數(shù)50人（自然人、法人）一下發(fā)起人 既可以是自然人，也可以是法人；既可以是中國公民，也可以是外國公民。 2人以上200人以下為發(fā)起人，半數(shù)以上發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。注冊資本在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額在公司登記機關(guān)登記的“實收股本總額”全體發(fā)起人認(rèn)購股本總額或者募集的實收股本總額。出資方式貨幣 （知識產(chǎn)權(quán)：工業(yè)產(chǎn)權(quán)與著作權(quán)兩類。 實物 專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)的統(tǒng)稱。） 知識產(chǎn)權(quán) 評估作價，辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)土地使用權(quán) 備注：大股東叫發(fā)起人，小股東叫認(rèn)股人 設(shè)立程序訂立章程必須先訂立章程，將要設(shè)立的公司基本情況以及各方面的權(quán)利義務(wù)加以明確。發(fā)起設(shè)立 發(fā)起

2、人制定公司章程 募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)股款繳租30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開15日前將會議內(nèi)容通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會召開條件需要代表股份總額半數(shù)以上出席才可以。創(chuàng)立大會作出決議必須出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過 繳納出資不按規(guī)定繳納出資的： 股東未履行或未全面履行出資義務(wù)的，發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任；發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。（對外部連帶責(zé)任，對內(nèi)部違約責(zé)任） 發(fā)起人書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份募集設(shè)立發(fā)起人認(rèn)購部分股份，比例不低于（）35%，其余部分對社會公開募集。募集設(shè)立不允許分期出資只有注冊資金全部到位才能召

3、開創(chuàng)立大會設(shè)立登記股東認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)報送登記申請書、公司章程等文件，申請設(shè)立登記。 發(fā)起人在選舉董事會和監(jiān)事會后，董事會向登記機關(guān)報送公司章程、驗資證明等申請登記。召開創(chuàng)立大會后結(jié)束后30日內(nèi)，向登記機關(guān)申請登記。 其他出資不實：公司成立后，發(fā)現(xiàn)以非貨幣財產(chǎn)出資的實際價格顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)由交付該出資的股東補足其差額，公司“設(shè)立時”的其他股東承擔(dān)“連帶責(zé)任”。注意：是“設(shè)立時”的其他股東，與設(shè)立后再加入的新股東無關(guān)。股東未履行或未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資公司根據(jù)公司章程或者股東會議決議對其利潤分配請求權(quán)新股優(yōu)先認(rèn)

4、購權(quán)剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持。抽回資本：發(fā)起人、認(rèn)股人不得抽回股本，但下列三項可以抽回出資額1、 未按期募足股份 2、發(fā)起人未按期（30）日召開創(chuàng)立大會 3、創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司發(fā)起人的義務(wù)：1、 發(fā)起人未按照章程規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補繳，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。2、 發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際份額顯著低于公司章程規(guī)定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該資產(chǎn)的發(fā)起人補足差額，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。股東（大）會有限責(zé)任公司股份有限公司職權(quán)公司是股東投資的，股東會是公司權(quán)力機構(gòu)。決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃。選舉和更換由“非職工代表”擔(dān)任

5、的董事，監(jiān)事，決定有關(guān)董事，監(jiān)事的報酬事項。（由職工代表的董事，監(jiān)事，由職工代表大會選舉產(chǎn)生。）審議批準(zhǔn)董事會的報告。 審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案，決算方案。審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。 財務(wù)對公司增加或者減少注冊資本作出決議。對發(fā)行公司債券作出決議。對公司合并，分立，變更公司形式，解散和清算等事項作出決議。修改公司章程。股東大會是公司權(quán)力機構(gòu)。與責(zé)任有限公司股東會基本相同。此外還有：對公司聘用、解聘會計事務(wù)所作出決議；審議公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)超過公司最近一期審計資產(chǎn)30%的事項；審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項；公司審議代表公司發(fā)行在外有

6、表決權(quán)股份總數(shù)5%以上的股東的提案；審議股權(quán)激勵計劃；審議批準(zhǔn)擔(dān)保行為會議制度首次股東會會議由“出資最多”的股東召集和主持。以后的股東會會議：有設(shè)立董事會的，由董事會召集，董事長主持 不履行職責(zé)的，由下面的順序來： 董事長副董事長由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事監(jiān)事會聘請的管家都不履行代表10%以上表決權(quán)的股東自行召集和主持。臨時股東會召開條件：（1）代表1/10以上表決權(quán)（不是人數(shù)）的股東提議召開。（2）1/3以上的董事提議召開。（3）監(jiān)事會（1個監(jiān)事不行）或者不設(shè)監(jiān)事會的公司監(jiān)事提議召開。股東大會分為年會和臨時股東大會年會，上市公司應(yīng)在上一會計年度結(jié)束后的6個月內(nèi)舉行。有下列情形之一的，應(yīng)在

7、2個月內(nèi)召開臨時股東大會（1） 董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)（5人）或公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時；（2） 公司為彌補的虧損達(dá)到實收股本總額的1/3時；（1/3）（3） 單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求；（4） 董事會認(rèn)為必要時；（5）監(jiān)事會提議召開；（6）公司章程規(guī)定的其他形式累積投票制股東大會選舉董事，監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議實行累積投票制。會議通知公司章程或全體股東有約定的，按約定。無約定的按公司法規(guī)定應(yīng)當(dāng)于會議召開15日以前通知全體股東，應(yīng)當(dāng)將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開前20日通知各股東。臨時股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開前15日通知各個股東發(fā)行無記

8、名股票的，應(yīng)當(dāng)于會議召開前30日內(nèi)公告會議的時間、地點和審議的事。股東的臨時提案權(quán)單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。表決權(quán)先看公司章程是否有約定，有約定的按約定。沒約定的出資比例行使表決權(quán)。股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)“過半數(shù)”通過。（小股東一般不出席會議）特別表決權(quán)下列決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過：1.修改公司章程。2.增加或者減少注冊資本的決議。3.公司合并，分立，解散。4.變更公司形式（有限責(zé)任公司

9、變更為股份有限公司）特別事項：必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。修改公司章程 增加或者減少注冊資本公司合并，分立，解散 變更公司形式上市公司在1年內(nèi)購買，出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的。簽名有限責(zé)任公司由出席會議的股東簽名股東大會的會議記錄由主持人，出席會議的董事（而非股東）簽名。董事會有限責(zé)任公司股份有限公司組織董事會由3-13人組成兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會成員中“應(yīng)當(dāng)”包括職工代表。其他有限責(zé)任公司可以有職工代表，也可以沒有。董事會設(shè)董事長一人，副董事長設(shè)不設(shè)都可以。（其產(chǎn)生由公司章程規(guī)定）董事每屆任期不得超過3年，連選可以連任。董事

10、會成員5-19人，董事會成員可以有公司職工代表，沒有也行。.董事會設(shè)董事長1人，副董事長設(shè)不設(shè)都可以。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)“選舉“產(chǎn)生。會議制度召集和主持董事會會議由董事長召集和主持不能履行的按下面順序： 董事長副董事長由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持召集和主持董事會會議由董事長召集和主持，不履行的按下面順序：董事長副董事長由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事履行職務(wù)。開會次數(shù)董事會會議每年度至少召開2次會議，每次會議應(yīng)于召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。臨時董事會的召開條件（1） 代表10%以上表決權(quán)的股東提議 （2）1/3以上董事提議（2） （3）監(jiān)事會提議（一個監(jiān)督

11、不行）注意：股份有限公司臨時董事會與有限公司臨時股東會的召開條件基本相同。董事會會議應(yīng)有“過半數(shù)“的董事出席方可舉行。決議出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名董事會作出決議必須經(jīng)全體（不是出席）董事的”過半數(shù)“通過。董事會的會議記錄由“出席會議的董事”簽名。其他股東人數(shù)較少或者規(guī)模較少的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理，也可以擔(dān)任法定代表。董事會因故不能出席會議的，可以“書面”（不能口頭）委托其他董事（不是董事不行）代為出席，委托書中應(yīng)載明受權(quán)范圍。董事會的決議違反法律，行政法規(guī)或者公司章程，股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，“參與決議”的董事對公司負(fù)

12、賠償責(zé)任，但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會計記錄的，該董事可以免除責(zé)任。上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定股東大會的特別決議事項上市公司在1年內(nèi)購買，出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司“資產(chǎn)總額”30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席（不是全部）會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。1. 獨立董事制度基本任職條件：（1）具有5年以上法律，經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗。（2）下列人員不得擔(dān)任獨立董事：在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬（配偶，父母，子女等），主要社會關(guān)系（兄弟姐妹，岳父母，兒媳女婿，兄弟姐妹的配偶，配偶的兄弟姐妹等）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以

13、上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬。1%以上-前10名在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬。5%以上-前5名最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員。（離職3年可以，離職3個月不行）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)，法律，咨詢等服務(wù)的人員公司章程規(guī)定的其他人員中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員3.上市公司設(shè)立董事會秘書董事會秘書屬于上市公司的高級管理人員，是董事會設(shè)置的服務(wù)席位，既不能代表董事會，也不能代表董事長。注意：董事長秘書不能兼監(jiān)事。4. 增設(shè)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表決權(quán)排除制度有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，

14、也不得代理其他董事行使表決權(quán)。1.董事會會議由過半數(shù)的“無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事出度即可舉行。2.董事會會議所作決議須經(jīng)“無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事過半數(shù)通過。3.出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。監(jiān)事會有限責(zé)任公司股份有限公司組織有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會的，成員不得少于3人。小公司可以不設(shè)監(jiān)事會，只設(shè)1-2名監(jiān)事。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包換股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3。監(jiān)事會設(shè)主席1人，由“全體”監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事，高級管理人員（經(jīng)理，副經(jīng)理，財務(wù)負(fù)債人，上市公司還包括董事長秘書）不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事任期為3年，連選可以連任，這是法定制。與有限公司監(jiān)事

15、會的組成相同，成員不得少于3人。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包換股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3。監(jiān)事任期為3年，連選可以連任職權(quán)1.檢查公司財務(wù)。2.對董事，高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律，行政法規(guī)，公司章程或者股東會議的董事，高級管理人員提出罷免的建議。3.當(dāng)董事，高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求他們予以糾正。 注意：上面三條是監(jiān)事看管董事，高級管理人員的，所以不能兼任。4.提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議。5.向股東會會議提出提案。注意：不能向董事會會議提出提案。6.對董事，高級管理人員提起訴訟。7.監(jiān)事可

16、以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。注意：不需要在會議記錄里簽名。8.發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查（調(diào)查費用由公司承擔(dān)）。與有限公司監(jiān)事會的職權(quán)基本相同股份有限公司，有限責(zé)任公司監(jiān)事會的組成，職權(quán)基本相同，主要區(qū)別如下：不同之處有限責(zé)任公司股份有限公司會議頻率每年至少召開1次每6個月至少召開1次提議召開臨時董事會無權(quán)提議有權(quán)提議是否設(shè)監(jiān)事會小公司可以不設(shè)必須設(shè)會議制度1.有限責(zé)任公司監(jiān)事會每年度至少召開1次會議。注意：股份有限公司監(jiān)事會每6個月至少召開一次會議。2.監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)“半數(shù)以上”（1/2）監(jiān)事通過。注意：監(jiān)事主席，由“全體”監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。一人有限責(zé)任

17、公司的特別規(guī)定組織股東可以是自然人，也可以是法人。但一個自然人只能投資設(shè)立1個一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能再投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。注意：該規(guī)定不適用于“法人”公示到底是自然人獨資還是法人獨資，應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照中注明。股東會只有一個股東，不設(shè)股東會。股東作出決議時，“應(yīng)當(dāng)”采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司財務(wù)監(jiān)督必須在每一個會計年度結(jié)束時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。其實所有的公司都要這么操作的。法人的人格否定原則 一人公司屬于法人，股東一般情況下只承擔(dān)有限責(zé)任。只有“不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的”，股東才對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。公是公，私是私，分不清的，

18、承擔(dān)連帶責(zé)任。國有獨資公司概念1、 公司股東的單一性2、 股東只能是國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)特別規(guī)定股東會1.只有一個股東，不設(shè)股東會。2.股東職權(quán)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以受權(quán)董事會行使股東會的部份職權(quán)，但以下三條必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定：（1）合并，分立，解散。 （2）增減注冊資本 （3）發(fā)行公司債券3.重要的國有獨資公司的“合并，分立，解散，申請破產(chǎn)”，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)。注意：生死存亡的必須由本級政府批準(zhǔn)。即，一般的由國資委批準(zhǔn)，重要的由政府批準(zhǔn)。董事會1.董事會中必須包括職工代表，職工代表由職工代表大會選舉產(chǎn)生，其他董事由

19、國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派。2.設(shè)董事長1人，副董事長可設(shè)可不設(shè)。3.董事長，副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中“指定”。注意：不是選舉產(chǎn)生的。4.國有獨資公司的董事長，副董事長，高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他公司兼職。因為這是國家出錢養(yǎng)活他們的，所以必須經(jīng)國資委同意。5.國有獨資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或解聘。注意：一般公司的高級管理人員也由董事會聘任或解聘。監(jiān)事會1.監(jiān)事會成員不得少于5人（一般有限責(zé)任公司不得少于3人），其中職工代表的比例不得低于1/3。2.監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派，但監(jiān)事會中的職工代表由職工代表大會選舉產(chǎn)生。3.監(jiān)事會主席由國

20、有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從監(jiān)事會成員中“指定”，注意：不是選舉產(chǎn)生的。一般有限責(zé)任公司的監(jiān)事會主席由全體監(jiān)事過半數(shù)“選舉”產(chǎn)生。總結(jié)：國有獨資公司的“董事長，副董事長，監(jiān)事會主席”這些頭都是“指定”的，不是“選舉”產(chǎn)生的。有限責(zé)任公司股份有限公司轉(zhuǎn)讓對外轉(zhuǎn)讓：先看公司章程有沒規(guī)定，沒規(guī)定的，按公司法的規(guī)定：1.應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他（不是全部）股東“過半數(shù)”同意（通知不行）。2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)書面通知其他股東征求同意，其他股東接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。3.其他股東不同意又不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。4.股東同意轉(zhuǎn)讓的，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。如兩個都想買，就協(xié)商確定各自購買的比例。協(xié)

21、商不成的，按轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。股份發(fā)行1.同次發(fā)行（不是同次的不行）的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)（必須）相同。2.股票發(fā)行價格可以按票面金融，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。即平價，溢價可以，折價不可以。3.公司向“發(fā)起人，法人”發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票，并應(yīng)當(dāng)記載發(fā)起人，法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。即要記法人，不能記個人，如發(fā)起人是個人，要記發(fā)起人的姓名。股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的股東會1.不需要經(jīng)過股東會的決議。2.轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，應(yīng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改“不需”再由股東會表決。注意：應(yīng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)申請變更登記。股份轉(zhuǎn)讓的限制發(fā)起人：（1）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)（營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期）不得轉(zhuǎn)讓。（2）公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（證對上市公司）董事監(jiān)事高級管理人員：（1）這些人員所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（2）這些人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%（25%）（3）這些人員離職后6個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。注意：