法理筆記資料

1、法理學(xué)第一編 法學(xué)導(dǎo)論法學(xué)及其研究對(duì)象P41.法學(xué)是圍繞權(quán)利、義務(wù)及其界限而展開的，以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象的各種科學(xué)活動(dòng)及其認(rèn)識(shí)成果的總稱。法學(xué)的研究對(duì)象就是法律現(xiàn)象。法學(xué)研究的根本任務(wù)就是明確權(quán)利和義務(wù)的界限，通過法律來(lái)保障并推動(dòng)社會(huì)的進(jìn)步。法律現(xiàn)象不僅包括法律的文本也包括法律產(chǎn)生的一切環(huán)節(jié)。法律既是一種研究活動(dòng)也是一種知識(shí)體系。n 法學(xué)體系的劃分 P5 從法律部門角度：憲法、行政法、民法、刑法、訴訟法等。 從認(rèn)識(shí)論的角度：理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)。理論法學(xué)綜合研究法的基本概念、原理和規(guī)律等。應(yīng)用法學(xué)研究國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容，以及它們的制定、解釋和適用。n 法理學(xué)的學(xué)科體系P32法是什么法應(yīng)當(dāng)

2、是什么法在人類歷史上是如何產(chǎn)生和發(fā)展的法在現(xiàn)實(shí)生活中是如何運(yùn)行的法與社會(huì)其他方面是如何相互作用的n 法理學(xué)在法學(xué)體系中的地位P33_361.法理學(xué)是法學(xué)的一般理論、基礎(chǔ)理論和方法論。法理學(xué)是法學(xué)的一般理論：法學(xué)的所有學(xué)科都研究法律現(xiàn)象，法理學(xué)從宏觀的整體的角度研究法律現(xiàn)象。法理學(xué)是法學(xué)的基礎(chǔ)理論：法理學(xué)提供的不是法的具體的實(shí)用的知識(shí)，而是法的抽象的、基礎(chǔ)的理論。所研究的是整個(gè)法律現(xiàn)象，在類別上包括所有法律部門。法理學(xué)是法學(xué)的方法論：法理學(xué)是法律世界觀和法學(xué)方法論的統(tǒng)一。首先法理學(xué)的理論對(duì)法學(xué)研究具有方法論價(jià)值。其次法學(xué)方法論是法理學(xué)的重要研究?jī)?nèi)容。第二編 法的本體n 法的定義、本質(zhì)與特征P47

3、-55（一）法的定義（二）法的本質(zhì)（三）法的特征1.定義：法是由國(guó)家制定或認(rèn)可并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容，反映由特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)意志，以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展對(duì)統(tǒng)治階級(jí)有利的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序?yàn)槟康牡男袨橐?guī)范體系。2.本質(zhì)：法的本質(zhì)即為由一定社會(huì)的物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)，是階級(jí)意志性與物質(zhì)制約性的統(tǒng)一。階級(jí)意志性：法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)。物質(zhì)制約性：法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)所處的社會(huì)物質(zhì)生活條件所決定的。n 法律概念的含義P611.法律概念是人們?cè)诓粩嗟卣J(rèn)識(shí)和實(shí)踐過程中，對(duì)具有法律意義的現(xiàn)象和事實(shí)進(jìn)行理性概括和抽象表達(dá)而形成的一些權(quán)威性范疇。它是人們對(duì)于

4、具體的法律事實(shí)狀態(tài)予以定性識(shí)別的一種法律工具。從表現(xiàn)方式看，法律概念必須存在與一定的法律制度中；從指稱的對(duì)象看，法律概念對(duì)象必須是法律所調(diào)整的；從內(nèi)涵看，法律概念反映的是法律所調(diào)整的對(duì)象的特有屬性；從法律適用的角度看，法律概念具有權(quán)威性。n 法律規(guī)則的含義P641.法律規(guī)則，作為構(gòu)成法的最主要的要素，是指規(guī)定權(quán)利和義務(wù)以及具體法的后果的準(zhǔn)則，或者說(shuō)是對(duì)一個(gè)事實(shí)狀態(tài)賦予一種確定的法律意義的各種指標(biāo)和規(guī)定。是法律調(diào)整社會(huì)行為和關(guān)系的主要憑據(jù)。司法和執(zhí)法人員處理案件主要運(yùn)用法律規(guī)則。n 法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)P65-681. 三要素說(shuō)：主要內(nèi)容是法律規(guī)則由假定、處理、制裁三部分組成。2. 兩要素說(shuō)：行為

5、模式和法律后果3. 新三要素說(shuō)：假定、行為模式和法律后果n 法律規(guī)則的分類P68-70 授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和權(quán)義復(fù)合性規(guī)則 強(qiáng)制性規(guī)則和任意性規(guī)則 調(diào)整性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則 確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則n 法律規(guī)則與法律原則的區(qū)別P71 內(nèi)容上：法律原則不預(yù)設(shè)確定的事實(shí)狀態(tài)和具體的法律后果，無(wú)法為社會(huì)活動(dòng)的主體提供具體的行為準(zhǔn)則。而法律規(guī)則在內(nèi)容的明確化上高于法律原則。 適用范圍：法律原則是一個(gè)法律部門甚至整個(gè)法律體系通用的準(zhǔn)則，適用范圍大。而法律規(guī)則內(nèi)容明確具體，只適用于一類的行為。 使用要求：法律規(guī)則的適用具有嚴(yán)格、穩(wěn)定、準(zhǔn)確等特點(diǎn)。而法律原則有一定的模糊性和概括性，有一定的彈性。

6、 法律規(guī)則之間往往互相排斥而法律原則則可以互相兼容 邏輯結(jié)構(gòu)：法律原則結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單，法律規(guī)則結(jié)構(gòu)復(fù)雜n 法律原則P701.法律原則是法律不可缺少的基本要素之一，是法的要素中最直接體現(xiàn)法律精神和社會(huì)活動(dòng)規(guī)律的要素，在創(chuàng)制、適用和遵守法律過程中具有不可替代的指導(dǎo)作用。法律原則為法律規(guī)則提供普遍價(jià)值根據(jù)，同時(shí)也是人們進(jìn)行法律推理的邏輯起點(diǎn)。n 法的正式淵源與非正式淵源P79-82（一）法的正式淵源（二）法的非正式淵源1.正式淵源指法律上有拘束力的法源一般指國(guó)家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的法律規(guī)則，通常包括制定法、判例法、習(xí)慣法、國(guó)際條約與協(xié)定等。2.非正式淵源指雖然不具有明確的法律拘束力，但對(duì)法官等職業(yè)群體來(lái)說(shuō)有很

7、大的說(shuō)服力與影響力的淵源。在正式淵源缺乏的情況下，非正式淵源發(fā)揮著重大作用。非正式淵源包括：公共政策、法理、學(xué)說(shuō)等。n 當(dāng)代中國(guó)法的正式淵源P83_861.當(dāng)代中國(guó)法的正式淵源主要是制定法。制定法的表現(xiàn)形式主要由：憲法、法律、法規(guī)、規(guī)章、經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)和規(guī)章、軍事法規(guī)與軍事規(guī)章、民族區(qū)域自治的自治條例與單行條例、特別行政區(qū)的規(guī)范性法律文件、國(guó)際條約與國(guó)際慣例。這些不同的表現(xiàn)形式因制定的主體不同而有著不同的法律地位和效力等級(jí)。n 法律匯編、法律編纂、法律清理P90-911. 法律匯編：法律匯編是指按照一定的目的和標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)現(xiàn)行的各種規(guī)范性法律文件進(jìn)行系統(tǒng)的整理排編并匯集成冊(cè)的活動(dòng)。2. 法律編纂：法

8、律編纂是指對(duì)某一類或某一部門的全部規(guī)范性法律文件進(jìn)行整理、審查、補(bǔ)充、修改，使之形成系統(tǒng)的法，或者在此基礎(chǔ)上編制一部新的法典的活動(dòng)。3. 法律清理：法律清理是指有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)按照一定的程序或統(tǒng)一安排的要求，對(duì)一定時(shí)期和范圍內(nèi)的規(guī)范性法律文件進(jìn)行審查和清理，從而重新確認(rèn)其要變動(dòng)的專門活動(dòng)，只能由有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)按確定的程序執(zhí)行。n 法的效力、法的實(shí)效P921.法的效力是指法的普遍約束力，而法的實(shí)效是指法的實(shí)際有效性，即人們?cè)谑兰o(jì)社會(huì)生活中按照法律規(guī)定的行為模式去行為，法律從而被實(shí)際遵守、執(zhí)行和適用的狀態(tài)。n 確立法的效力等級(jí)的原則P941.法的效力等級(jí)也稱法的效力層次或法的效力位階，以法律的制定主

9、體、形成時(shí)間、適用范圍等不同因素為依據(jù)。n 法的對(duì)象效力的原則P96上位法優(yōu)于下位法原則特別法優(yōu)于一般法原則新法優(yōu)于舊法原則國(guó)際法優(yōu)于國(guó)內(nèi)法原則n 法的溯及力及其原則P1001. 法的溯及力是指法律溯及既往的效力，即法律頒布施行后，對(duì)其生效前所發(fā)生的時(shí)間和行為是否適用的問題。如果適用，該法律就有溯及力。2. 各國(guó)通常使用“法不溯及過往”原則 n 法的一般分類、特殊分類P103-1081. 一般分類：成文法與不成文法 一般法與特別法 根本法與普通法 實(shí)體法與程序法 國(guó)內(nèi)法與國(guó)際法2. 特殊分類：公法與私法 普通法與衡平法 聯(lián)邦法與聯(lián)邦成員法n 法律關(guān)系含義、特征、種類P112-116 （一）法律

10、關(guān)系的概念（二）法律關(guān)系的特征3個(gè)（三）法律關(guān)系的分類1.（掌握）法律關(guān)系是指法律在調(diào)整社會(huì)關(guān)系過程中形成的人與人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是法律確認(rèn)和調(diào)整社會(huì)生活關(guān)系的結(jié)果。2.特征：法律關(guān)系是人與人之間的社會(huì)關(guān)系 法律關(guān)系是以法律為前提而形成的社會(huì)關(guān)系 法律關(guān)系是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，特定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務(wù)。3.法律關(guān)系的分類：絕對(duì)法律關(guān)系和相對(duì)法律關(guān)系：根據(jù)構(gòu)成法律關(guān)系的主體是否具體化，特定化。調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系：按照法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的職能和是否存在法律責(zé)任的不同。平權(quán)型法律關(guān)系和隸屬型法律關(guān)系：按照法律關(guān)系的主體法律地位的不同。第一性法律關(guān)系和第二性法律

11、關(guān)系：根據(jù)法律關(guān)系之間n 法律關(guān)系客體及其種類P120-123（一）法律關(guān)系客體的概念（二）法律關(guān)系客體的特點(diǎn)（三）法律客體的種類1.法律關(guān)系的客體是指法律關(guān)系主體之間權(quán)利、義務(wù)所共同指向的對(duì)象。2.特點(diǎn)：客觀性、需求性、可控性、法律性。3.種類：財(cái)產(chǎn)：物、非物質(zhì)財(cái)富、智力產(chǎn)品、榮譽(yù)產(chǎn)品 非財(cái)產(chǎn)利益 行為n 權(quán)利能力 P118權(quán)利能力是指主體所具有的能夠參加一定法律關(guān)系，依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。也可以認(rèn)為是法律人格。它是法律關(guān)系主體實(shí)際取得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的前提條件。我國(guó)法學(xué)界主要按照主體性質(zhì)的不同，將權(quán)利能力劃分為自然人的權(quán)利能力和法人的權(quán)利能力。n 行為能力及其種類P119（一）行為能

12、力概念 （二）行為能力種類1.概念：行為能力是主體的意志能力在法律上的反映，具體是指法律關(guān)系的主體能夠通過自己的行為實(shí)際取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。行為能力是成為法律關(guān)系主體的必要條件。但是行為能力必須以權(quán)利能力為前提，無(wú)權(quán)利能力就無(wú)行為能力。2.種類：自然人的行為能力：完全行為能力人限制行為能力人無(wú)行為能力人 因此自然人的權(quán)利能力和行為能力不是完全一致的。 法人的信給能力：具有完全行為能力。行為能力與其權(quán)利能力是一致的，能同時(shí)產(chǎn)生同時(shí)消滅，但其行為能力有限。n 法律事實(shí)、法律事件 P124-125（一）法律事實(shí)及其種類（概念，必掌握！）1.法律事實(shí)：法律事實(shí)是由法律規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生

13、、變更和消滅的各種事實(shí)的忠誠(chéng)。2.分類：肯定性法律事實(shí)和否定性法律事實(shí)：根據(jù)法律事實(shí)的存在形態(tài) 單一的法律事實(shí)和事實(shí)構(gòu)成：根據(jù)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅所要求的法律事實(shí)的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn) 法律事件和法律行為： 根據(jù)法律事務(wù)是否以主體的意志為轉(zhuǎn)移。法律事件：法律事件是由法律規(guī)范規(guī)定的、不以當(dāng)事人的主觀意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀事實(shí)?？陀^事實(shí)紛繁無(wú)比，只有能引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀事實(shí)才識(shí)法律事件。法律行為：法律行為是指法律規(guī)范規(guī)定的，行為人在一定意志支配下的，能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的行為。特點(diǎn)：法律性、行動(dòng)性、意志性、社會(huì)性。劃分（P126知道）n 法律部門 P1

14、32（一）法律部門的概念 （二）法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn) （三）法律部門的劃分原則1.（掌握）法律部門，又稱“部門法”，是指按照法律調(diào)整社會(huì)關(guān)系的領(lǐng)域和方法的一國(guó)同類法律規(guī)范的總稱。注意區(qū)分法律部門和組成改部門的規(guī)范性法律文件是不同的概念。 （知道）法律部門是由同類法律規(guī)范構(gòu)成的 法律部門還可以進(jìn)一步劃分為若干的子部門 法律部門之間也存在著交叉 法律部門的形成是不斷變化和發(fā)展的2法律的調(diào)整對(duì)象（主要）法律調(diào)整的對(duì)象即社會(huì)關(guān)系 法律的調(diào)整方法（次要）3.劃分原則：整體性原則 均衡性原則 主導(dǎo)性原則 前瞻性原則n 法律體系 P130（一）法律體系的概念 （二）法律體系的特點(diǎn) （三）法律體系與其他相關(guān)概念

15、的比較1.概念：指一個(gè)國(guó)家現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。法律體系既反映一個(gè)國(guó)家或地區(qū)法律的整體面貌，也反映了現(xiàn)行法律與復(fù)雜的社會(huì)系統(tǒng)之間的關(guān)系。2.特點(diǎn)：法律體系是由一個(gè)國(guó)家的國(guó)內(nèi)法構(gòu)成的系統(tǒng)。法律體系是一個(gè)國(guó)家的全部現(xiàn)行法律構(gòu)成的整體。法律體系是一個(gè)由法律部門分類組合而成的呈系統(tǒng)化的有機(jī)整體。n 法律體系與法系P132法系是具有相同法律傳統(tǒng)的幾個(gè)國(guó)家的法律組成的法律家族或法律族類，即凡屬于相同的法律文化歷史傳統(tǒng)的法律，就構(gòu)成一個(gè)法系。兩者的區(qū)別：法系是凡屬于同一法律傳統(tǒng)的法律就構(gòu)成法系，是若干個(gè)國(guó)家的法律所組成的法族；而法律體系是一個(gè)國(guó)家的法律組成法

16、系是對(duì)現(xiàn)存的和歷史上存在過的各種法律制度所做的分類，是跨越歷史和國(guó)度的；而構(gòu)成法律體系的法律只能是一個(gè)國(guó)家的現(xiàn)行法律法系是根據(jù)法的歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同而對(duì)法律制度所做的分類；而法律體系是根據(jù)一國(guó)法律部門的不同分類組合而成的有機(jī)整體。n 當(dāng)代中國(guó)法律體系 P136基本了解八個(gè)法律部門包括哪些文件 憲法法律部門憲法全國(guó)人大組織法民族區(qū)域自治法立法法義務(wù)教育法 行政法法律部門公安機(jī)關(guān)組織條例行政處罰法海關(guān)法行政復(fù)議法 民商法法律部門民法通則婚姻法繼承法公司法對(duì)外貿(mào)易法 刑法法律部門刑法國(guó)家安全法 經(jīng)濟(jì)法法律部門合伙企業(yè)法會(huì)計(jì)法預(yù)算法凡不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 勞動(dòng)與社會(huì)保障法法律部門勞動(dòng)法保險(xiǎn)法失業(yè)保險(xiǎn)條例

17、 環(huán)境與資源保護(hù)法法律部門環(huán)境保護(hù)法森林法風(fēng)景名勝區(qū)條例 訴訟法法律部門刑事訴訟法民事訴訟法行政訴訟法律師法人民調(diào)解法n 法律責(zé)任的種類 P1471.刑事責(zé)任、民事責(zé)任、行政責(zé)任和違憲責(zé)任：根據(jù)法律責(zé)任所依據(jù)的法律部門的不同所分2.公法責(zé)任和私法責(zé)任 ：根據(jù)違法行為所違反法律的性質(zhì)所分3.財(cái)產(chǎn)責(zé)任和非財(cái)產(chǎn)責(zé)任：根據(jù)責(zé)任承擔(dān)的內(nèi)容的不同n 法律責(zé)任的構(gòu)成 P1501.法律責(zé)任的構(gòu)成五個(gè)方面：責(zé)任主體、主觀過錯(cuò)、違法或違約行為、損害事實(shí)和因果關(guān)系。責(zé)任主體：就是要承擔(dān)法律責(zé)任的人，要解決的是法律責(zé)任由誰(shuí)承擔(dān)的問題，這是法律責(zé)任歸結(jié)的中心問題。分兩類：自然人法人和其他社會(huì)組織。n 法律責(zé)任免責(zé)及其條

18、件 P155（一）歸責(zé)及其原則 （二）免責(zé)及其條件 1.歸責(zé)即法律責(zé)任的歸結(jié)，是指國(guó)家機(jī)關(guān)或其他社會(huì)組織根據(jù)法律規(guī)定和法定程序判斷、認(rèn)定、歸結(jié)法律責(zé)任的活動(dòng)。原則：依法歸責(zé)原則 責(zé)任平等原則 責(zé)罰相當(dāng)原則 責(zé)任自負(fù)原則2.免責(zé)，即法律責(zé)任的免除，是指責(zé)任主體具備了承擔(dān)法律責(zé)任的條件，但由于出現(xiàn)了法律規(guī)定的某些情形或事由，致使其法律責(zé)任可以被部分或全部免除。免責(zé)條件（知道）：時(shí)效免責(zé)、不訴免責(zé)、協(xié)議免責(zé)或意定免責(zé)、責(zé)任主體消亡免責(zé)、自首立功免責(zé)、補(bǔ)救免責(zé)、自助免責(zé)、人道主義免責(zé)。n 法律權(quán)利、法律義務(wù) P162/P163（一）法律權(quán)力的概述 （二）法律權(quán)力的特征（三）法律義務(wù)的概述（四）法律義務(wù)

19、的特征1.法律權(quán)力概述：規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中、實(shí)現(xiàn)與法律關(guān)系中、主體以相對(duì)自由的作為或者不作為的方式獲得利益的一種手段。2.法律權(quán)力是指社會(huì)主體享有的法律確認(rèn)和保障的以某種正當(dāng)利益為追求的行為自由，法律權(quán)力須具有以下特征：法律權(quán)力的法律性 法律權(quán)力的自主性 法律權(quán)力的可為性 法律權(quán)力的求利性3.法律義務(wù)的涵義：法律義務(wù)是社會(huì)主義根據(jù)法律的規(guī)定必須承擔(dān)的作為或不作為的責(zé)任。4.法律義務(wù)的特征：法律義務(wù)的法定性 法律義務(wù)的國(guó)家強(qiáng)制性 法律義務(wù)的從屬性 法律義務(wù)的必為性n 權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系 P1651.權(quán)利義務(wù)的關(guān)系是對(duì)立統(tǒng)一的。首先，在任何法律關(guān)系中，一方主體有法律權(quán)利，對(duì)方主體就必須承擔(dān)法律義

20、務(wù)，任何一項(xiàng)權(quán)利必然伴隨一個(gè)或幾個(gè)保證其實(shí)現(xiàn)的義務(wù)，反之亦然。其次，在一般的法律中，每一主體在享有權(quán)利時(shí)都對(duì)應(yīng)承擔(dān)一定的義務(wù)。在任何法律關(guān)系中，一方享有權(quán)利，另一方必然承擔(dān)義務(wù)，反之亦然。n 權(quán)利義務(wù)的分類 P171（理解）1.應(yīng)有、習(xí)慣、法定、現(xiàn)實(shí)權(quán)利和義務(wù)：以權(quán)利、義務(wù)的存在形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的。應(yīng)有：是權(quán)利的初始狀態(tài)，是特定社會(huì)的人們基于一定的物質(zhì)生活條件和文化傳統(tǒng)而產(chǎn)生出來(lái)的權(quán)利需求和權(quán)利要求，是主體認(rèn)為或被承認(rèn)應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。又稱為“道德權(quán)利”。習(xí)慣：是人們?cè)陂L(zhǎng)期的社火生活過程中形成的或從先前的社會(huì)傳承下來(lái)的，表現(xiàn)為群體性、重復(fù)性自由行動(dòng)的一種權(quán)利。也是法外權(quán)利。法定：是銅鼓實(shí)在法律明確

21、規(guī)定或通過國(guó)家立法綱領(lǐng)、法律原則加以宣布的、以規(guī)范與觀念形態(tài)存在的權(quán)利。現(xiàn)實(shí)：即主體實(shí)際享有與行使的權(quán)利，也叫“實(shí)有權(quán)利”。2.基本權(quán)利義務(wù)與普通權(quán)利義務(wù)：是根據(jù)權(quán)利、義務(wù)所體現(xiàn)的社會(huì)內(nèi)容的重要程度。基本權(quán)利義務(wù)：是人們應(yīng)該享有的和必須履行的、并且不可轉(zhuǎn)讓的。一般由憲法（基本法，根本法）或憲法性法律規(guī)定的。普通權(quán)利義務(wù)：是社會(huì)關(guān)系主體在日常社會(huì)生產(chǎn)、生活中所享有的和必須履行的。主要由普通法（與根本法對(duì)應(yīng)的）規(guī)定的。3.一般權(quán)利義務(wù)與特殊權(quán)利義務(wù)：根據(jù)權(quán)利和義務(wù)對(duì)人們的效力范圍4.第一性權(quán)利義務(wù)與第二性權(quán)利義務(wù)：根據(jù)權(quán)利之間、義務(wù)之間的因果關(guān)系。第一性是直接由法律賦予的權(quán)利或由法律授權(quán)的主體依法

22、通過其積極活動(dòng)而創(chuàng)立的權(quán)利。第二性是指在第一性權(quán)利受到侵害時(shí)產(chǎn)生的要求獲得合法的賠償?shù)取?.行動(dòng)權(quán)利、消極義務(wù)與接收權(quán)利、積極義務(wù)：根據(jù)權(quán)利主體依法實(shí)現(xiàn)其意志和利益的方式來(lái)進(jìn)行的。6.個(gè)體、集體、國(guó)家、人類權(quán)利和義務(wù)：是根據(jù)權(quán)利、義務(wù)主體的不同來(lái)劃分的。7.私權(quán)利和公權(quán)利：以權(quán)利主體為標(biāo)準(zhǔn)。公權(quán)利：國(guó)家及國(guó)家機(jī)關(guān)的權(quán)利和義務(wù)；公民、法人在國(guó)家及國(guó)家機(jī)關(guān)的關(guān)系中享有的權(quán)利和必須履行的義務(wù)。私權(quán)利：以滿足個(gè)人需要為目的的個(gè)人權(quán)利第三編 法的演進(jìn)n 法起源的一般規(guī)律P1891.規(guī)律：社會(huì)生產(chǎn)力的不斷發(fā)展是最終導(dǎo)致法律的產(chǎn)生法律的發(fā)展一般經(jīng)歷了由禁忌、習(xí)慣、習(xí)慣法再到成文法的發(fā)展過程法律的發(fā)展常常與宗

23、教、道德相伴而生法律的發(fā)展還經(jīng)歷了一個(gè)從簡(jiǎn)單到復(fù)雜的發(fā)展過程n 法與氏族習(xí)慣的區(qū)別P1911.區(qū)別：產(chǎn)生方式不同 體現(xiàn)的意志不同 適用的范圍不同 調(diào)整的內(nèi)容不同 實(shí)施的方式不同n 資本主義兩大法系含義、分布P215/P216大陸法系（必須掌握）1.大陸法系又稱民法法系，以羅馬法為基礎(chǔ)，以1840年法國(guó)民法典和1896年德國(guó)民法典。大陸法系是與英美法系并列的兩大西方法系之一。大陸法系涉及拉丁美洲、非洲、亞洲等地。大陸法系大體又可分為法、德兩個(gè)直系，法國(guó)、比利時(shí)、荷蘭、意大利、西班牙和拉丁美洲各國(guó)屬于前者；德國(guó)、奧地利、瑞士和日本等國(guó)屬于后者。特征：受羅馬法的影響較大。通過法典的形式表現(xiàn)出來(lái)。立法

24、與司法的分工明確。強(qiáng)調(diào)成文法典的權(quán)威性。立法是議會(huì)的權(quán)限。注重法典的體系排列，講求法律的邏輯性、概念的明確性和語(yǔ)言的精練性。公法與司法有嚴(yán)格的劃分。演繹法是法律推理與運(yùn)行的主要方法。英美法系（必須掌握）1.英美法系，又稱普通法系、英吉利法系、判例法系或者海洋法系。指英國(guó)從11世紀(jì)主要以源于日耳曼習(xí)慣法的普通法為基礎(chǔ)，逐漸形成的一種獨(dú)特的法律制度以及仿效英國(guó)的其他一些國(guó)家和地區(qū)的法律制度的總稱。它是以判例為基礎(chǔ)發(fā)展起來(lái)的。17世紀(jì)，隨著英國(guó)的對(duì)外擴(kuò)張，英國(guó)法也傳播和移植到各殖民地國(guó)家。英美法系的國(guó)家，除美國(guó)外還包括大部分英聯(lián)邦國(guó)家以及一些原屬英國(guó)殖民地或附屬國(guó)的亞洲、非洲、大洋洲和加勒比海地區(qū)的

25、國(guó)家。特征：以盎格魯撒克遜習(xí)慣法為基礎(chǔ)。判例是英美法系的重要淵源。法官造法。法官在整個(gè)法律活動(dòng)中占有重要的地位，法官有“造法”的功能。沒有公法和司法的劃分。歸納法是法律推理與運(yùn)行的主要方法。n 法律繼承的含義、內(nèi)容P228/P230（一）法律繼承的概念特點(diǎn)（二）法律繼承的內(nèi)容4點(diǎn)1.概念：法律繼承，就是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)、相繼、繼受，一般表現(xiàn)為舊法律制度（原有法）對(duì)新法律制度（現(xiàn)行法）的影響和新法律制度對(duì)舊法律制度的承接和繼受。3.內(nèi)容：法律技術(shù) 反映商品市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范 反映民主政治的法律原則和規(guī)范 有關(guān)社會(huì)公共事務(wù)的組織與管理的法律規(guī)定。n 法律繼承的根據(jù)和理由P

26、229社會(huì)生活條件的歷史延續(xù)性決定了法律繼承性的客觀存在。法律的相對(duì)獨(dú)立性決定了法律發(fā)展過程的延續(xù)性和繼承性。法律作為人類文明成果的共同性決定了法律繼承的必要性。法律發(fā)展的歷史事實(shí)也驗(yàn)證了法律的繼承性。n 法律移植需要注意的問題P235經(jīng)濟(jì)、文化和政治處于相同或基本相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國(guó)家相互吸收對(duì)方的法律，以至其法律相互融合和趨同。落后國(guó)家或后發(fā)展國(guó)家直接采納先進(jìn)國(guó)家或發(fā)達(dá)國(guó)家的法律。區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)和世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)，這是法律移植的最高形式。n 法制改革的必要性P237在我國(guó)的現(xiàn)行法律體系中，有相當(dāng)多法律、法規(guī)、規(guī)章和具有法律效力的政策，是與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)相聯(lián)系的，是適應(yīng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的需要制

27、定的，是在人治因素非常濃重的體制下形成的。法律是社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治、文化和其他社會(huì)生活和社會(huì)關(guān)系的制度形式，社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治、文化和其他社會(huì)生活和社會(huì)關(guān)系是其內(nèi)容。內(nèi)容的變化要求形式的變化。在中國(guó)建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制發(fā)展社會(huì)主義民主政治是一場(chǎng)深刻的社會(huì)變革。與此相應(yīng)，建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系和民主政治法律體系也就不是一般的法制建設(shè)，更不是簡(jiǎn)單的立法，而是具有變法意義的一場(chǎng)深刻的法制改革。在當(dāng)代中國(guó)。法律發(fā)展與法制現(xiàn)代化是等值的概念，法制現(xiàn)代化意味著法制從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的轉(zhuǎn)型。這樣一個(gè)轉(zhuǎn)型沒有改革的推動(dòng)是絕對(duì)不可能成功的。n 法制現(xiàn)代化的模式P247（一）內(nèi)發(fā)型法制現(xiàn)代化模式（二）外發(fā)型法制現(xiàn)代化模式

28、（三）混合型法制現(xiàn)代化模式1.內(nèi)發(fā)型法制現(xiàn)代化的模式，一般以英國(guó)、法國(guó)等西歐國(guó)家為代表。特點(diǎn)：因社會(huì)自身內(nèi)部條件的逐步成熟而漸進(jìn)式地發(fā)展起來(lái)的。商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與發(fā)達(dá)是推動(dòng)內(nèi)發(fā)型法制現(xiàn)代化運(yùn)動(dòng)的強(qiáng)大的內(nèi)在動(dòng)力。民主代議制政治組織形式的發(fā)展成為內(nèi)發(fā)型法制現(xiàn)代化運(yùn)動(dòng)的重要支撐力量。法律的形式合理性與價(jià)值合理性的互動(dòng)發(fā)展構(gòu)成了內(nèi)發(fā)型法制現(xiàn)代化運(yùn)動(dòng)的運(yùn)作機(jī)制。2.外發(fā)型法制現(xiàn)代化模式，較先進(jìn)，通常以日本、俄國(guó)等國(guó)家為代表。特點(diǎn)：強(qiáng)大的外部因素的沖擊成為外發(fā)型法制現(xiàn)代化運(yùn)動(dòng)的生成動(dòng)力。政治變革運(yùn)動(dòng)往往成為外發(fā)型法制現(xiàn)代化運(yùn)動(dòng)的歷史先導(dǎo)，政府發(fā)揮著主要的推動(dòng)作用。爭(zhēng)取法律主權(quán)的斗爭(zhēng)往往成為外發(fā)型法制現(xiàn)代化國(guó)

29、家從事變革運(yùn)動(dòng)的重要目標(biāo)。法律的形式合理性與價(jià)值合理性之間的背離是外發(fā)型法制現(xiàn)代化進(jìn)程的重要表征之一。3.混合型法制現(xiàn)代化模式，這種模式以中國(guó)為典型代表。特點(diǎn)：從法制現(xiàn)代化的啟動(dòng)機(jī)制來(lái)看，舶來(lái)的西方法律文化的影響和沖擊往往構(gòu)成啟動(dòng)法制變革運(yùn)動(dòng)的重要?jiǎng)右?。從法制現(xiàn)代化運(yùn)動(dòng)的生成機(jī)理上看，在混合型法制現(xiàn)代化國(guó)家的社會(huì)內(nèi)部，已經(jīng)逐漸生成了法制變革的因素和基礎(chǔ)。第四編 法的運(yùn)行n 立法、立法的程序P260/P274（一）立法的概念 （二）立法的特征 5個(gè)（三）立法的程序1.立法的概念：立法是指從中央到地方一切國(guó)家機(jī)關(guān)制定和變動(dòng)各種不同規(guī)范性文件的活動(dòng)。這是最廣義的解釋。立法是指最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)

30、機(jī)關(guān)制定和變動(dòng)法律這種特定規(guī)范性文件的活動(dòng)。這是最狹義的解釋。立法是指一切有權(quán)主體制定和變動(dòng)規(guī)范性法律文件的活動(dòng)。這是介于廣、狹兩義之間的解釋。2.立法的特征：立法是由特定主體進(jìn)行的活動(dòng) 立法是依據(jù)一定職權(quán)進(jìn)行的活動(dòng) 立法是依據(jù)一定程序進(jìn)行的活動(dòng) 立法是運(yùn)用一定技術(shù)進(jìn)行的活動(dòng) 立法是制定、認(rèn)可和變動(dòng)法的活動(dòng)3.立法程序立法過程。立法程序是立法主體在制定、認(rèn)可、修改、補(bǔ)充和廢止法的活動(dòng)中所應(yīng)遵循的法定步驟和方法。 提出法案 審議法案 表決和通過法案 公布法n 立法的基本原則P266-271（一）立法的原則 （二）中國(guó)立法的原則5個(gè)1.（了解）立法的原則：立法原則是指立法主體據(jù)以進(jìn)行立法活動(dòng)的重要

31、準(zhǔn)繩，是立法指導(dǎo)思想在立法實(shí)踐中的重要表現(xiàn)。2.中國(guó)立法的原則：（1）實(shí)事求是原則：要從中國(guó)國(guó)情出發(fā) 要反映客觀規(guī)律要求 要考慮需要與可能兩個(gè)方面的因素 （2）民主立法原則：要實(shí)現(xiàn)立法程序的民主化，使得廣大人民群眾都能夠直接或者間接地參與國(guó)家法律的制定，以達(dá)到制定出正確反映人民意志，維護(hù)最大多數(shù)人的最大利益的法律的目的。 所制定的法律應(yīng)當(dāng)詳細(xì)地記載人民享有的民主權(quán)力的內(nèi)容、范圍及行使途徑，規(guī)定保障這些權(quán)力得以實(shí)現(xiàn)的具體措施，實(shí)現(xiàn)立法內(nèi)容的民主化。 （3）總結(jié)經(jīng)驗(yàn)與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合原則。堅(jiān)持立法的總結(jié)經(jīng)驗(yàn)原則，就是總結(jié)和借鑒本國(guó)和外國(guó)歷史的顯示的立法經(jīng)驗(yàn)，特別是本國(guó)的現(xiàn)實(shí)經(jīng)驗(yàn)，以搞好立法工作。 （

32、4）原則性與靈活性相結(jié)合原則 （5）法律的穩(wěn)定性、連續(xù)性和適應(yīng)性相結(jié)合原則n 執(zhí)法的含義P2801.執(zhí)法有廣義和狹義兩種理解。廣義上的執(zhí)法，是指一切國(guó)家機(jī)關(guān)執(zhí)行法律的活動(dòng)。狹義上的執(zhí)法，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)和法律授權(quán)、委托的組織及其公職人員在刑事行政管理權(quán)的過程中，依照法定職權(quán)和程序，貫徹實(shí)施法律的活動(dòng)。n 執(zhí)法的原則P292-294 合法性原則合理性原則效率性原則正當(dāng)程序原則n 司法、司法基本原則P300/P305-3071.概念：司法是專門執(zhí)掌國(guó)家司法權(quán)力的國(guó)家機(jī)構(gòu)按照其法定的職責(zé)與權(quán)限，嚴(yán)格遵循法律規(guī)定的程序，以超然和中立的立場(chǎng)與態(tài)度，通過對(duì)于相關(guān)事實(shí)和整句的法律審查和邏輯審查，具體適用法律

33、來(lái)處理和解決訴諸其面前的主體之間的法律權(quán)利義務(wù)紛爭(zhēng)的專門活動(dòng)。司法是法律的最后一道防線。司法是國(guó)家依據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動(dòng)2.原則：法治原則客觀原則獨(dú)立原則公正原則責(zé)任原則n 中國(guó)的司法體系P304 1.人民法院：最高人民法院地方各級(jí)人民法院專門人民法院 2.人民檢察院最高人民檢察院地方各級(jí)人民檢察院專門人民檢察院n 法律監(jiān)督的構(gòu)成要素P314-3161.法律監(jiān)督的主體法律監(jiān)督的對(duì)象法律監(jiān)督的內(nèi)容法律監(jiān)督的依據(jù)法律監(jiān)督的方式n 論述完善我國(guó)的法律監(jiān)督體系 P3251.法律監(jiān)督應(yīng)以國(guó)家權(quán)力結(jié)構(gòu)中的充分分權(quán)和分權(quán)基礎(chǔ)上的權(quán)力制約為基礎(chǔ)，合理地分配權(quán)力，以及合理分配監(jiān)督

34、權(quán)。2.法律監(jiān)督應(yīng)當(dāng)完善司法審查制度3.法律監(jiān)督在監(jiān)督權(quán)的實(shí)質(zhì)化和監(jiān)督操作的程序化方面還需要進(jìn)一步明確化和法制化n 法律職業(yè)技能的內(nèi)容P332-3331.法律職業(yè)的語(yǔ)言技能：來(lái)自制定法規(guī)定的法律術(shù)語(yǔ)來(lái)自法學(xué)理論的法學(xué)術(shù)語(yǔ)2.法律職業(yè)的思維方式：通過程序進(jìn)行思考遵循向過去看的習(xí)慣，表現(xiàn)的較為穩(wěn)妥，甚至保守注重慎密的邏輯，謹(jǐn)慎地對(duì)待情感因素法律思維追求程序中的“真”，不同于科學(xué)中的“真”判斷結(jié)論總是非此即彼3.法律職業(yè)的專業(yè)知識(shí)4.法律職業(yè)的獨(dú)特技術(shù)，在法律實(shí)踐過程中慢慢習(xí)得n 法律方法P347（一）法律方法的概念 特征 （二）法律方法的內(nèi)容1.概念：法律方法是指法律職業(yè)者認(rèn)識(shí)、判斷、處理和解決法

35、律問題的專門方法。特征：專業(yè)性 法律性，根據(jù)法律來(lái)思考和解決問題的方法 實(shí)踐性。法律方法屬于時(shí)間范疇2.內(nèi)容：典型的法律方法：司法過程的法律方法，也可以理解為法律推理。進(jìn)一步細(xì)分為法律推理、法律發(fā)現(xiàn)、法律解釋、法律論證四個(gè)環(huán)節(jié)。前提：法律思維n 法律推理P350（一）法律推理的概念 1.法律推理是指法律人依據(jù)法律規(guī)定，尋找和構(gòu)造正當(dāng)?shù)姆衫碛?，?lái)對(duì)某一具體案件進(jìn)行法律事實(shí)的認(rèn)定和得出法律處理的過程和結(jié)果的證明方法和途徑。法律推理貫穿著形式推理和辯證推理。n 演繹推理 P3501.演繹的法律推理：是指從一般的法律規(guī)定到個(gè)別特殊行為的推理。就是由一般的普遍性法律規(guī)則為大前提，以具體的法律事實(shí)為小前

36、提，推導(dǎo)出一個(gè)特殊而確定的法律推理過程和推理方法。n 法律解釋、法律解釋必要性P3541.法律解釋是指對(duì)法律文本的內(nèi)容和含義所做的說(shuō)明。是一種創(chuàng)造性的活動(dòng)，是立法活動(dòng)的繼續(xù)，必要性：法律是概括的、抽象的，只有經(jīng)過解釋才能成為具體行為的規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)。法律具有相對(duì)的穩(wěn)定性。人的能力有限，只有不斷解釋法律才能趨于完美。n 法律解釋的方法P356-3571.方法：一般解釋：語(yǔ)法解釋邏輯解釋系統(tǒng)解釋歷史解釋目的解釋當(dāng)然解釋 特殊解釋：按照尺度分為字面解釋、擴(kuò)充解釋和限制解釋。按照自由度分為狹義廣義n 法治的內(nèi)涵P368-371法治是一種治國(guó)方略法治是民主制度的保障法治表達(dá)了一種人文精神與價(jià)值追求法治具有至高

37、無(wú)上的特性法治還代表了一種良好的社會(huì)秩序n 法治形成的標(biāo)志P376市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的完善健全公平與公正的法律制度法律職業(yè)階層的興起法律至上的理念的確立第五編 法的作用與價(jià)值n 法的規(guī)范作用P387-388告示作用指引作用評(píng)價(jià)作用預(yù)測(cè)作用教育作用強(qiáng)制作用n 法執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)的職能P389保障、引導(dǎo)和推進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)保障、引導(dǎo)和推進(jìn)社會(huì)主義民主政治保障、引導(dǎo)和推進(jìn)社會(huì)主義精神文明保障、引導(dǎo)和推進(jìn)對(duì)外開放，維護(hù)國(guó)際和平和發(fā)展n 法的局限性P390法只是許多社會(huì)調(diào)整方法的一種法的作用范圍不是無(wú)限的，也并非在任何問題上都是適當(dāng)?shù)姆▽?duì)千姿百態(tài)、不斷變化的社會(huì)生活的涵蓋性和適應(yīng)性不可避免地存在一定的限度在實(shí)施法所