農(nóng)村自建房承包合同是一般承攬合同

1、農(nóng)村自建房承包合同是一般承攬合同農(nóng)村建房發(fā)包合同是一般承攬合同還是建設(shè)工程合同承攬合同是承攬人按照定作人的要求 完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同，承攬關(guān)系分為一般承攬關(guān)系和建設(shè)工程承 攬關(guān)系。本文將為您提供全面的農(nóng)村自建房承包合同以供參考。農(nóng)村建房以清包工 （包工不包料 ）的形式發(fā)包給包工頭承建，在施工過程中發(fā)生傷亡事故， 是比較普遍的現(xiàn)象，但對包工頭和房主達成的協(xié)議性質(zhì)是一般承攬合同還是建設(shè)工程合同，在 實務中存在較大爭議，法院判決也是兩者都有，本人認為應定性為一般承攬合同比較符合立法 本意。理由如下：承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同，

2、 承攬關(guān)系分為一般承攬關(guān)系和建設(shè)工程承攬關(guān)系。建設(shè)工程承攬活動一般含有較高的技術(shù)含量 和很大的執(zhí)業(yè)風險，法律要求建設(shè)工程合同的雙方必須具有相應的資質(zhì)，必須有一定的注冊資 金和抗風險能力的單位，而農(nóng)村個體建筑一般技術(shù)含量相對較低，執(zhí)業(yè)風險相對較小，民間個 體工匠即可參與民間建筑。且民間建筑的承包方和發(fā)包方多為個體或個體組織，建筑法第八十 三條規(guī)定：農(nóng)民自建低層建筑不適用建筑法的規(guī)定。所以，農(nóng)村建房以清包工（包工不包料 ）的形式發(fā)包給包工頭承建，房主和承包人形成的合同關(guān)系應為一般承攬合同關(guān)系。農(nóng)村建房承包承攬 發(fā)生損害連帶賠償案例介紹：近日，四川長寧縣人民法院，對原告楊某訴被告劉某、林某、彭某、張

3、某、周 某夫妻承包承攬被告彭某農(nóng)房建筑中發(fā)生安全事故造成人身損害賠償一案進行了宣判，判決被 告彭某賠償原告楊某醫(yī)療費，傷殘等用費元的30%責任元 ;判決被告劉某賠償原告楊某醫(yī)療費、傷殘等費用元的 30%責任元 ;判決被告張某、周某夫婦賠償原告楊某醫(yī)療、傷殘等費用元 的 30% 責任元 ; 判決被告林某賠償原告楊某醫(yī)療費等元的10%責任元。上述五被告對賠償總額承擔連帶清償責任。駁回原告楊某的其他訴訟請求。在庭審中，原告楊某辯論稱，本組村民彭某與劉某口頭約定建房合同，同時雇用被告張某 運輸封項材料和提供起吊機械設(shè)備，交由建房現(xiàn)場施工林某負責起吊運行發(fā)生故障，將其砸傷 致殘，又拒賠償醫(yī)療費等，所以只

4、有訴請法院判令五被告連帶賠償其醫(yī)療費元、住院護理費 2800 元、住院生活補助費 400 元、誤工費元、傷殘賠償金元、鑒定費 743 元、交通費 576 元、精神撫慰金 30000 元，共計賠元。并令其承擔本案受理費。被告彭某辯論稱，建房是用口頭協(xié)議形式承包給劉某的。是劉某雇用張某提供起吊機設(shè)備 的，同時張某雇用林某負責起吊工作運行不慎發(fā)生故障，致原告受傷致殘。在整個過程中，彭 某無過錯，因此不承擔賠償責任。被告劉某在辯論中稱，原告訴訟理由與事實不符，我只為彭某提供單包工程勞務服務。約 定工程價款為建筑面積每平方米 45 元。其中木工和封頂現(xiàn)澆工程臨時需要增加人員及使用機 械，由被告彭某另行雇

5、請并承擔費用。張某并非劉某雇請，林某是彭某建房時雇用的木工，是 因張某的妻子因有事，臨時叫其開提升機的。劉某并未對原告實施侵權(quán)，不具備連帶賠償責任 的法定條件，因此不應承擔其法律責任。被告先行墊付 3000 元給予原告治傷，并非是有過錯 而為，是基于對原告的同情。此款待責任認定后，要求對原告負有侵害賠償責任的人予以返 還。被告張某、周某辯稱，原告受傷是被告彭某雇請的，是被告林某在吊車運送建筑材料時打 傷。原告所受的傷不是被告造成的，因此不承擔賠償責任。被告林某辯稱，自己系被告彭某雇請的木工，負責關(guān)閉模板。被告彭某修建房屋在二摟封 頂現(xiàn)澆時，需要增加工人及使用機械，于是雇請被告張某自帶起吊機負責

6、完成此項工作。被告 張某選址、安裝、試吊幾次后，交由其妻周某負責起吊。因周某臨時有事委托被告林某幫忙負 責起吊。損害事實發(fā)生的原因是，被告張某安裝起吊機時，在該機械滑輪支撐點的插銷處，應 當使用金屬類材料，而則用了一根腐朽木棒做插銷。為該事故發(fā)生埋下了安全隱患。機械運行 中，插銷斷裂致原告受傷。被告林某的操作行為受張某、周某委托所為，其產(chǎn)生損害的后果應 由委托人承擔。法院審理查明，被告張某與被告周某系夫妻。 2007 年 11 月，被告彭某與被告劉某口頭約 定建設(shè)農(nóng)房合同，彭某將自己所建房屋承包給被告劉某修建，由彭某提供材料，劉某負責施工 和勞務，每平方米承包費 45 元。彭某將所修房屋的木工

7、工程發(fā)包給林某。 2007 年 11 月 19 日，彭某所修建房屋至二樓封頂，因現(xiàn)澆樓頂板需用機械提吊。經(jīng)劉某介紹，雇請張某負責起 吊和提供起吊設(shè)備。張某與彭某頭約定，彭某在張某運輸完成封頂現(xiàn)澆所需材料任務后，彭某 給付工資 150 元。張某自帶機械設(shè)備并自行選址、安裝、試吊幾次后，準備交由其妻周某負責 起吊。臨時周某因有急事須辦，速請被告林某幫忙負責起吊。 2007 年 11 月 19 日 14 時 30 分 左右，因吊車在運行中因機械滑輪支撐點插銷處木棒斷裂，將正在相幫彭某家干活的原告楊某 打傷，被送往縣人民醫(yī)院治療。經(jīng)診斷為，腦挫傷、面癱、右手癱、顱骨骨折。原告楊某住院 治療 40 天出

8、院，于 2008 年 1 月 15 日經(jīng)宜賓新興司法鑒定中心鑒定為：右側(cè)肢體偏癱為五級 傷殘、雙眼視力障礙為六級傷殘、右眼瞼不能閉合為八級傷殘。原告楊某就醫(yī)療費、傷殘費等 賠償與被告彭某、張某、周某、劉某、林某協(xié)商未果，訴訟到法院，請求判決。法院審理認為，被告彭某與被告劉某之間形成建筑承包合同關(guān)系。被告彭某與被告張某之 間形成承攬合同關(guān)系。被告林某與被告彭某形成承攬合同（木工 ）關(guān)系。被告周某因雇請被告林某代為操作提吊機屬委托關(guān)系。原告楊某無償為被告彭某提供勞務服務，屬幫工關(guān)系。且原告 楊某在幫工過程中無故意和重大過失，不應承擔責任。被告彭某、劉某作為建房人和施工方應 對施工安全盡妥善注意之義

9、務，因疏忽大意致侵權(quán)行為發(fā)生并造成損害后果，對此也應承擔相 應的賠償責任 ;被告張某在履行承攬工作中，安裝提吊機的機械滑輪支撐點的插銷時，因疏忽 大意致使運行中插銷斷裂而致傷原告并造成相應的損害后果。被告張某、周某應承擔相應的賠 償責任。被告林某在接受處理委托事務過程中，未盡妥善注意安全之義務，因此對侵權(quán)行為造 成的損害后果亦應承擔其相應的賠償責任。被告彭某明知劉某等人無建筑資質(zhì)和安全生產(chǎn)條件 的情況下將建房工程交與劉某等人，因此，對本案的民事賠償應承擔一定的責任。因此各被告 應對本案的民事賠償承擔連帶責任。原告楊某主張應由五被告賠償醫(yī)療費元、住院護理費 （40 天x35元x2人）2800元、

10、住院生活補助費 （40天x10元）400元、誤工費（13543元十12-X 天 元、傷殘賠償金（3013 X 20X 64元、鑒定費743元、交通費576元、精神撫慰金（30000 X 64%）1920元共計元的訴訟主張，本院應予以支持。被告彭某、劉某、張某、周某、 林某的辯稱理由不能成立，法院不予支持。根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第六十四條第 一款、第一百三十第，中華人民共和國民法通則第六十三條、第一百一十九條、第一百三 十條和中華人民共和國合同法第二百五十一條、第三百九十六條，以及最高人民法院關(guān) 于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第十四條、第十八條、第十九條、第二十 條、第二十一

11、條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條之規(guī)定，遂作出上述判 決。結(jié)束語：近年來農(nóng)村建房承包不注意施工資質(zhì)、不注意施工安全，發(fā)生安全事故，造成人 身損害不少，有點令人堪憂，希望通過這個案件，能喚起廣大農(nóng)民朋友們在建房中引起關(guān)注。農(nóng)村建房承攬施工合同書甲方： 家住 鎮(zhèn) 村乙方： 家住 鎮(zhèn) 村甲方擬在 鎮(zhèn) 村原老房基上建房一幢，并以包清工形式發(fā)包給乙方施工，現(xiàn)雙方在平等互 利、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上達成合同條款如下：第一條：甲方擬建房坐北朝南，磚混結(jié)構(gòu)，甲方現(xiàn)已基礎(chǔ)完工，鋪設(shè)好水泥板，交由乙方 施工，房屋占地面積 平方米共 層，房屋建成按實量面積計價。第二條：凡甲方建房所需材料由其提供，根據(jù)施

12、工進度乙方應提前天通知甲方承辦 ;乙方承攬施工 （包建房 ）采用定額計價形式計價報酬：凡是泥水工、木工以及臨時工等工作全部發(fā)包 給乙方管理施工。第三條：乙方施工范圍房屋整體框架結(jié)構(gòu)，落成后，里外墻面粉刷完畢，房屋結(jié)構(gòu)由甲方 提供。計價價格為 元/每平方米，其中磚匠工按層計算每平方米為 元;木工按 層計算，每平方米為 元（第一層至第三層按實量面積計算，屋頂按第三層的一半計算 ）。第四條：質(zhì)量要求建筑尺寸均勻整直，乙方應按甲方要求標準施工，如需改變結(jié)構(gòu)或作修 改，應經(jīng)雙方協(xié)商一致后方可施工。第五條：完工時間為本合同簽字后起 年 月 日前落成。第六條：付款方法按施工進度計算，第一層至第三層付人民幣元

13、 （大寫 萬 千 百元整 ），房屋落成完工驗收合格后付人民幣 元（大寫 萬 千 百元整 ），余人民幣 元（大寫 萬 千 百元整 ）作 為房屋質(zhì)量保證金，至 年 月 日止，如無質(zhì)量問題即付清余款。第七條：甲方要求乙方對所有施工人員（包括磚匠工、木工 ）等技工人員一律持證上崗，并對所有施工人員參加人生安全保險，施工中應積極采取安全措施，確實抓好安全生產(chǎn)，施工中 如發(fā)生安全事故，所造成的傷害均由乙方承擔。第八條：如未盡事宜由雙方協(xié)商解決。第九條：本合同一式二份，雙方各執(zhí)一份。甲方簽字 （手印 ）：乙方簽字 （手?。?0 年 月 日名詞解釋 :承攬合同是指承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果

14、，定作人給付報酬的合同 農(nóng)村建房施工要注意的點（一）施工前的準備工作1、選擇施工隊伍工程施工前應對當?shù)氐慕ㄖ犖檫M行考察，選擇有技術(shù)、有施工機械、有施工經(jīng)驗整體素 質(zhì)好的專業(yè)施工隊伍，最好是有資質(zhì)的建筑公司。2、選擇設(shè)計圖紙和專用通用圖集 （2006 年編：社會主義新農(nóng)村住房圖集 ），施工圖紙是建 設(shè)工程的重要依據(jù)，直接決定工程結(jié)構(gòu)安全及使用功能是否合理，并且施工中的監(jiān)督、驗收以 及爭議的處理都要依據(jù)圖紙，因此，施工前進行圖紙設(shè)計或選擇專用施工圖集，對于選用圖集 的，其基礎(chǔ)應請專業(yè)人員進行復核，以確保結(jié)構(gòu)安全。3、選址 建房前，應對周邊地質(zhì)環(huán)境進行考察。應盡量避免在水溝、池塘和有糞坑、墓穴的地

15、方選 址建房。以防止地基產(chǎn)生不均勻下沉，造成房屋開裂，甚至倒塌。4、簽訂合同在選擇好施工隊伍后，雙方應簽訂正式合同，將相關(guān)事宜 （特別是工程選址、工期、材料的 與質(zhì)量要求，工程質(zhì)量、安全責任、保修期限、爭議處理、工程造價結(jié)算等 ）在合同中約定。（二）施工過程中的重要控制點1、地基基礎(chǔ)（1）地基必須挖至老土層，土質(zhì)應均勻一致，并且進入老土層深度不應小于20cm 。（2）基礎(chǔ)埋深 （從建成后室外地坪最低處算 ）不應小于當?shù)貎鐾翆雍穸?，且不小?0cm ，必要時，應有設(shè)計。基槽 （坑 ）回填土應分層夯實。（3）基礎(chǔ)控至持力層后，應用鋼筋 （粗 ）探測地基下是否有空洞、軟弱層，若有，應清除并挖 至老土

16、。 （4）基礎(chǔ)持力層符合要求后，應立即施工基礎(chǔ)，避免雨水浸泡和曝曬，如發(fā)生浸泡，要 在基礎(chǔ)施工前清除浸泡、變軟的地基土;基礎(chǔ)施工完畢后，應立即進行回填避免受水浸泡，擾動地基。2、毛石基礎(chǔ)（1）毛石基礎(chǔ)砌筑：毛石基礎(chǔ)應分層坐漿砌筑，（第一層毛石與土之間也立如此 ），并將大面向下，上下應相互錯開，若基礎(chǔ)成階梯形，應先從最低處砌起 ;（2）毛石之間應留空隙，用砌筑砂漿搞實，不應采用干鋪一層毛石，再鋪一層砂漿，然后用 水沖灌縫的施工方法，以免水泥被水沖流失。（3）毛石砌體、應采用石質(zhì)較好的石頭，不能使用風化石。3、磚砌體工程（1）選用的磚強度必須滿足要求，盡量把送到檢測部門檢驗合格后方可使用。(2)

17、承重墻應為 240 毫米實心磚墻 (一磚墻 )，空斗墻不得作為承重墻體。(3) 為保證砌體質(zhì)量，嚴禁干磚上墻，應采用統(tǒng)一的組砌方法，磚砌體水平灰縫飽滿度不應 小于 80%(即磚與砂漿的接觸面 );砌體豎縫灰漿必須飽滿，灰縫厚度控制在8-12mm 。(4) 在磚砌體轉(zhuǎn)角處或交叉處，砌體應同時施工，不能同時施工(砌筑 )時，應留置斜槎 (踏步槎)，嚴禁將該處分成兩次分別施工(此處如設(shè)構(gòu)造柱例外 )，使縱橫墻之間無可靠連接，以至造成墻體開裂，甚至倒塌。(5) 在構(gòu)造柱或未設(shè)構(gòu)造柱的墻體轉(zhuǎn)角處或交叉處，沿墻高度每500 毫米設(shè)置墻體 (不少于2Q6鋼筋)拉結(jié)筋，拉結(jié)筋長度應深入兩邊墻體不小于1米。(6

18、) 嚴禁在砌筑完畢的承重磚砌體上開水平槽，或墻身上隨意打洞。(7) 砌體砂漿應按規(guī)定配比施工，采用機械攪拌，使用過程中不能隨意加水，必須在一定時 間內(nèi)使用完 (砂漿初凝失去流動性前 )，不超過 2 個小時，嚴禁渣子灰代替石灰膏，嚴禁石粉代 替砂子。(8) 門窗過梁厚度必須滿足要求，過梁在兩邊墻體的擱置長度不少于 250 毫米，且過梁底部應坐漿，如采用鋼筋磚過梁，底部配筋直徑應為2628mm,兩端伸入墻內(nèi)不小于 240毫米，兩端鋼筋必須彎鉤，鋼筋不少于 3 根，水泥砂漿強度等級不小于 m5。(9) 兩端與其它砌體不連接的單片墻,(如兩端設(shè)有構(gòu)造柱,但構(gòu)造柱尚未澆注),砌筑高度不應超過一步腳手架

19、;如必須超過時,應采取臨時穩(wěn)定措施,以免在外力影響下(如大風等 )造成砌體倒塌。(10) 用于施工通行的臨時洞口寬度不宜大于900 毫米 ,高度不宜大于米,并在此處設(shè)置過梁,洞口補砌時,應與兩邊砌筑咬槎。(11) 外墻腳手眼堵塞要密實,以免造成外墻滲水。4、混凝土工程(1) 水泥：過期 (超 3個月)、結(jié)塊的水泥不能使用,購買水泥時,應向銷售商索取水泥合格 證。(2) 混凝土應按規(guī)定配比施工。采用機械攪拌,使用時不能隨加水,主要受力構(gòu)件的砼強度 等級不得小于c20(梁、板、柱等)。(3) 拌制砼骨料 (石子、砂 )目測不能有泥團和泥粉存在,級配要合理(既粒徑大小 ),水必須采用無污染的干凈水。

20、(4) 砼澆筑時,應采用機械振搗,確保砼密實,最好一次性澆筑完畢,要留置施工縫時,應在板或次梁、樓梯的 1/3 處,圈梁除交接的任意位置,懸臂梁、板(如牛腿梁、雨蓬、陽臺等 )不能留施工縫,必須一次澆筑完 ;施工縫應留垂直縫,縫處應安模板,不能讓砼隨意流淌。(5) 砼養(yǎng)護,常溫下,應對砼覆蓋并澆水養(yǎng)護、保持濕潤,養(yǎng)護時間,自拌砼不得少于7天,商品砼不少于 14 天。(6) 穿板的管道或予留洞口應事先留置,留置位置應準確,現(xiàn)澆板上不能隨意開洞、開槽。(7) 砼澆筑完畢后 2-3 天,其上面不能堆載,以后的臨時堆載不能過大或振動,材料不能集 中堆放,避免破壞砼結(jié)構(gòu)。(8) 陽臺、廚房、衛(wèi)生間、屋面

21、應采用現(xiàn)澆砼結(jié)構(gòu)。5、支撐系統(tǒng)及模板(1) 模板支撐系統(tǒng)的強度、剛度、穩(wěn)定性應滿足要求,特別是底層的支撐應支設(shè)在堅硬的物 體上,不能直接支設(shè)在軟土上,豎向支撐應盡量垂直于地面,豎向支撐之間應相互拉接,以防 失穩(wěn),造成整體坍塌。(2) 模板拼縫應嚴密,以免水泥漿流失,造砼孔洞,麻面等,降低承載能力。(3) 承重結(jié)構(gòu) (梁、板底部模板 )不能隨意拆除,必須使砼達到一定強度 (設(shè)計強度 70-80%,懸 挑構(gòu)件強度 100%)時方可拆模 (夏天一般在 21 天,冬天一般在日平均氣溫累計達到 600 度),以 防砼結(jié)構(gòu)受到破壞。(4) 支撐模板時,應對模板的標高及軸線進行復測(應滿足層高、開間的尺寸

22、)。6、鋼筋工程(1) 應選擇正規(guī)生產(chǎn)廠家 (大廠 )生產(chǎn)的，具備出廠合格證，最好使用前將鋼筋送檢測機構(gòu)進 行檢測，外觀檢查表面不得有裂紋、疤節(jié)，螺紋鋼筋縱助螺紋應均勻一致，圓鋼斷面應成園 型。鋼筋表面應成青黑色，在加工、搬運中如出現(xiàn)斷裂，其質(zhì)量可能不合格，應送檢測機構(gòu)進 行檢測。(2) 雨蓬、陽臺、等懸臂結(jié)構(gòu) (即挑出外墻部分的板、梁應嚴格控制上部鋼筋的位置，不能 使鋼筋位置放錯 )。(3)懸臂梁在墻體部分的尾梁長度應滿足抗傾覆要求，應有專業(yè)人員進行復 核。(4) 陽臺、走廊欄板配單層鋼筋時，豎向鋼筑應設(shè)在內(nèi)側(cè)，施工時應避免鋼筋位置錯誤，防 止欄板傾覆。(5) 磚混結(jié)構(gòu)圈梁必須沿墻貫通，不能

23、間斷，構(gòu)造柱應與圈梁連成一體，增強房屋的抗震性 能。(6) 筋彎鉤應為 135 度，彎鉤平直，長度不小于箍筋直徑的 10 倍，鋼筋接頭應相互錯開， 梁板鋼筋位置應符合要求。7、予制樓板安裝(1) 予制樓板必須使用有資質(zhì)的預制廠的產(chǎn)品，預制樓板的鋼筋數(shù)量(樓板鋼筋必須為予應力鋼筋，直徑為5毫米)規(guī)格和砼強度(不低于C30)符合規(guī)范要求，同時要對預制樓板外觀檢 查，不能有裂紋，不能有蜂窩孔洞(砼松散 )、鋼筋位置必須正確，還要生產(chǎn)廠家提供預制樓板的出廠合格證及樓板承載力檢測報告。(2) 預制樓板上不能隨意開洞、開槽。(3) 預制樓板擱置長度在砼構(gòu)件上 (如圈梁 )長度不小于 80 毫米。在墻體 (

24、磚墻上 )不少于 100毫米 ;安裝就位時兩塊樓板之間應留20-40 毫米間隙 ;安裝就位時板兩端下口應座漿，擱置在墻體兩端的樓板孔應用砼堵實 ;(4) 安裝好的樓板之間的縫隙處理：先清理板縫內(nèi)的雜質(zhì)，用細石砼分兩層灌搗密實，樓板之間較大的縫隙應采取現(xiàn)澆砼填實，在常溫下養(yǎng)護不少于48 小時，不能用磚來填補。8、水電、門窗、屋面、裝飾等內(nèi)容較多由時間關(guān)系，在這里就不講了。9、一般基本規(guī)定 (關(guān)系使用安全 )(1) 陽臺攔板高度不小于米，上人屋面女兒墻或欄桿(垂直桿件間的凈距不應大于米，且不易攀爬 )高度不小于米，外窗臺高度和樓梯扶手高度不小于米，否則應采取安全防護措施。(2) 樓梯平臺上部及下部

25、過道處的凈高不應小于2 米，梯段的凈高不宜小于米，套內(nèi)樓梯的踏步寬度不應小米，高度不應大于米。(3) 每個梯段的踏步一般不應超過18級，也不應少于 3級。(4) 廚房、衛(wèi)生間應低于其它房間地坪30 毫米，陽臺、室外與室內(nèi)地坪應有一定的高差。(5) 施工完成的承重墻體不能隨意拆除、開洞、開水平槽等。10、驗收和使用(1) 外觀檢查：工程竣工交付使用時，應對房屋的質(zhì)量進行檢查，檢查墻體、板是否有明顯 的裂縫，外墻、窗、廚衛(wèi)間、屋面等是否有滲漏現(xiàn)象，對水、電要做通水通電試驗。(2)檢查是否完成合同約定的所有內(nèi)容，工程質(zhì)量是否達到約定的要求。農(nóng)村建房糾紛案件定性 近兩年來，隨著新農(nóng)村建設(shè)的快速發(fā)展和農(nóng)

26、村經(jīng)濟增長以及農(nóng)民生活水平的提高，廣大農(nóng) 民改善居住條件的熱情又一次迸發(fā)，繼上個世紀九十年代農(nóng)村建房熱后，各地農(nóng)村新一輪建房 熱潮正在興起。但由此產(chǎn)生的糾紛也就越來越多，下面是農(nóng)村建房合同糾紛案的定性爭議。農(nóng)村建房合同糾紛的案由定性爭議 農(nóng)村建房合同糾紛訴至法院后，涉及的首要問題即是案由的確定問題。在審判實踐中，有 兩種案由意見：(一)應認定為建設(shè)工程施工合同糾紛。首先，從立法的角度來看，因建設(shè)工程的特殊性和 安全性要求，立法將建設(shè)工程施工合同從承攬合同中獨立出來，并制定專門的法律規(guī)定予以完 善規(guī)范，以維護建筑市場的秩序和保證建設(shè)工程的質(zhì)量。因此，農(nóng)村的建房合同列為建設(shè)工程 施工合同是與立法本

27、意相符的。其次，從農(nóng)村建房的特點來看，雖然表面上是施工隊提供勞務 為原告建房，實際上施工隊不僅提供了勞務，而且利用自已的設(shè)備和技術(shù)，按房主提供的設(shè)計 圖紙或相關(guān)要求施工，最后交付勞動成果。因此，農(nóng)村建房已經(jīng)是一個完整的小工程建設(shè)，應 認定為建設(shè)工程施工合同。最后，從規(guī)范農(nóng)村建筑市場秩序來看，司法機關(guān)將農(nóng)村建房合同認 定為建設(shè)施工合同，更有利于促進相關(guān)的行政管理部門制定實施農(nóng)村建筑市場的配套政策，進 一步推動農(nóng)村建筑市場的規(guī)范化。（二）應認定為承攬合同。根據(jù)承攬合同的概念和特征，農(nóng)村建房是建房施工隊按房主的各 種具體要求完成建房工作，向房主交付房屋，并由房主支付一定報酬的行為，其各項特征均符 合

28、承攬合同的特征。同時，農(nóng)村建房是比較簡單的建筑活動，它無需經(jīng)過嚴格的規(guī)劃、勘察、 設(shè)計等工作，而且大多數(shù)建房工程都是包工不包料的勞務工程，這與建設(shè)施工合同規(guī)范的大 型、復雜的土木工程建筑工程是有明顯區(qū)別的。最后，農(nóng)村建房合同中的發(fā)包方和承包方均為 個人，從合同的權(quán)利義務來看，將農(nóng)村建房合同定性為承攬合同更有利于保護合同雙方當事人 的權(quán)利。對于農(nóng)村建房糾紛案的法律問題對策 對我國農(nóng)村建房中發(fā)生人身損害賠償糾紛案件應適用法律問題對策 我國農(nóng)村建房應適用法律問題是一個復雜系統(tǒng)工程，它不僅涉及立法與司法制度的完善， 而且還涉及法律理論界與實務界人士是否對法律認識、理解的統(tǒng)一，以及國民法律意識水平提 高

29、。盡管如此，我們法律實務界人士仍應以現(xiàn)有法律法規(guī)為依據(jù)，充分理解法律精神，正確適 用法律，公平、公正、合理處理農(nóng)村建房中發(fā)生的各類人身損害賠償糾紛案件，推進我國法制 建設(shè)健康發(fā)展。（一）、農(nóng)村建房適用法律及資格認定處理 國務院村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例第 13 條規(guī)定， “村莊、集鎮(zhèn)建設(shè)規(guī)劃，應當在村 莊、集鎮(zhèn)總體規(guī)劃指導下，具體安排村莊、集鎮(zhèn)的各項建設(shè)。集鎮(zhèn)建設(shè)規(guī)劃的主要內(nèi)容包括： 住宅、鄉(xiāng) （鎮(zhèn)）村企業(yè)、鄉(xiāng) （鎮(zhèn) ）村公共設(shè)施、公益事業(yè)等各項建設(shè)的用地布局，用地規(guī)模，有關(guān) 的技術(shù)經(jīng)濟指標，近期建設(shè)工程以及重點地段建設(shè)具體安排。村莊建設(shè)規(guī)劃的主要內(nèi)容，可以 根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展水平，參照集鎮(zhèn)建

30、設(shè)規(guī)劃的編制內(nèi)容，主要對住宅和供水、供電、道路、 優(yōu)化環(huán)境衛(wèi)生以及生產(chǎn)配套設(shè)施作出具體安排 ”。第 25 條規(guī)定： “承擔村莊，集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)建 筑工程施工任務的單位，必須具有相應的施工資質(zhì)等級證書或者資質(zhì)審查證書，并按照規(guī)定的 經(jīng)營范圍承擔施工任務 ”。建筑法第 2 條規(guī)定， “在中華人民共和國境內(nèi)從事建筑活動，實 施對建筑活動的監(jiān)督管理，應當遵守本法。本法所稱建筑活動，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè) 施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動 ”。第 26 條第 1 款規(guī)定， “承包建筑工程 的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程 ”。第 83 條第 3 款規(guī)定

31、， “搶險救災及其他臨時性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動，不適用本法 ”。從上述法律規(guī)定不難看到，承擔我國建設(shè)施工任務的主體必須是經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準 登記的施工企業(yè)，且具有依法取得的建筑施工資質(zhì)等級證書或資質(zhì)審查證書，并在資質(zhì)等級許 可的范圍內(nèi)承攬工程。這些規(guī)定都是國家為了確保建設(shè)工程質(zhì)量和建設(shè)工程安全而設(shè)定的強制 性規(guī)范。其目的就是從根本上杜絕建筑工程質(zhì)量事故和安全事故發(fā)生，減少國家、集體及人民 生命財產(chǎn)的損失。很顯然，我國農(nóng)村建房應適用的法律關(guān)鍵在于農(nóng)民所建房屋是否低層住宅的 建筑活動。如果農(nóng)民是自建低層住宅的，則應適用國務院村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例的 相關(guān)規(guī)定，如果超過了低層

32、住宅的，則應適用建筑法的相關(guān)規(guī)定。無論適用哪種法律，只 要承建農(nóng)村房屋建設(shè)但又未取得建筑施工資質(zhì)等級證書或資質(zhì)審查證書的，應視為非法的建筑 活動。（二）、正確認定房主與包工頭之間合同效力及處理辦法 關(guān)于房主與包工頭所訂立的合同是承攬合同還是建筑合同，多年來一直存在爭議。最高人 民法院民一庭在中國民事審判前沿中的傾向性觀點是：建筑法第83 條規(guī)定的農(nóng)民自建是從建設(shè)主體即權(quán)利主體而言的，不論是農(nóng)民自己施工，還是將工程承包給個體工匠或建筑 企業(yè)建設(shè)，都屬于農(nóng)民自建。農(nóng)民將工程承包給個體工匠施工，其建筑行為受農(nóng)村和集鎮(zhèn)規(guī) 劃建設(shè)管理條例調(diào)整，而農(nóng)民將自建住宅承包給建筑施工企業(yè)施工，建筑施工企業(yè)的建筑活

33、 動應當受到建筑法調(diào)整。農(nóng)民與個體工匠或建筑施工企事業(yè)訂立的建筑施工合同都是建筑 施工合同。最高法院對于法律沒有明確規(guī)定的民事疑難問題的傾向性觀點，對于指導我們的民 事審判實踐具有重要意義。根據(jù)上述觀點，筆者建議可以采用以下辦法處理：(1) 如果建設(shè)的是二層以下 (包括兩層 )的房屋，根據(jù)建筑法的規(guī)定，農(nóng)民自建低層住宅 的建筑活動不適用本法，故對承建農(nóng)村居民低層住房的行為，一般視為承攬行為，不屬于建設(shè) 工程合同的范疇。其建設(shè)行為受村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例調(diào)整，根據(jù)村莊和集鎮(zhèn)規(guī) 劃建設(shè)管理條例的規(guī)定，要求從事建筑施工的個體工匠辦理施工資質(zhì)審批手續(xù)的范圍僅限于 “村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi) ”，而非全部

34、建筑活動。故筆者認為，在存在個體工匠資質(zhì)審查機構(gòu)的地 方，未取得相應資質(zhì)的個體工匠從事建筑活動應屬于非法建筑活動 ;而在沒有個體工匠資質(zhì)審 查機構(gòu)的地方，原則上不宜就工匠沒有資質(zhì)而認定合同無效，特別是在村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)外的 建筑活動。另外，如果承建的工程規(guī)模比較小，比如只是一些 “鋪磚、挖溝、拆除改造、或者 零星土建 ”，而并不涉及大的樓房主體建設(shè)，也可以認定屬于承攬合同，而非建設(shè)工程合同。(2) 如果個人是包清工，無論是建設(shè)多高的房屋，只提供勞務，則可以認定屬于勞務(雇傭 )合同。(3) 如果建設(shè)的是兩層以上的房屋，其建設(shè)活動的規(guī)范應適用我國建筑法的規(guī)定，將農(nóng)村建 房合同定性為建設(shè)工程施工合

35、同。此時施工隊因沒有資質(zhì)而合同無效，則可以參考司法解釋中 的規(guī)定，即只要質(zhì)量合格，承包方可以按約定要求工程款，但同時還應當明確，承包方按約定 受領(lǐng)工程款，也必須承擔對應的約定義務，如保修、按期完工等，以貫徹權(quán)利義務相一致的公 平原則。(三) 、準確判斷雇用關(guān)系與承攬關(guān)系 筆者通過對相關(guān)案件的分析，認為可以從以下幾個方面來區(qū)分房主與承建人之間是雇用合 同還是承攬合同關(guān)系：(1)報酬的給付以工作時間還是工作效果為標準。雇傭通常以工作時間的長短作為工資的依 據(jù)，而承攬人的報酬是以工作效果來判斷的。(2) 工作地點、工作時間、工作進程是否由勞務提供方自行決定。如果能夠自行決定，自然 是承攬人，如果需要

36、根據(jù)對方的意思來決定，則為雇員。(3) 是誰提供工作的工具和設(shè)備。雇員一般使用雇主提供的勞動工具和設(shè)備，但承攬人一般 是自備工具。(4) 領(lǐng)取工資的方式是固定的還是一次性的。雇員領(lǐng)取工資的方式一般是比較固定的，但承 攬人則比較自由，一般是一次性領(lǐng)取。(5) 工作性質(zhì)。如果以完成工作成果為目的，提供勞務僅僅是完成工作成果的手段，則為承 攬人，如果該工作的目的只是單純的提供勞務，則為雇傭。而在具體實踐中，由于農(nóng)村建房多是無資質(zhì)的民間建筑隊或個人，在簽訂合同時非常不規(guī) 范，在法律關(guān)系的定性上還可以考慮以下具體情況：1、承建人以包工不包料的形式承建個人建筑活動的，如承建人為獨立承包人的一般判定 為承攬

37、關(guān)系，否則為雇傭關(guān)系。這里的獨立承包人意思是指承建人以建筑業(yè)為主要職業(yè)或收入 來源，具有相當工作時間和經(jīng)驗。2、承建人以包工包料形式承建個人建筑活動的，應當判定為承攬關(guān)系。3、承建人到工商管理部門登記的，應當判定為承攬關(guān)系，否則按雇傭關(guān)系處理。4、自然人承建個人建筑活動后組織其他自然人共同施工的，如同工同酬，承建人與實際 共同施工人應認定為合伙關(guān)系。承建人與實際施工人不同工同酬的，應當根據(jù)情況分別判定為 分包關(guān)系或雇傭關(guān)系。(四) 明確各方當事人法律責任 在我國農(nóng)村建房中，無論是按承攬合同還是雇用合同來確定房主與承建人之間的法律關(guān) 系，均是為了分清在建房過程中發(fā)生事故而各方應當承擔責任問題。下

38、面簡要分析各方當事人 法律責任：(1)、承包人應承擔的法律責任如果房主與承建人之間系雇用關(guān)系，根據(jù)最高院解釋第11 條第 1 款的規(guī)定： “雇員在從事雇用活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。 ”雇主承 擔的是無過錯責任，這符合我國民法的公平原則。雇員為雇主完成工作，雇主為受益人，讓雇 主獲利的同時負擔風險，符合民法權(quán)利義務一致的基本原則，況且除雇主有安全設(shè)施不到位， 或設(shè)備明顯存在隱患等瑕疵外，雇員很難證明雇主有過錯。讓雇主承擔無過錯責任才能達到利 益平衡。這是因為雇員對因完成受雇任務所受損害享有的請求賠償權(quán)利，是其享有的勞動保護 權(quán)利的自然延伸，并非是基于雇用合同產(chǎn)生的。雇員是受雇于雇主為雇主完成一定工作的，雇 主應當為雇員提供適于服務的勞動條件，