簽訂及履行合同應(yīng)注意的問題

1、簽訂及履行合同應(yīng)注意的問題 1、 簽約前應(yīng)做好資信調(diào)查工作簽約前應(yīng)做好資信調(diào)查工作n 2、 應(yīng)當(dāng)廣義地理解合同的形式應(yīng)當(dāng)廣義地理解合同的形式n 3、 注意合同條款完備性和表述準(zhǔn)確性注意合同條款完備性和表述準(zhǔn)確性n 4、 注意合同訂立程序和合同成立時(shí)間注意合同訂立程序和合同成立時(shí)間n 5、 注意合同成立與合同生效的區(qū)別注意合同成立與合同生效的區(qū)別n 6、 做好履行過程中的證據(jù)保留工作做好履行過程中的證據(jù)保留工作n 7、 合同的變更和轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題合同的變更和轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題n 8、 合同的終止情形、程序和效力合同的終止情形、程序和效力n 9、 正確認(rèn)識違約責(zé)任的承擔(dān)問題正確認(rèn)識違約責(zé)任的承擔(dān)問題n 1

2、0、牢固樹立訴訟時(shí)效意識牢固樹立訴訟時(shí)效意識n 11、爭議解決方式：、爭議解決方式：訴訟、仲裁的區(qū)別訴訟、仲裁的區(qū)別一、簽約前應(yīng)做好資信調(diào)查工作一、簽約前應(yīng)做好資信調(diào)查工作 （一）資信調(diào)查的目的在于防范或者降低交易風(fēng)險(xiǎn)（一）資信調(diào)查的目的在于防范或者降低交易風(fēng)險(xiǎn) 1、商業(yè)上的交易風(fēng)險(xiǎn)一般表現(xiàn)為兩大類型：、商業(yè)上的交易風(fēng)險(xiǎn)一般表現(xiàn)為兩大類型： （1）對方履約能力方面的原因）對方履約能力方面的原因(生產(chǎn)銷售情況、借貸生產(chǎn)銷售情況、借貸情況等盡職調(diào)查內(nèi)容情況等盡職調(diào)查內(nèi)容) （2）對方采取故意設(shè)置陷井、進(jìn)行合同詐騙等原因）對方采取故意設(shè)置陷井、進(jìn)行合同詐騙等原因 2、所有交易風(fēng)險(xiǎn)中，風(fēng)險(xiǎn)最大的就是合

3、同欺詐：、所有交易風(fēng)險(xiǎn)中，風(fēng)險(xiǎn)最大的就是合同欺詐： （1）冒用或盜用他人名義進(jìn)行欺詐。）冒用或盜用他人名義進(jìn)行欺詐。（2）假造不存在的單位或個人，或以無某身份者冒充）假造不存在的單位或個人，或以無某身份者冒充有某身份者進(jìn)行欺詐。有某身份者進(jìn)行欺詐。 （3）隱瞞無履行能力的事實(shí)或夸大資信水平、生產(chǎn)能力、技）隱瞞無履行能力的事實(shí)或夸大資信水平、生產(chǎn)能力、技術(shù)水平、產(chǎn)品質(zhì)量進(jìn)行欺詐術(shù)水平、產(chǎn)品質(zhì)量進(jìn)行欺詐 。（4）利用廢、假支票進(jìn)行欺詐。）利用廢、假支票進(jìn)行欺詐。 （5）通過惡意設(shè)計(jì)合同條款，或在合同條款上任意設(shè)置障礙，）通過惡意設(shè)計(jì)合同條款，或在合同條款上任意設(shè)置障礙，進(jìn)行欺詐。進(jìn)行欺詐。 （特別

4、注意，條款權(quán)利、義務(wù)的規(guī)避）（特別注意，條款權(quán)利、義務(wù)的規(guī)避）（6）利用）利用“釣魚合同釣魚合同”進(jìn)行欺詐。進(jìn)行欺詐。 所謂所謂“釣魚合同釣魚合同”是指那些先讓一方當(dāng)事人嘗些甜頭，是指那些先讓一方當(dāng)事人嘗些甜頭，然后引其上鉤，最后讓其大吃苦頭的合同然后引其上鉤，最后讓其大吃苦頭的合同。 （二）資信調(diào)查的主要內(nèi)容（二）資信調(diào)查的主要內(nèi)容 一般包括企業(yè)背景、企業(yè)性質(zhì)、注冊資本、注冊地址、一般包括企業(yè)背景、企業(yè)性質(zhì)、注冊資本、注冊地址、經(jīng)營范圍、法定代表人、營業(yè)執(zhí)照注冊號、年檢情況、股經(jīng)營范圍、法定代表人、營業(yè)執(zhí)照注冊號、年檢情況、股東情況、業(yè)務(wù)領(lǐng)域及近年業(yè)績、在業(yè)界的地位及影響、客東情況、業(yè)務(wù)領(lǐng)域

5、及近年業(yè)績、在業(yè)界的地位及影響、客戶群體、履約狀況、產(chǎn)品質(zhì)量、資產(chǎn)及財(cái)務(wù)情況、有無不戶群體、履約狀況、產(chǎn)品質(zhì)量、資產(chǎn)及財(cái)務(wù)情況、有無不良記錄、重大訴訟等。良記錄、重大訴訟等。 要專門審查經(jīng)辦人有無授權(quán)委托文件，核實(shí)其身份。要專門審查經(jīng)辦人有無授權(quán)委托文件，核實(shí)其身份。（三）資信調(diào)查的主要途徑（三）資信調(diào)查的主要途徑 1、要求對方提供企業(yè)簡介、營業(yè)執(zhí)照副本、有關(guān)產(chǎn)品或、要求對方提供企業(yè)簡介、營業(yè)執(zhí)照副本、有關(guān)產(chǎn)品或技術(shù)資料；技術(shù)資料； 2、采取網(wǎng)上搜索、實(shí)地考察、工商查詢、質(zhì)量監(jiān)督部門、采取網(wǎng)上搜索、實(shí)地考察、工商查詢、質(zhì)量監(jiān)督部門查詢、法院判決和裁定文書的查詢等各方式；查詢、法院判決和裁定文書

6、的查詢等各方式； 3、重大業(yè)務(wù)可委托專業(yè)資信調(diào)查機(jī)構(gòu)辦理。、重大業(yè)務(wù)可委托專業(yè)資信調(diào)查機(jī)構(gòu)辦理。 合同法的基本原則合同法的基本原則 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同法的原則：1、平等原則：、平等原則：合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。2、自愿原則、自愿原則當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。 3、公平原則：、公平原則：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。 4、誠實(shí)信用原則：、誠實(shí)信用原則：當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。 5、守法原則和遵守社會公德原則：、守法原則和遵

7、守社會公德原則： 當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。n合同有效的要件：合同有效的要件：n1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；n2、意思表示真實(shí)；n3、不違反法律和社會公共利益；n4、合同標(biāo)的須確定和可能。二、應(yīng)當(dāng)廣義地理解合同的形式二、應(yīng)當(dāng)廣義地理解合同的形式 1 1、合同的形式不僅僅是、合同的形式不僅僅是書面形式書面形式，還包括，還包括口頭形式口頭形式、其他形其他形式式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，或者當(dāng)事人約。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，或者當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面

8、形式。 （合同法第（合同法第10條）。條）。2 2、建議：建議：因?yàn)榉菚嫘问皆诎l(fā)生糾紛時(shí)不好確定責(zé)任，也容易被人利因?yàn)榉菚嫘问皆诎l(fā)生糾紛時(shí)不好確定責(zé)任，也容易被人利用進(jìn)行欺詐，訂立合同應(yīng)盡量采用書面形式。同時(shí)訂立合用進(jìn)行欺詐，訂立合同應(yīng)盡量采用書面形式。同時(shí)訂立合同時(shí)應(yīng)盡量參照合同范本，并結(jié)合具體情況訂立。同時(shí)應(yīng)盡量參照合同范本，并結(jié)合具體情況訂立。 三、注意合同條款完備性和表述準(zhǔn)確性三、注意合同條款完備性和表述準(zhǔn)確性 合同法第合同法第12條條規(guī)定合同的條款由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：規(guī)定合同的條款由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款： 1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、當(dāng)事人的名稱或者姓名和

9、住所 2、標(biāo)的：應(yīng)寫全稱，寫具體，使之特定化，不能簡寫，品種，規(guī)格，型號，、標(biāo)的：應(yīng)寫全稱，寫具體，使之特定化，不能簡寫，品種，規(guī)格，型號，等級，花色等要寫具體等級，花色等要寫具體3、數(shù)量：、數(shù)量：4、價(jià)款或者報(bào)酬：、價(jià)款或者報(bào)酬：5、質(zhì)量：、質(zhì)量：6、履行期限、地點(diǎn)和方式：、履行期限、地點(diǎn)和方式：7、違約責(zé)任：、違約責(zé)任：8、解決爭議的方法：或?qū)徎虿?、解決爭議的方法：或?qū)徎虿?、其他條款：根據(jù)不同性質(zhì)的合同有所不同，如驗(yàn)收條款、質(zhì)保期、質(zhì)保、其他條款：根據(jù)不同性質(zhì)的合同有所不同，如驗(yàn)收條款、質(zhì)保期、質(zhì)保金、合同變更解除條款、所有權(quán)保留、運(yùn)輸風(fēng)險(xiǎn)、保密責(zé)任、轉(zhuǎn)租權(quán)、金、合同變更解除條款、所有權(quán)

10、保留、運(yùn)輸風(fēng)險(xiǎn)、保密責(zé)任、轉(zhuǎn)租權(quán)、租賃物維修責(zé)任、轉(zhuǎn)包權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、通知條款、適用法律、合同語言租賃物維修責(zé)任、轉(zhuǎn)包權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、通知條款、適用法律、合同語言等。等。提示：表述準(zhǔn)確性非常重要，否則容易產(chǎn)生重大爭議。提示：表述準(zhǔn)確性非常重要，否則容易產(chǎn)生重大爭議。四、注意合同訂立程序和合同成立時(shí)間四、注意合同訂立程序和合同成立時(shí)間（一）合同訂立程序（一）合同訂立程序 要約：要約：簡單說就是希望和他人訂立合同的意思表示，即簡單說就是希望和他人訂立合同的意思表示，即為發(fā)出締結(jié)合同建議的行為。為發(fā)出締結(jié)合同建議的行為。 該意思表示的內(nèi)容必須具體確定（具備足以使合同成立的該意思表示的內(nèi)容必須具體確定（具

11、備足以使合同成立的主要條件，而非全部條件。一般而言，有標(biāo)的物、數(shù)量、價(jià)格主要條件，而非全部條件。一般而言，有標(biāo)的物、數(shù)量、價(jià)格即可以認(rèn)為是具體確定。），意思表示經(jīng)受要約人承諾，要即可以認(rèn)為是具體確定。），意思表示經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。受要約人是特定的。約人即受該意思表示約束。受要約人是特定的。 承諾：承諾：簡單說就是受要約人同意要約的意思表示。簡單說就是受要約人同意要約的意思表示。 要件：必須由受要約人做出；須向要約人做出；其內(nèi)容須要件：必須由受要約人做出；須向要約人做出；其內(nèi)容須與要約保持一致，不能對要約進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更，否則構(gòu)成新與要約保持一致，不能對要約進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更，

12、否則構(gòu)成新要約；要約； 承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出。承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出。（二）合同的成立時(shí)間（二）合同的成立時(shí)間 一般情況下，承諾生效的時(shí)間就是合同成立的時(shí)間。承諾一般情況下，承諾生效的時(shí)間就是合同成立的時(shí)間。承諾于到達(dá)要約人時(shí)生效。于到達(dá)要約人時(shí)生效。 如果采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋如果采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立。但應(yīng)當(dāng)在合同成立之前提出。章時(shí)合同成立。但應(yīng)當(dāng)在合同成立之前提出。（三）特別建議（三）特別建議 特別約定三點(diǎn)：第一，合同最終應(yīng)采用合同書形式，自雙特別約定三點(diǎn)：第一，合同最終應(yīng)采用合同書形式，自雙方簽字蓋章時(shí)合同成立。

13、第二，合同書中所作約定取代之方簽字蓋章時(shí)合同成立。第二，合同書中所作約定取代之前所有的往來文件。這樣對雙方都是有好處的。第三，簽前所有的往來文件。這樣對雙方都是有好處的。第三，簽署合同必須面簽并核實(shí)身份。署合同必須面簽并核實(shí)身份。 五、注意合同成立與合同生效的區(qū)別五、注意合同成立與合同生效的區(qū)別 合同的成立和合同的生效在法律上是兩個概念。合同的成立和合同的生效在法律上是兩個概念。n1、合同的成立是一個事實(shí)問題，而合同的生效則是一、合同的成立是一個事實(shí)問題，而合同的生效則是一n 個法律判斷問題。個法律判斷問題。n2、合同成立并不意味著必然生效、合同成立并不意味著必然生效n3、一般情況下合同成立即

14、生效，但法律、行政法規(guī)規(guī)、一般情況下合同成立即生效，但法律、行政法規(guī)規(guī)n 定經(jīng)批準(zhǔn)、登記生效的除外。定經(jīng)批準(zhǔn)、登記生效的除外。n4、特殊情況下的生效：附期限或者附條件合同。、特殊情況下的生效：附期限或者附條件合同。沒簽合同就不承擔(dān)法律責(zé)任嗎沒簽合同就不承擔(dān)法律責(zé)任嗎 締約過失責(zé)任：在合同締結(jié)過程中，當(dāng)事人因自己的故締約過失責(zé)任：在合同締結(jié)過程中，當(dāng)事人因自己的故意或過失，致使合同不能成立，對相信該合同為成立的相對意或過失，致使合同不能成立，對相信該合同為成立的相對人，為基于此項(xiàng)信賴而產(chǎn)生的損害，應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。人，為基于此項(xiàng)信賴而產(chǎn)生的損害，應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。 締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件：締約過

15、失責(zé)任的構(gòu)成要件： （1 1）當(dāng)事人意思表示有瑕疵）當(dāng)事人意思表示有瑕疵 （2 2）締約的相對人誤信合同會成立）締約的相對人誤信合同會成立 （3 3）合同尚未有效成立）合同尚未有效成立 （4 4）締約當(dāng)事人須有損害）締約當(dāng)事人須有損害 （5 5）締約當(dāng)事人一方或雙方須有故意或過失）締約當(dāng)事人一方或雙方須有故意或過失 合同法合同法第第4242條：當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一條：當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給雙方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：一、假借訂，給雙方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：一、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；二、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重立合同，惡意進(jìn)行磋商；

16、二、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；三、有其他違背誠實(shí)信用原則的要事實(shí)或者提供虛假情況；三、有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。行為。15 合同只要簽了萬事大吉了嗎？合同只要簽了萬事大吉了嗎？ 1 1、合同無效合同無效 合同法第52條：有下列情形之一的，合同無效： （一）一方以欺詐/脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； （二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； （三）以合法的形式掩蓋非法目的； （四）損害社會公共利益； （五）違反法律/行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 第53條：合同中下列免責(zé)條款無效： （一）造成對方人身傷害的； （二）因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的 16 2 2

17、、 合同撤銷權(quán)合同撤銷權(quán)合同法第54條：下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的；（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。17 合同相對無效：合同相對無效： （一）重大誤解（一）重大誤解 一方由于自己的過錯，對合同的內(nèi)容發(fā)生誤解。由此一方由于自己的過錯，對合同的內(nèi)容發(fā)生誤解。由此簽訂了合同。簽訂了合同。 第一，須是當(dāng)事人因?yàn)檎`解作出了意思表示第一，須是當(dāng)事人因?yàn)檎`解作出了意思表示 第二，重大誤解的對象應(yīng)當(dāng)是合同內(nèi)容第二，重大誤解的對

18、象應(yīng)當(dāng)是合同內(nèi)容 第三，誤解是由于當(dāng)事人自己的過錯造成的。第三，誤解是由于當(dāng)事人自己的過錯造成的。 重大誤解的要件：重大誤解的要件： 1、誤解是當(dāng)事人認(rèn)識上的錯誤。 2、誤解是當(dāng)事人對合同的認(rèn)識錯誤。 3、誤解直接影響到當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。 簽了不該簽的合同就自認(rèn)倒霉嗎？簽了不該簽的合同就自認(rèn)倒霉嗎？18（二）顯失公平（二）顯失公平 一方當(dāng)事人在情況緊急或缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下，與對方當(dāng)事一方當(dāng)事人在情況緊急或缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下，與對方當(dāng)事人簽訂對自己有明顯重大不利的合同。人簽訂對自己有明顯重大不利的合同。顯顯失公平的要件：失公平的要件：1、合同的內(nèi)容在客觀上利益失衡或者不平衡。2、受有過高利益的當(dāng)事

19、人在主觀上具有利用對方的故意。3、顯失公平的發(fā)生時(shí)間在訂立合同之時(shí)。（三）（三）欺詐、脅迫和乘人之危欺詐、脅迫和乘人之危在受欺詐、受脅迫的情況下所訂立的合同，明顯違背我國民法的自愿原則：一方當(dāng)事人稱對方處于危難之機(jī)，為謀取不正當(dāng)利益迫使對方作出不真實(shí)的意思表示而簽訂的合同，嚴(yán)重?fù)p害對方利益的，用于乘人之危而訂立的合同。19 合同法合同法第第5555條：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：條：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅： （一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由（一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)； （二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事

20、人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由（二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。合同法解釋一合同法解釋一第第8 8條：合同法第五十五條規(guī)定的條：合同法第五十五條規(guī)定的“一一年年” ” 為不變期間，不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長為不變期間，不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長的規(guī)定。的規(guī)定。n訴訟時(shí)效：訴訟時(shí)效：是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時(shí)效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當(dāng)時(shí)效期間屆滿時(shí)，權(quán)利人將失去勝訴權(quán)利，即勝訴權(quán)利歸于消滅。在法律規(guī)定的訴訟時(shí)效期間內(nèi)，權(quán)利人提出請求的，人民法院就強(qiáng)制義務(wù)人履行所承擔(dān)的義務(wù)。而在法定的訴訟

21、時(shí)效期間屆滿之后，權(quán)利人行使請求權(quán)的，人民法院就不再予以保護(hù)。n訴訟時(shí)效中止訴訟時(shí)效中止n訴訟時(shí)效中止是指在訴訟時(shí)效進(jìn)行期間，因發(fā)生法定事由阻礙權(quán)利人行使請求權(quán)，訴訟依法暫時(shí)停止進(jìn)行，并在法定事由消失之日起繼續(xù)進(jìn)行的情況，又稱為時(shí)效的暫停。對此，我國民法通則第139條予以規(guī)定：“在訴訟時(shí)效期間的最后6個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止，訴訟時(shí)效從中止時(shí)效的原因消除之日起繼續(xù)計(jì)算?！眓訴訟期間中斷的法定事由：訴訟期間中斷的法定事由：兩大類：一是不可抗力，如自然災(zāi)害、軍事行動等，都是當(dāng)事人無法預(yù)見和克服的客觀情況；二是其他阻礙權(quán)利人行使請求權(quán)的情況。n其他阻礙其他阻礙n（

22、一）權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)、喪失行為能力；n（二）繼承開始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人；n（三）權(quán)利人被義務(wù)人或者其他人控制無法主張權(quán)利；n（四）其他導(dǎo)致權(quán)利人不能主張權(quán)利的客觀情形。n訴訟時(shí)效期間的中斷訴訟時(shí)效期間的中斷n訴訟時(shí)效中斷是指在訴訟時(shí)效期間進(jìn)行中，因發(fā)生一定的法定事由，致使已經(jīng)經(jīng)過的時(shí)效期間統(tǒng)歸無效，待時(shí)效中斷的事由消除后，訴訟時(shí)效期間重新起算。n訴訟期間中斷的法定事由：訴訟期間中斷的法定事由：1、權(quán)利人提起訴訟。2、權(quán)利人主張權(quán)利。3、債務(wù)人同意履行義務(wù)。22合同無效或被撤銷的法律后果？合同無效或被撤銷的法

23、律后果？合同法合同法第第5656條：無效合同或者被撤銷的合同自始沒條：無效合同或者被撤銷的合同自始沒有法律效力。合同部分無效，不影響其他部分效力的有法律效力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分有效。，其他部分有效。 第第5858條：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)條：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任

24、。任。23n合同相對性問題合同相對性問題n合同法合同法第第121121條：條：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決. .”n1 1、主體的相對性；、主體的相對性；2 2、內(nèi)容的相對性；、內(nèi)容的相對性；3 3、責(zé)任的相對性、責(zé)任的相對性。n如：如：a a與與b b簽有合同，簽有合同，a a因?yàn)橐驗(yàn)閏 c的原因?qū)е碌脑驅(qū)е耡 a對于對于b b的違約，的違約，a a應(yīng)當(dāng)向應(yīng)當(dāng)向b b承擔(dān)違約責(zé)任，承

25、擔(dān)違約責(zé)任，a a與與c c的糾紛另行解決。的糾紛另行解決。24別人以我的名義請客干嘛要我買單？別人以我的名義請客干嘛要我買單？無權(quán)代理：無權(quán)代理：民法通則第民法通則第66條第條第1款規(guī)定：沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)款規(guī)定：沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。 特殊形式：表

26、見代理特殊形式：表見代理合同法合同法第第4949條條“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”25 【案例案例】某開發(fā)商將一樓盤委托給銷售代理公司銷售，后雙方某開發(fā)商將一樓盤委托給銷售代理公司銷售，后雙方解除了委托合同。但該代理公司仍以開發(fā)商名義網(wǎng)上繼續(xù)銷解除了委托合同。但該代理公司仍以開發(fā)商名義網(wǎng)上繼續(xù)銷售，后代理公司蒸發(fā)，業(yè)主要求開發(fā)商承擔(dān)賠償責(zé)任。售，后代理公司蒸發(fā)，業(yè)主要求開發(fā)商承擔(dān)賠償責(zé)任

27、。 表見代理的構(gòu)成要件：表見代理的構(gòu)成要件： 1 1、行為人以被代理人的名義與相對人訂立合同；、行為人以被代理人的名義與相對人訂立合同； 2 2、相對人與行為人之間訂立的合同應(yīng)當(dāng)符合合同成立和有效、相對人與行為人之間訂立的合同應(yīng)當(dāng)符合合同成立和有效的要件要求；的要件要求； 3 3、客觀上須有足以使相對人相信行為人具有代理情形；、客觀上須有足以使相對人相信行為人具有代理情形； 4 4、相對人須有善意（不知情即是善意）無過失。、相對人須有善意（不知情即是善意）無過失。表見代理后果：表見代理后果：1 1、被代理人、被代理人因表見代理成立因表見代理成立向相對人承擔(dān)責(zé)任；向相對人承擔(dān)責(zé)任；2 2、給被代

28、理人造成損失的，被代理人有權(quán)根據(jù)是否與代理人有給被代理人造成損失的，被代理人有權(quán)根據(jù)是否與代理人有委托關(guān)系、代理人是否超越代理權(quán)以及代理權(quán)是否已經(jīng)終止委托關(guān)系、代理人是否超越代理權(quán)以及代理權(quán)是否已經(jīng)終止等不同的情況，以及無權(quán)代理人的過錯情況，依法請求無權(quán)等不同的情況，以及無權(quán)代理人的過錯情況，依法請求無權(quán)代理人給予相應(yīng)的賠償。代理人給予相應(yīng)的賠償。n無權(quán)代理和表見代理區(qū)別：n1、發(fā)生無權(quán)代理，純因行為人之過失，本人并無過失行為，即行為人冒充代理人或越權(quán)代理所致，而發(fā)生表見代理，系本人過失所致，即本人的行為不僅使得行為人能以代理人的身份去與相對人實(shí)施行為，而且更主要的是足以使第三人確信行為人你能

29、以代理人的身份去與相對人實(shí)施行為，而且更主要的是足以使第三人確信行為人已獲得本人的授權(quán)，這是二者最主要的區(qū)別。2、無權(quán)代理中，相對人主觀上的狀態(tài)在所不問，即相對人是否知道行為人為無權(quán)代理，不影響無權(quán)代理的成立，而表見代理中，第三人必須是善意的，即其確信行為人已獲本人的授權(quán)，能以本人名義進(jìn)行法律行為，否則不能構(gòu)成表見代理。27 合同履行的法律風(fēng)險(xiǎn)合同履行的法律風(fēng)險(xiǎn)同時(shí)履行抗辯權(quán)：同時(shí)履行抗辯權(quán)： 合同法第六十六條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。先履行抗辯權(quán)：先履行抗辯權(quán)： 合同法第六

30、十七條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。28不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)合同法第68條規(guī)定“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。”當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 不安抗辯權(quán)體現(xiàn)了公平原則。 特別解釋不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件：特別解釋不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件：（1）合同所確定的債務(wù)合法有效；（2）雙方當(dāng)事人因同一雙

31、務(wù)合同互負(fù)債務(wù)且有先后原則順序；（3）須在合同成立后對方發(fā)生財(cái)產(chǎn)狀況惡化，且有難為給付之虞。合同法第69條：當(dāng)事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。30債務(wù)人沒錢還債但還有人欠他的錢，可以債務(wù)人沒錢還債但還有人欠他的錢，可以代他找第三方要錢嗎？代他找第三方要錢嗎？ 代位權(quán)代位權(quán)合同法第73條規(guī)定“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外?！?代位權(quán)的行使范圍

32、以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 設(shè)立代位權(quán)的法律目的在于保護(hù)債權(quán)。31 債權(quán)人代位權(quán)的構(gòu)成要件債權(quán)人代位權(quán)的構(gòu)成要件合同法解釋一合同法解釋一： 1、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法；2、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；3、債務(wù)人的債權(quán)已到期；4、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。 專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。32債務(wù)人做籠子轉(zhuǎn)移資產(chǎn)可以得逞嗎？債務(wù)人做籠子轉(zhuǎn)移資產(chǎn)可以得逞嗎？ 撤銷權(quán)撤銷權(quán) 合同法第74條規(guī)定：因債務(wù)

33、人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 33“明顯不合理明顯不合理”的理解的理解n合同法解釋二合同法解釋二人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)百轉(zhuǎn)讓價(jià)格

34、達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對轉(zhuǎn)讓價(jià)分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)百分之三十的，一般可格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。以視為明顯不合理的高價(jià)。債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請，參照合同法的規(guī)定予以撤銷。根據(jù)債權(quán)人的申請，參照合同法的規(guī)定予以撤銷。34債權(quán)人撤銷權(quán)的要件債權(quán)人撤銷權(quán)的要件（1 1）債權(quán)人與債務(wù)人之間有債權(quán)債務(wù)關(guān)系；）債權(quán)人與債務(wù)人之間有債權(quán)債務(wù)關(guān)系；（

35、2 2）債務(wù)人實(shí)施了處分財(cái)產(chǎn)的積極行為或者放棄債權(quán)的消）債務(wù)人實(shí)施了處分財(cái)產(chǎn)的積極行為或者放棄債權(quán)的消極行為；極行為；（3 3）債務(wù)人的行為須有害于債權(quán)；）債務(wù)人的行為須有害于債權(quán)；（4）債務(wù)人以及財(cái)產(chǎn)處分受益人的過錯，主要的表現(xiàn)形式債務(wù)人以及財(cái)產(chǎn)處分受益人的過錯，主要的表現(xiàn)形式是惡意。是惡意。 合同法合同法第第7575條：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤條：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。35合同條款約定不明確怎么履行？合

36、同條款約定不明確怎么履行？ 合同法合同法第第6161條：合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者條：合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明的，可以協(xié)報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。易習(xí)慣確定。 第第6262條條“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，按照本法第當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，按照本法第6161條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行（一）質(zhì)量要

37、求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目；沒有國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 （二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的（二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。，按照規(guī)定履行。36 （三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的。在履行；交付不動產(chǎn)的，在不

38、動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的。在履行義務(wù)一方所在地履行。行義務(wù)一方所在地履行。 （四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 （五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。行。 （六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)的一方負(fù)擔(dān)。（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)的一方負(fù)擔(dān)。37企業(yè)間互負(fù)債務(wù)，該誰先履行？企業(yè)間互負(fù)債務(wù)，該誰先履行？ 合同法合同法第第6666條：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)

39、，沒有先后履行順條：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 第第6767條：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行條：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履一方未履行，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。其相應(yīng)的履行要求。

40、 霸王條款真的很牛嗎？霸王條款真的很牛嗎？ 格式合同條款格式合同條款：合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬訂，相對方只能對該擬訂好的合同概括地表示全部同意接受或全部不予接受，而不能討價(jià)還價(jià)的合同類型。 提供格式合同條款一方的法定義務(wù)： （1）遵循公平原則 （2）應(yīng)當(dāng)提請當(dāng)事人注意的義務(wù) （3）給予權(quán)利、義務(wù)說明的義務(wù) （4）免責(zé)條款無效合同法合同法第第3939條：采用格式合同訂立合同的，提供格條：采用格式合同訂立合同的，提供格式合同條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間式合同條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請雙方注意免除的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請雙方注意

41、免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。予以說明。 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。 合同法解釋二合同法解釋二第第6 6條規(guī)定：提供格式條款的一方對條規(guī)定：提供格式條款的一方對格式條款中免除或限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)格式條款中免除或限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)應(yīng)采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特殊應(yīng)采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特殊標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明。在標(biāo)識，并按照

42、對方的要求對該格式條款予以說明。在訴訟中，提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義訴訟中，提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。 合同法合同法第第4040條：格式條款具有本法第條：格式條款具有本法第5252條、條、5353條規(guī)條規(guī)定的情形的，或者提供格式合同條款一方免除其責(zé)任定的情形的，或者提供格式合同條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。 合同法合同法第第4141條：對格式合同條款的理解發(fā)生爭議的條：對格式合同條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以，應(yīng)當(dāng)按照通常

43、理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于格式條款一方的解釋。格上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。簽訂合同中易忽視的問題簽訂合同中易忽視的問題n1、主要合同的主體要前后一致。n2、合同涂改要蓋章確認(rèn)。n3、合同附件要蓋章。n4、合同應(yīng)加蓋騎縫章。n5、合同建議保留三份以上。n6、合同文中不留空格。六、做好履行過程中的證據(jù)保留工作六、做好履行過程中的證據(jù)保留工作 （一）證據(jù)保留工作（一）證據(jù)保留工作1、完整地保存合同、補(bǔ)充協(xié)議、備忘錄、發(fā)收貨憑證、付款憑證、技術(shù)資料、完整地保存

44、合同、補(bǔ)充協(xié)議、備忘錄、發(fā)收貨憑證、付款憑證、技術(shù)資料和其他所有往來函件的原件；和其他所有往來函件的原件；2、在對方出現(xiàn)不能履行、不能完全履行合同時(shí)以書面的、錄音錄象等手段保、在對方出現(xiàn)不能履行、不能完全履行合同時(shí)以書面的、錄音錄象等手段保留證據(jù)，以便為將來產(chǎn)生爭議時(shí)分清責(zé)任之用。必要時(shí)采取公證方式保全留證據(jù)，以便為將來產(chǎn)生爭議時(shí)分清責(zé)任之用。必要時(shí)采取公證方式保全證據(jù)。證據(jù)。3、特別注意己方出具文件或加蓋公章需要謹(jǐn)慎行事。、特別注意己方出具文件或加蓋公章需要謹(jǐn)慎行事。（二）注意抗辯權(quán)、代位權(quán)、撤銷權(quán)（二）注意抗辯權(quán)、代位權(quán)、撤銷權(quán)n1、先履行抗辯權(quán)（、先履行抗辯權(quán)（ 合同法第合同法第67條）

45、條）2、同時(shí)履行抗辯權(quán)（第、同時(shí)履行抗辯權(quán)（第66條）條）n3、不安抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán) （第（第68條）條） 4、代位權(quán)（第、代位權(quán)（第73條）條）n5、撤銷權(quán)（第、撤銷權(quán)（第74條）條）七、合同的變更和轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題七、合同的變更和轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題 1、協(xié)商一致可以變更合同協(xié)商一致可以變更合同n2、債權(quán)人可以轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。、債權(quán)人可以轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。n3、債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)給第三人應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。、債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)給第三人應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。n4、當(dāng)事人一方可以將權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓，但應(yīng)經(jīng)對方當(dāng)事人一方可以將權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓，但應(yīng)經(jīng)對方同意。同意。八、合同的終止情

46、形、程序和效力八、合同的終止情形、程序和效力n（一）終止情形：（一）終止情形：n1、合同履行完畢、合同履行完畢n2、合同的解除、合同的解除n3、債務(wù)相互抵銷、債務(wù)相互抵銷n4、債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存、債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存n5、債權(quán)人免除債務(wù)；、債權(quán)人免除債務(wù)；n6、債權(quán)債務(wù)同歸于一人（即混同）、債權(quán)債務(wù)同歸于一人（即混同）n7、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其它情形。、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其它情形。n（二）合同的解除（二）合同的解除注意注意：只有有效合同才談得到解除，無效合同沒有解除的概念：只有有效合同才談得到解除，無效合同沒有解除的概念合同解除的法定情形：合同解除的法定情形： 雙方協(xié)

47、議解除合同和單方行使解除權(quán)雙方協(xié)議解除合同和單方行使解除權(quán) 單方行使解除權(quán)包括法定解除權(quán)和約定解除權(quán)。單方行使解除權(quán)包括法定解除權(quán)和約定解除權(quán)。1.法定解除權(quán)法定解除權(quán) 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。 在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；為表明不履行主要債務(wù)； 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；履行； 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使

48、不能實(shí)現(xiàn)合同目的；合同目的； 法律規(guī)定的其他情形。法律規(guī)定的其他情形。2、約定解除權(quán)、約定解除權(quán) 合同雙方當(dāng)事人在合同訂立時(shí)預(yù)先規(guī)定合同解除的條件，合同雙方當(dāng)事人在合同訂立時(shí)預(yù)先規(guī)定合同解除的條件，當(dāng)條件成就時(shí)，合同當(dāng)事人一方即可行使解除權(quán)。當(dāng)條件成就時(shí)，合同當(dāng)事人一方即可行使解除權(quán)。 3、解除權(quán)的行使方法、解除權(quán)的行使方法（1）一方行使解除權(quán)解除合同）一方行使解除權(quán)解除合同,必須通知另一方當(dāng)事人。必須通知另一方當(dāng)事人。（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)遵循特別程序的，）法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)遵循特別程序的，應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定辦理批準(zhǔn)、登記等特別手續(xù)，否則不發(fā)生解應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定辦理批準(zhǔn)、登記

49、等特別手續(xù)，否則不發(fā)生解除的效力。除的效力。47九、正確認(rèn)識違約責(zé)任的承擔(dān)問題九、正確認(rèn)識違約責(zé)任的承擔(dān)問題合同可以像廢紙一樣撕毀嗎？合同可以像廢紙一樣撕毀嗎？ 違約責(zé)任違約責(zé)任合同法第107條：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)該承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失的違約責(zé)任?！?違約責(zé)任的歸責(zé)原則 應(yīng)主要考慮違約的結(jié)果是否因違約方的行為造成，而不考慮違約方的故意或者過失。也就是說，違約方不履行合同義務(wù)，不管其主觀是否有過錯均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 違約行為形態(tài)及其責(zé)任違約行為形態(tài)及其責(zé)任 所謂違約行為形態(tài)，是根據(jù)違約行為違反義務(wù)的性質(zhì)、特所謂違約行為形態(tài)，是根據(jù)違約行為

50、違反義務(wù)的性質(zhì)、特點(diǎn)而對違約行為做出的分類。點(diǎn)而對違約行為做出的分類。 一般說來，可以根據(jù)履行期限是否到來而將違約行為區(qū)分一般說來，可以根據(jù)履行期限是否到來而將違約行為區(qū)分為為預(yù)期違約和實(shí)際違約預(yù)期違約和實(shí)際違約兩種類型兩種類型1、預(yù)期違約、預(yù)期違約 預(yù)期違約，是指在合同履行期限到來之前，當(dāng)事人一方預(yù)期違約，是指在合同履行期限到來之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的行為，又稱為明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的行為，又稱為毀約行為。毀約行為。 合同法第合同法第108條明確規(guī)定：當(dāng)事人一方明確表示或者條明確規(guī)定：當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對

51、方可以在履行期限以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。2、實(shí)際違約、實(shí)際違約 在履行期限到來之后，當(dāng)事人不履行或不完全履行合同在履行期限到來之后，當(dāng)事人不履行或不完全履行合同義務(wù)，都將構(gòu)成實(shí)際違約。實(shí)際違約行為包括以下幾種：義務(wù)，都將構(gòu)成實(shí)際違約。實(shí)際違約行為包括以下幾種： （1）拒絕履行）拒絕履行 （2）遲延履行）遲延履行（3）瑕疵履行）瑕疵履行 （4）不適當(dāng)履行）不適當(dāng)履行 50 3 3、承擔(dān)違約責(zé)任的具體形式、承擔(dān)違約責(zé)任的具體形式 （1）實(shí)際履行 違約方不履行合同時(shí)，相對方請求違約方繼續(xù)履行合同債務(wù)。 （2）采取補(bǔ)救

52、措施 修理、更換、重作、退貨、返還應(yīng)減少的價(jià)款或者報(bào)酬 （3）賠償損失51（4）違約金 合同法第114條：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。 約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。 當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。52n合同法解釋二合同法解釋二第第28條條：當(dāng)事人依照合同法第114條第2款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加

53、違約金以后，當(dāng)事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。n第第29條條：當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。n當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第114條第2款規(guī)定的“過分高于造成的損失。53（5 5）定金）定金合同法第115條：當(dāng)事人可以依照中華人民共和國擔(dān)保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。54 4 4、不可抗力、不可抗力 合同法第117條：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不