企業(yè)境外投資必備功課

1、企業(yè)境外投資必備功課：“走出去”稅務(wù)籌劃2015-09-30 汪本良注冊會計師 收藏，稍后閱讀 已收藏 近一段時間，隨著“一帶一路”國家戰(zhàn)略的實施，我們觀察到中國企業(yè)走出去的熱情越來越高。中國企業(yè)家們也開始靜下心來仔細關(guān)注“走出去”稅務(wù)籌劃，并將海外投資稅務(wù)籌劃作為戰(zhàn)略之一，進行先行設(shè)計，并聽取專家的意見。與此同時，另一個可喜的變化則是，中國各地的稅務(wù)機關(guān)在“走出去”納稅服務(wù)上也表現(xiàn)得更為積極主動，通過一系列舉措，幫助走出去企業(yè)識別和管控海外的稅務(wù)風(fēng)險，與外國稅務(wù)機關(guān)協(xié)商并解決稅務(wù)爭議，為走出去企業(yè)保駕護航。在復(fù)雜多變的國際稅務(wù)環(huán)境和各國不盡相同的稅制下，中國的企業(yè)家們開始紛紛意識到在境外投資

2、時，其境外投資法律形式選擇、架構(gòu)搭建、融資安排、商業(yè)模式等，都將對母公司以及境外運營實體的稅務(wù)狀況產(chǎn)生重大影響，從而影響投資的收益。如何在境外投資之前制定有效的稅務(wù)籌劃方案從而控制和規(guī)避稅務(wù)風(fēng)險并提升企業(yè)全球的運營效率，已經(jīng)成為中國的企業(yè)家們在境外投資前應(yīng)當做好的功課。本文將著重從投資、運營以及退出三個主要階段，從稅務(wù)的專業(yè)角度就中國企業(yè)境外投資稅務(wù)籌劃的重點進行闡述。文章的最后就境外投資可能面臨的稅務(wù)爭議介紹幾種國際通行的爭議解決的機制。一投資階段的稅務(wù)籌劃中國企業(yè)在境外投資的首要問題是選擇和搭建一個適宜的組織架構(gòu)。一個適宜的組織架構(gòu)是企業(yè)境外投資獲得成功的基石，而綜合考慮和分析投資母國、投

3、資東道國以及中間控股公司所在國的相關(guān)稅務(wù)影響應(yīng)貫穿于架構(gòu)搭建的始終。商業(yè)實體的法律形式選擇合適的法律形式進行投資不僅能保護中國投資者規(guī)避相關(guān)的法律風(fēng)險，還有助于實現(xiàn)投資收益的最大化。一般來說，商業(yè)實體的法律形式可以是設(shè)立子公司、分支機構(gòu)、合伙企業(yè)或者信托等其他法律形式。不同的法律形式導(dǎo)致了商業(yè)實體在稅務(wù)方面各有利弊，每一種法律形式都需要綜合考慮其稅務(wù)影響。稅法通常對不同的法律形式的稅務(wù)處理有著嚴格的區(qū)分。子公司是獨立的納稅實體，在東道國可以享受較多的稅收減免待遇。但子公司除了就其本身的應(yīng)稅收入納稅外，還需在分配股息時繳納預(yù)提所得稅。而分公司在所在國不具有獨立的法人地位，與居住國總公司同屬一個法

4、人實體，公司匯總計算盈虧，因而分公司的盈利可以沖銷總公司的虧損。但值得注意的是，中國稅法一直不允許企業(yè)用中國境外分支機構(gòu)的虧損抵減中國境內(nèi)總公司的盈利。1合伙企業(yè)的組織形式相對公司更為靈活，以合伙企業(yè)形式進行境外投資在國外十分常見，這主要由于合伙企業(yè)本身不僅無需納稅，而且收益分配到合伙人時還可能按低稅率納稅。而在中國，使用合伙企業(yè)這一組織形式并非主流，不過隨著基金行業(yè)的發(fā)展，這一現(xiàn)狀可能會在不久后發(fā)生改變。境外投資架構(gòu)的稅務(wù)考量常見的股權(quán)投資架構(gòu)：在中國企業(yè)境外投資的過程中，可以選擇由中國境內(nèi)公司直接持有境外實體的股權(quán)（“直接投資”），也可通過在其他國家（地區(qū)）設(shè)立中間控股公司間接持有境外實體

5、股權(quán)（“間接投資”）。常見境外實體控股架構(gòu)如圖一所示：相比直接投資，間接投資具有諸多優(yōu)勢。首先，間接投資在引入投資、集團重組、利潤匯回以及退出時具有更大的靈活性；第二，能夠更好地控制法律、稅務(wù)以及業(yè)務(wù)運營的風(fēng)險；第三，通過設(shè)立中間控股公司，可以降低或免除所需繳納的境外預(yù)提所得稅，并充分利用境外稅收抵免；第四，有效控制投資收益匯回的時間從而遞延納稅；第五，增加可供再投資的現(xiàn)金利潤。中間控股公司所在國（地區(qū)）的選擇：在間接投資的架構(gòu)設(shè)計中，中間控股公司所在國（地區(qū)）的選擇非常重要。在選擇合適的中間控股公司所在國（地區(qū)）時，主要有如下稅務(wù)考量：（1）中國企業(yè)是否偏好通過某一特定的國家/地區(qū)進行對外投

6、資（比如香港）；（2）中間控股公司所在國（地區(qū)）是否擁有廣泛的稅收協(xié)定網(wǎng)絡(luò)；（3）中間控股公司所在國（地區(qū)）是否征收股息、利息預(yù)提所得稅與資本利得稅或者實際稅率是否較低；（4）中間控股公司所在國（地區(qū)）是否制定了較為嚴格的反避稅法律體系。就中間控股公司所在國（地區(qū)）的選擇來說，國際稅務(wù)領(lǐng)域在實踐中總結(jié)出一些寶貴的經(jīng)驗。比如，在投資東道國為印度的情況下，中國企業(yè)通?？梢赃x擇設(shè)立位于毛里求斯的中間控股公司間接控股印度子公司的股權(quán)架構(gòu)從而享受退出階段的稅收利益，原因是在印度與毛里求斯簽訂的稅收協(xié)定下，滿足一定條件的來源于印度的投資所得可以在印度享受免稅的待遇。二運營階段的稅務(wù)籌劃中國企業(yè)在跨境運營的

7、過程中應(yīng)當遵守各國當?shù)氐亩惙ㄒ?guī)定，并密切關(guān)注重要的稅法變更和發(fā)展動向，及時調(diào)整境外投資的稅務(wù)安排。中國企業(yè)應(yīng)重點關(guān)注以下幾個方面的稅務(wù)安排：東道國稅收優(yōu)惠中國企業(yè)在跨境運營的過程中，應(yīng)選擇最有利的法律形式，并充分利用東道國提供的地區(qū)和行業(yè)稅收優(yōu)惠，爭取實現(xiàn)在東道國實際稅負的最小化。融資安排稅法就股權(quán)融資和債權(quán)融資兩種融資方式的稅務(wù)處理通常是不同的。債權(quán)融資通?？梢杂美⒌譁p應(yīng)納稅所得額從而享受稅收利益。集團母公司可以向關(guān)聯(lián)方借款從而降低企業(yè)整體稅負。具體做法可以是境內(nèi)的投資公司向境外的被投資公司提供借款，被投資企業(yè)因該筆借款支付的利息可以用來抵減被投資企業(yè)的利潤。除了關(guān)聯(lián)方直接跨境借款外，母公

8、司也可以通過背靠背貸款、關(guān)聯(lián)方擔(dān)?；蛉谫Y租賃等方式達到債權(quán)融資的目的。但是，因為各國稅制的不同，在一個國家行之有效的融資安排，可能在另一個國家變得不可行。具體方案的有效性主要取決于每個國家轉(zhuǎn)讓定價稅制關(guān)于資本弱化的規(guī)定及對利息抵扣的稅務(wù)處理?？鐕?yīng)鏈管理轉(zhuǎn)讓定價是跨國供應(yīng)鏈管理稅務(wù)籌劃的核心問題。供應(yīng)鏈管理相關(guān)的轉(zhuǎn)讓定價問題更多關(guān)注不同稅收管轄權(quán)下的利潤分配。而關(guān)聯(lián)企業(yè)間的利潤分配主要取決于關(guān)聯(lián)企業(yè)在集團內(nèi)部承擔(dān)的職能和風(fēng)險。一般情況下，企業(yè)履行的職能和承擔(dān)的風(fēng)險越多，它的利潤水平就越高；反之亦然。中國企業(yè)應(yīng)充分考慮集團內(nèi)各企業(yè)的稅負狀況，并對其在供應(yīng)鏈中承擔(dān)職能和風(fēng)險進行合理安排，以實現(xiàn)全

9、球經(jīng)營模式的優(yōu)化以及合法節(jié)稅的目的。然而，通過關(guān)聯(lián)交易將利潤從所得稅稅率較高的國家和地區(qū)轉(zhuǎn)移至所得稅稅率較低或免稅的國家和地區(qū)的做法已經(jīng)受到各國稅務(wù)機關(guān)的高度關(guān)注。中國企業(yè)應(yīng)當注意防范轉(zhuǎn)讓定價的風(fēng)險，特別是最近國際上各個國家競相遵從的反“稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移（BEPS）”措施帶來的風(fēng)險，盡可能使關(guān)聯(lián)企業(yè)間的利潤分配符合獨立交易原則，使企業(yè)所獲得的利潤應(yīng)該與其所承擔(dān)的職能、風(fēng)險以及擁有的資產(chǎn)相匹配。集團重組最初的組織架構(gòu)一旦確立之后，投資路徑將隨之基本確定。但隨著國際商業(yè)以及稅務(wù)環(huán)境的變化（比如，近期英國宣布實施的“谷歌稅”用來打擊跨國公司的避稅行為），中國企業(yè)家可以借鑒國際跨國公司的經(jīng)驗，充分利

10、用境外法律來實現(xiàn)后續(xù)的集團重組，以實現(xiàn)商業(yè)模式的優(yōu)化的同時達到節(jié)稅的效果，包括但不限于合并、分立、改制、倒置等方式。相比中國法下允許的重組方式，境外的重組方式更為靈活和復(fù)雜。根據(jù)我們服務(wù)國際跨國公司的經(jīng)驗，以目前國際稅務(wù)界熱議中的稅務(wù)倒置（Tax Inversion）為例，做以下介紹：簡單地說，稅務(wù)倒置可以讓在一國（通常為高稅率國家）開展主要業(yè)務(wù)的公司，通過直接遷移注冊地（方案一）、在另一國（通常為低稅率國家）新設(shè)一家新公司再吸收合并該公司（方案二）、或者直接跨境合并由另一國的海外子公司吸收合并該公司（方案三），規(guī)避該公司原先高稅率國家的稅收管轄，從而達到合法避稅的目的。在大多數(shù)情況下，稅務(wù)倒

11、置變更了該公司所屬國家的稅收管轄，從而降低整體稅負，但這通常并不改變其原先的公司治理和運營方式。舉例來說，假設(shè)乙國出臺了一項新的法案，非常不利于集團未來在乙國的經(jīng)營，B公司希望離開乙國遷移至商業(yè)和稅務(wù)環(huán)境更為友好的丙國，則可以通過上述三種方案達成遷移的目的，分別如下圖所示：利潤匯回利潤匯回的稅務(wù)籌劃有利于企業(yè)未來海外業(yè)務(wù)的拓展、境外自由資金的使用，同時也可以降低境外投資收益匯回過程中的稅務(wù)成本。中國企業(yè)可以通過合法的渠道實現(xiàn)將境外盈利的匯回，上述渠道包括但不限于：支付采購有形貨物的貨款；支付服務(wù)費；支付特許權(quán)使用費；償還貸款的利息和本金；派發(fā)股息、紅利。利潤匯回的稅務(wù)考量主要有：（1）充分利用

12、稅收協(xié)定網(wǎng)絡(luò)盡量減少或免除股息、利息和資本利得匯回過程中的稅負（注意稅收協(xié)定中有關(guān)常設(shè)機構(gòu)、受益所有人和反濫用稅收協(xié)定的規(guī)定）；（2）遞延母國對境外收入的稅收（但須受母國受控外國企業(yè)規(guī)則的限制2）；（3）準確判定特許權(quán)使用費和服務(wù)費的性質(zhì)，并分析比較不同支付名目下的稅務(wù)影響；（4）確保關(guān)聯(lián)方之間支付的金額符合獨立交易原則，等。根據(jù)中國最新的稅務(wù)立法動態(tài)，我們觀察到中國稅務(wù)機關(guān)正在加緊研究并完善受控外國企業(yè)的稅法規(guī)定。而在稅務(wù)合規(guī)方面，中國公布了國家稅務(wù)總局公告2014年第38號，要求居民企業(yè)報告境外投資和所得的相關(guān)信息。此外，近期中國稅務(wù)機關(guān)公布了一則全國首個運用受控外國企業(yè)進行反避稅的案例，

13、引發(fā)了業(yè)界的極大關(guān)注。該案比較特別的是由設(shè)立在境外的香港公司向山東省稅務(wù)機關(guān)提起居民企業(yè)身份申請的過程中引發(fā)的特別納稅調(diào)整，并不屬于常規(guī)的受控外國企業(yè)的案件。但是，從中可以彰顯中國稅務(wù)機關(guān)對于加強受控外國企業(yè)管理的決心。隨著中國企業(yè)走出去進程的深入，未來五年就受控外國企業(yè)進行特別納稅調(diào)整的案例可能會越來越多。因此，企業(yè)對于境外收入的中國稅收遞延籌劃需要更加小心謹慎。三退出階段的稅務(wù)籌劃中國企業(yè)在境外投資的資本退出主要可以通過以下途徑實現(xiàn)：轉(zhuǎn)讓東道國公司的資產(chǎn)，隨后清算并注銷該東道國公司；轉(zhuǎn)讓東道國公司的股權(quán)；轉(zhuǎn)讓中間控股公司的股權(quán)；中間控股公司或東道國公司在公開的證券交易市場上市。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓從稅

14、務(wù)的角度來說，通過出售東道國公司的資產(chǎn)實現(xiàn)投資退出的稅務(wù)成本通常較高。因為除了所得稅外，還可能涉及其他各種潛在的高額稅收。如果投資還涉及到不動產(chǎn)項目時，所涉及的諸如契稅、房產(chǎn)稅等稅收，將增加交易費用，從而影響售價。不過，從買方的角度來說，通過資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓可以規(guī)避潛在的公司負債，并以增值后的資產(chǎn)取得較高的計稅成本。股權(quán)轉(zhuǎn)讓相比資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)成本較低。通常只需要繳納資本利得稅以及印花稅。此外，有效的稅務(wù)籌劃可以減少股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)成本，且為投資退出提供了更高的靈活性。以圖表三的股權(quán)架構(gòu)為例，中國公司可以通過中國公司轉(zhuǎn)讓香港公司股權(quán)從而間接轉(zhuǎn)讓歐洲公司股權(quán)（方案一），也可以通過轉(zhuǎn)讓盧森堡公司的股

15、權(quán)從而轉(zhuǎn)讓歐洲公司的股權(quán)（方案二），也可以由盧森堡公司轉(zhuǎn)讓歐洲公司股權(quán)（方案三）。三種方案下的所得稅稅務(wù)影響如下：方案一：中國公司需要就股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納25%的中國企業(yè)所得稅。且在香港要繳納一定數(shù)額的印花稅。方案二：根據(jù)香港-盧森堡稅收協(xié)定，盧森堡不就轉(zhuǎn)讓盧森堡中間控股公司的資本利得征稅。而香港對股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益一般不征收利得稅。此外，投資者將該筆投資收益在匯回中國以前，很可能不需要繳納中國所得稅3，從而享受了遞延繳納中國所得稅的好處。方案三：如果滿足一定條件，盧森堡公司轉(zhuǎn)讓歐洲公司的股權(quán)的資本利得可以在盧森堡免稅。而盧森堡公司以股息形式將資本利得分配給香港公司，香港公司對該筆股息不征稅。與方案二

16、類似，投資者同樣可能享受遞延納稅的稅收優(yōu)惠。上市退出與上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓相比，通常來說通過上市的途徑投資退出也不會造成額外的稅負?？偟膩碚f，退出策略的選擇主要取決于買賣雙方的商議，但交易整體稅負的高低無疑將影響最終的投資回報。四國際稅務(wù)爭議解決以下著重介紹相互協(xié)商程序和預(yù)約定價安排兩種國際稅務(wù)的爭議解決機制。中國企業(yè)可以藉此途徑來解決雙重征稅或者受到外國稅務(wù)機關(guān)不公正待遇等稅務(wù)爭議。當然，在所在國（地區(qū)）法律允許的情況下，還可以通過當?shù)囟悇?wù)訴訟、行政復(fù)議、稅務(wù)和解等途徑尋求爭議的解決。相互協(xié)商程序相互協(xié)商程序通常只在簽訂有稅收協(xié)定的締約國雙方主管稅務(wù)當局之間開展，主要目的在于確保稅收協(xié)定的有效適用，

17、切實避免雙重征稅，消除締約雙方對稅收協(xié)定的解釋或適用產(chǎn)生的分歧。由于協(xié)商的內(nèi)容會涉及到相關(guān)國家的稅收利益，任何一方都不會輕易退讓。因此，協(xié)商能否取得一致結(jié)果在很大程度上取決于相關(guān)國家的國內(nèi)法律是否賦予主管稅務(wù)當局可以做出讓步的權(quán)力。有鑒于此，中國納稅人應(yīng)在提請啟動相互協(xié)商程序前，應(yīng)對國際通行的慣例、稅務(wù)爭議所在國（地區(qū)）的稅法以及司法判例、稅務(wù)局公布的案例進行全面細致的分析。值得關(guān)注的是，2014年，國家稅務(wù)總局發(fā)布了稅收協(xié)定相互協(xié)商程序?qū)嵤┺k法（簡稱56號公告），56號公告體現(xiàn)了國家稅務(wù)總局就完善相互協(xié)商程序和幫助“走出去”的中國企業(yè)解決國際稅務(wù)爭議所做出的努力。56號公告就相互協(xié)商程序相較于先前的規(guī)定更為詳細，處理的過程也更加規(guī)范和高效。近期，中國稅務(wù)機關(guān)公布了一則成功辦結(jié)首例“一帶一路”境外投資企業(yè)維權(quán)案，中國企業(yè)通過國家稅務(wù)總局啟動了相互協(xié)商程序，并經(jīng)中國駐該國大使館等多方努力和溝通下，最終令外國稅務(wù)機關(guān)同意該公司貸款利息按稅收協(xié)定享受免稅待遇。預(yù)約定價安排預(yù)約定價安排是指稅務(wù)機關(guān)和納稅人之間對未來一定時期的關(guān)聯(lián)交易定價問題事先約定定價原則和方法以及其他重要納稅事項的安排。中國企業(yè)可以通過預(yù)約定價安排將潛在的事后對抗關(guān)系轉(zhuǎn)換成事先的合作關(guān)系，增加稅務(wù)的確定力，并減少遭受境外稅務(wù)機關(guān)調(diào)查和雙重征稅的風(fēng)險。對于許多大型的跨國公司而言，預(yù)約定價安排已經(jīng)成為其增強