第十章公司解散和清算

1、第十章第十章公司解散和清算u內(nèi)容內(nèi)容一、公司解散二、公司清算三、公司破產(chǎn)四、問題討論：企業(yè)營業(yè)執(zhí)照被吊銷五、債權(quán)保護：法律制度與責任主體一、公司解散一、公司解散l解散原因l補救措施l內(nèi)部紛爭與求解之道1、解散原因、解散原因l第一百八十一條公司因下列原因解散： （一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)； （二）股東會或者股東大會決議解散； （三）因公司合并或者分立需要解散； （四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。 l第一百八十二條公司有本法第一百八十一條第（一）項情形的，可以通過修改公司章程而存續(xù)。l依照前款規(guī)

2、定修改公司章程，有限責任公司須經(jīng)持有三分之二以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 2、補救措施、補救措施3 3、內(nèi)部紛爭與求解之道、內(nèi)部紛爭與求解之道l法律規(guī)定l法律適用l公司經(jīng)營管理嚴重困難之情形l其他解決之道l相關(guān)案例A.法律規(guī)定l第一百八十三條公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。B.法律適用l請求主體：合計表決權(quán)百分之十以上的股東l訴訟被告：公司（其他股東為第三人）l經(jīng)營管理嚴重困難的情形？l其他解決途徑？l解散與清算：

3、兩個司法程序！l法院判決的既判效力C.公司經(jīng)營管理嚴重困難的情形l公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會；l股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議；l公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會加以解決；l其他經(jīng)營管理嚴重困難情形，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的。n例外情形l股東知情權(quán)受到損害l利潤分配請求權(quán)受到損害l公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)l公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算，等D.其他解決之法l調(diào)解優(yōu)先與競買原則l股權(quán)轉(zhuǎn)讓l股份回購轉(zhuǎn)讓l股份回購減資l公司分立，等E.相關(guān)案例l案情：華聯(lián)商廈是一家自主經(jīng)營、獨立

4、核算、自負盈虧的股份有限公司，公司股本總額為2801.17萬元，其中國家股為1116.12萬元，占總股本的40%，由南通市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會授權(quán)南通產(chǎn)業(yè)控股集團有限公司經(jīng)營管理。自2001年起,華聯(lián)商廈經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，公司股東會表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決議，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失。南通產(chǎn)業(yè)控股集團有限公司請求法院判令解散華聯(lián)商廈。n法院判決法院判決l南通中院判決立即解散華聯(lián)商廈。二、公司清算二、公司清算l自行清算與強制清算l清算組的職責l清算方案及清償順序l公司終止l

5、清算組成員義務(wù)與責任l相關(guān)案例1、自行清算與強制清算自行清算與強制清算l法律規(guī)定l強制清算之情形l強制清算啟動主體l未履行自行清算義務(wù)人之責任l追究清算義務(wù)人責任之適用程序？A.法律規(guī)定l第一百八十四條公司因本法第一百八十一條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。B.強制清算之情形l公司解散逾期不成立清算

6、組進行清算的l雖然成立清算組但故意拖延清算的l違法清算可能嚴重損害債權(quán)人或者股東利益的C.強制清算啟動主體l公司債權(quán)人l公司股東l有先后次序！D.清算義務(wù)人之責任l何謂清算義務(wù)人？l清算義務(wù)人為何承擔責任？l責任承擔的方式a.清算義務(wù)人之范圍l有限責任公司的股東l股份有限公司的董事和控股股東l公司的實際控制人b.承擔責任之緣由l怠于履行清算義務(wù)，導致公司財產(chǎn)損失的，或者導致公司無法進行清算的l股東瑕疵出資的n怠于履行清算義務(wù)l未按期啟動清算程序的l人去樓空股東下落不明的l惡意處置公司財產(chǎn)的l公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失或無法取得l未經(jīng)依法清算騙取公司注銷登記的l注銷登記時承諾承擔公司債務(wù)

7、責任的，等c.責任承擔方式l債權(quán)人訴請：賠償責任，或連帶清償責任l股東訴請：賠償出資本息E.適用程序：舉證責任n強制清算程序與追究清算義務(wù)人責任程序之關(guān)系l判令公司清償債務(wù)，清算義務(wù)人負清算責任；l先行強制清算，再行追究清算義務(wù)人責任訴訟；l判令公司清償債務(wù)，并判清算義務(wù)人負相應責任；l強制清算與清算義務(wù)人責任糾紛合并審理；l先行執(zhí)行程序，再行清算義務(wù)人責任訴訟；l執(zhí)行程序中變更或追加清算義務(wù)人為被執(zhí)行主體？2、清算組的職責 清算組的職權(quán) 通知公告義務(wù) 債權(quán)補充申報 違反法定通知公告義務(wù)的責任l第一百八十五條清算組在清算期間行使下列職權(quán)： （一）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單； （

8、二）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人； （三）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)； （四）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款； （五）清理債權(quán)、債務(wù)； （六）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)； （七）代表公司參與民事訴訟活動。 n清算組的職權(quán)n 通知公告義務(wù)l第一百八十六條清算組應當自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應當自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。 l債權(quán)人申報債權(quán)，應當說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算組應當對債權(quán)進行登記。 l在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進行清償。 n債權(quán)補充申報l清算程序終結(jié)前原則可以；l以公司

9、尚未分配財產(chǎn)清償；l以股東所得剩余財產(chǎn)清償，債權(quán)人重大過錯未申報債權(quán)的除外；l不能全額清償補充申報債權(quán)的，債權(quán)人不能提出破產(chǎn)清算！n違反義務(wù)之責任l清算組未按照規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人可以主張清算組成員對因此造成的損失承擔賠償責任。3、清算方案及清償順序l第一百八十七條清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，應當制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認。 l公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分

10、配。 l清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。 4、公司終止l第一百八十九條公司清算結(jié)束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。u法律意義？！ 5、清算組成員義務(wù)與責任l第一百九十條清算組成員應當忠于職守，依法履行清算義務(wù)。 l清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。 l清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應當承擔賠償責任。u清算組未履行通知公告義務(wù)之責任6、相關(guān)案例l原告唐山金順達水泥有限公司與被告北京中益宏圖

11、投資有限公司買賣合同糾紛一案，北京大興法院于2006年4月29日經(jīng)審理作出民事調(diào)解書，由被告于當年9月30日前給付原告貨款98950元。案件受理費3479元由被告于調(diào)解書生效后10日內(nèi)交納。調(diào)解書生效后，被告未履行義務(wù)，原告向大興法院申請執(zhí)行。執(zhí)行過程中，大興法院查明：被告于2006年7月10日做出股東會決議成立清算組，清算組成員為王相彩、王殿坤，王相彩任組長；同時向工商管理機關(guān)申請注銷登記。l之后清算組做出清算報告：債權(quán)債務(wù)已清理完畢；已經(jīng)結(jié)清各項稅款及職工工資；已經(jīng)在北京青年報上發(fā)布了三次注銷公告。同年8月11日工商管理機關(guān)向王相彩、王殿坤發(fā)放了注銷通知書，準予中益公司注銷。注銷過程中，原

12、告未收到關(guān)于申報債權(quán)的通知。大興法院于2007年8月28日作出裁定，終結(jié)原民事調(diào)解書執(zhí)行程序。建議申請執(zhí)行人通過訴訟的方式要求清算組成員王相彩、王殿坤承擔相應的民事責任。l原告以中益公司被注銷致使其債權(quán)不能實現(xiàn)，清算組成員王相彩、王殿坤應給予賠償為由，向大興法院提起訴訟，要求王相彩、王殿坤賠償原告貨款及訴訟費損失10.2萬余元，并支付延期付款給原告金順達公司的利息損失（以10.2萬余元為基數(shù)，按中國人民銀行同期逾期貸款利率計算，自2006年10月1日起至給付之日止），并承擔本案訴訟費用。 l大興法院經(jīng)審查認為，原告與被告中益公司買賣合同糾紛案，經(jīng)法院調(diào)解雙方達成一致意見，被告中益公司應按照規(guī)定

13、履行義務(wù)。王相彩、王殿坤作為中益公司的清算組成員，主觀上明知有未履行的生效調(diào)解書，卻在注銷登記表中確認債權(quán)債務(wù)已清理完畢，且未通知債權(quán)人原告申報債權(quán)，致使該公司注銷后原告金順達公司的債權(quán)不能實現(xiàn)，其應作為賠償主體承擔責任。2009年8月10日，法院判決支持了原告訴求。l判決生效后，被告王相彩、王殿坤未履行義務(wù)，原告于2009年11月25日向法院申請執(zhí)行。大興法院將王相彩名下的存款劃扣發(fā)還給原告，該案執(zhí)行完畢。三、破產(chǎn)清算三、破產(chǎn)清算l第一百八十八條清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應當依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。l公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組

14、應當將清算事務(wù)移交給人民法院。 l第一百九十一條公司被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實施破產(chǎn)清算。 n中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法第一章總則 第二章申請和受理 第三章管理人 第四章債務(wù)人財產(chǎn) 第五章破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù) 第六章債權(quán)申報 第七章債權(quán)人會議 第八章重整第九章和解 第十章破產(chǎn)清算 第十一章法律責任 第十二章附則l自2007年6月1日起施行。四、問題討論：企業(yè)營業(yè)執(zhí)照被吊銷l客觀狀況l公司法人實體是否消滅？l企業(yè)不依法清算奈何？l相關(guān)案例1、客觀狀況l故意不年檢而坐等營業(yè)執(zhí)照被吊銷，從而規(guī)避清算以逃避債務(wù)和稅務(wù)責任！2、公司法人實體是否消滅？l法律法規(guī)的規(guī)定l

15、行政規(guī)章的規(guī)定l司法適用規(guī)則n法律法規(guī)的規(guī)定l公司法第七條規(guī)定：依法設(shè)立的公司，由公司登記機關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。l公司登記管理條例第三條規(guī)定：公司經(jīng)公司登記機關(guān)依法登記，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，方取得企業(yè)法人資格。l公司法第一百八十九條規(guī)定：公司清算結(jié)束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。l關(guān)于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見（1997年）第10條規(guī)定：企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或者經(jīng)營資格終止。l關(guān)于企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后法人資格問題的答復（2002年）明確表明：企業(yè)法人營

16、業(yè)執(zhí)照被登記主管機關(guān)吊銷，企業(yè)法人資格隨之消亡。并由登記主管機關(guān)在企業(yè)登記檔案上予以載明，不需要被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人再申請辦理注銷手續(xù)。l企業(yè)登記程序規(guī)定（2004年）第18條規(guī)定：企業(yè)被依法撤銷設(shè)立或者吊銷營業(yè)執(zhí)照的，應當停止經(jīng)營活動，依法組織清算。自清算結(jié)束之日起30日內(nèi)，由清算組依法申請注銷登記。n行政規(guī)章的規(guī)定l最高人民法院法經(jīng)【2000】24號關(guān)于企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，其民事訴訟地位如何確定的函規(guī)定：“企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當依法進行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅，因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應視為存續(xù)，可以自

17、己的名義進行訴訟活動?！眓司法適用規(guī)則3、公司不依法清算奈何？l申請法院強制清算l訴請清算義務(wù)人承擔相應責任l申請債務(wù)人公司破產(chǎn)清算n法律依據(jù)l貴州省高級人民法院關(guān)于企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，依法負有清算責任的人未向法院申請破產(chǎn)，債權(quán)人是否可以申請被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)破產(chǎn)的請示l最高人民法院關(guān)于債權(quán)人對人員下落不明或者財產(chǎn)狀況不清的債務(wù)人申請破產(chǎn)清算案件如何處理的批復n舉證責任l原告舉證證明：清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)有關(guān)利益因此受到損害l被告舉證證明：怠于履行清算義務(wù)沒有導致財產(chǎn)損失沒有導致那么多財產(chǎn)損失沒有導致無法清算4 4、相關(guān)案例、相關(guān)案例l案例一l案例二A.案例一l案情：2002年4

18、月30日，山東省東營某汽車修理有限公司以資金周轉(zhuǎn)困難為由，向王某借款20萬元作為生產(chǎn)的流動資金。雙方約定年利率為7%。借款期限為一年，到期連本帶息歸還。但到了約定的時間，該公司未向王某付款。汽車修理有限公司系由勝利石油管理局鉆井某公司、香港某公司出資組成的中港合資經(jīng)營企業(yè)。因某汽車修理有限公司未參加企業(yè)年檢，被工商部門依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。n告誰？l公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，應告公司的股東；l公司作為獨立法人，應當對自己的債務(wù)承擔責任，應告公司；l汽車修理公司及其股東都應成為被告，但其承擔責任不同。n責任承擔？l汽車修理公司對借款承擔償還責任，公司股東對公司的資產(chǎn)及債務(wù)承擔清算責任。l案情：江蘇興化錫山

19、車行與興化雄源公司因摩托車聯(lián)營銷售合同糾紛引起訟訴。法院于1996年4月18日依法判決：終止雙方所訂聯(lián)營銷售合同；雄源公司在判決生效后立即歸還錫山車行摩托車銷售款17300元及尚未銷售的銀翔90型摩托車1輛。判決生效后，權(quán)利人錫山車行于1996年12月17日向法院申請執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，法院查明：被執(zhí)行人雄源公司系國內(nèi)合資的有限責任公司，注冊資本50萬元，股東顧某和舒某各出資25萬元，租房經(jīng)營，1995年7月25日領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，法定代表人為顧某，1996年7月22日經(jīng)當?shù)毓ど叹趾藴首N。該公司在經(jīng)營期間未建立完善的財務(wù)、會計制度，申請注銷公司登記時也沒有依法進行清算。B.案例二n怎么辦？l19

20、97年5月19日，申請執(zhí)行人錫山車行再次向法院申請，要求變更雄源公司股東顧某和舒某為被執(zhí)行人。n行不行？l觀點一：有限責任公司經(jīng)公司登記機關(guān)注銷后，股東對原公司的債務(wù)不承擔清償責任。雄源公司已經(jīng)公司登記管理機關(guān)核準注銷，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行，可以裁定終結(jié)執(zhí)行，而不應變更股東顧某和舒某為被執(zhí)行人。l觀點二：雄源公司未依法清算而申請注銷公司登記，并擅自處置了公司的全部財產(chǎn)，是一種規(guī)避法律、逃避債務(wù)的行為，股東對此應負全部責任。因此，可以變更股東顧某和舒某為本案被執(zhí)行人。n法律依據(jù)l自年月日起施行的最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行） “九、被執(zhí)行主體的變更和追加”l被執(zhí)行人被撤銷、注銷或歇業(yè)后，上級主管部門或開辦單位無償接受被執(zhí)行人的財產(chǎn)，致使被執(zhí)行人無遺留財產(chǎn)清償債務(wù)或遺留財產(chǎn)不足清償?shù)?，可以裁定由上級主管部門或開辦單位在所接受的財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔責任。n裁定股東承擔賠償責任之理由l公司申請注銷公司登記前應當依法清算；l雄源公司具有規(guī)避法律和逃避債務(wù)的故意：股東顧某和舒某是該故意行為的直接責任人；l股東顧某和舒某應當承擔賠償責任：清算組成員因故意或者重大過失給公司或者