合同法司法解釋

1、合同法司法解釋（二）2009年4月24日，最高人民法院對外公布了法釋20095 號最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解 釋（二）（下稱“解釋二”），自2009年5月13日起施行。該 司法解釋涉及合同的訂立、效力、履行、權(quán)利義務(wù)終止及違約責(zé)任五 大內(nèi)容，在合同法等基本法律的基礎(chǔ)上，將相關(guān)司法標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步 統(tǒng)一。一、合同的訂立第一條 當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng) 事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律 另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的， 人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二

2、十五條等有 關(guān)規(guī)定予以確定?！窘庾x】本條是關(guān)于合同法第8條、第12條有關(guān)合同必備 條款的解釋。本條對合同的成立作了規(guī)定，明確了合同必備條款的界定以及合 同條款如何補充的問題。合同條款根據(jù)其對合同成立影響力的大小可 以分為必備條款和非必備條款，合同欠缺了必備條款，會影響合同的 成立，而當(dāng)合同欠缺非必備條款時，并不影響合同的成立，當(dāng)事人可 以就未約定或約定不明的事項采取相應(yīng)的補救措施。合同法第12條規(guī)定，合同一般包括如下條款：（1）當(dāng)事 人的名稱或者姓名和住所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5） 價款或者報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責(zé)任；（8） 解決爭議的方法?！敖忉尪泵?/p>

3、確合同成立的三大必備條款，即當(dāng)事 人的名稱或姓名條款、標(biāo)的條款和數(shù)量條款，只要合同具備了前述三 大條款，原則上即為成立，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。在合同欠缺非必備條款（即合同存在漏洞）的情況下，應(yīng)按如下 規(guī)則予以補充：（1）由當(dāng)事人協(xié)議補充，這是填補合同漏洞的首選，凸顯當(dāng)事人 的意思自治；（2）當(dāng)事人不能達(dá)成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí) 慣確定；（3）根據(jù)前兩項規(guī)則仍不能確定合同條款的，按照合同法第 62條規(guī)定的法律推定原則處理，即 a）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn) 或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。b）價款或者報酬不

4、明確的，按 照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政 府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。c）履行地點不明確，給付貨幣的，在 接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其 他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。d）履行期限不明確的，債務(wù) 人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的 準(zhǔn)備時間。e）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式 履行。f）履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。（4）如果當(dāng)事人對原有合同條款的理解有爭議， 應(yīng)當(dāng)按照合同所 使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用 原則，確定該條款的真實意思。第二條 當(dāng)

5、事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方 從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的， 人民法院可以認(rèn)定 是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。 但法律另有 規(guī)定的除外?！窘庾x】本條是對合同法第10條第1款規(guī)定的合同“其他 形式”的解釋。合同法規(guī)定的合同形式為書面形式、口頭形式和其他形式， 書面形式和口頭形式采用的意思表示方式為明示，其他形式為默示。 書面形式包括合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等，數(shù)據(jù)電文又包括電報、電 傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件，但實踐中，如何理解“其他形 式”容易引發(fā)爭議。所謂其他形式，也被稱為默示合同，即當(dāng)事人沒有用語言明確表 示訂立合同的合意，而是根據(jù)當(dāng)

6、事人的行為或者特定情形推定合同成 立。合同法第三十六條規(guī)定，“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人 約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行 主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立"；第三十七條規(guī)定，“采用合 同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要 義務(wù)，對方接受的，該合同成立"。以上兩條規(guī)定，均屬于“其他形 式”的合同。如顧客在超市購物時，將包存入自助寄存柜，此時，雙 方以行為的方式達(dá)成寄存的合意，即顧客與超市間成立寄存柜借用合 同。其他形式的合同成立，須具備以下幾個要件：（1）須雙方均作 出了行為，而非單方的履行，假若只有一方當(dāng)事人的行為，是

7、無法推 斷雙方存在合意的；（2）須履行主要義務(wù)，如果雙方僅履行次要義務(wù)，尚不能認(rèn)定合同成立。第三條 懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬， 完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。 但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外?！窘庾x】本條是關(guān)于懸賞廣告的解釋。懸賞廣告系以廣告聲明對完成一定行為之人給予報酬。最高院明 確了懸賞廣告是一種契約行為，既然是合同，就得采取要約、承諾的 方式訂立合同。要約即懸賞人以公開聲明的方式對完成特定行為的人 支付報酬的意思表示，承諾即以完成懸賞廣告指定的一定行為為意思 表不。懸賞廣告在以下兩種情況下效力受到限制：（1）對于懸賞廣告 確定的

8、行為負(fù)有特定的義務(wù)，如當(dāng)顧客在游泳館遇險時，其同伴對周 圍的人大喊：“救人者賞錢五百 ”，若游泳館工作人員施救，則其 無權(quán)要求領(lǐng)取賞錢，原因是游泳館對顧客在游泳時遇險負(fù)有合同上的 救助義務(wù)；（2）對于懸賞廣告確定的行為負(fù)有法定義務(wù)，主要為國 家公職人員，如漁民出海遇險，家屬懸賞救人者賞錢五千，海事救撈 部門施救后無權(quán)要求賞錢，又如小偷盜竊得手后，失主懸賞，小偷即 使歸還原物亦無權(quán)要求賞金。止匕外，懸賞廣告在特定行為完成前，可以撤回，撤回懸賞廣告應(yīng) 當(dāng)采用與懸賞廣告相同或者優(yōu)于懸賞廣告方式的形式。第四條 采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字 或者蓋章地點不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的

9、簽訂地為合同簽訂 地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點的， 人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地?！窘庾x】本條是關(guān)于認(rèn)定書面合同簽訂地的解釋。合同簽訂地是確定合同糾紛訴訟地域管轄及選擇涉外合同準(zhǔn)據(jù) 法沖突規(guī)范的主要依據(jù)。合同法第 35條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同 書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地 點。本司法解釋進(jìn)一步明確，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章 地點不一致時，以合同約定的簽訂地為準(zhǔn)；合同未約定簽訂地且當(dāng)事 人簽字或者蓋章分處異地時，以最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂 地。第五條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章

10、。 當(dāng)事人在合同書上握手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋 章同等的法律效力?！窘庾x】本條是關(guān)于合同特殊簽章方式的解釋。就合同的成立而言，握手印與簽字或者蓋章具有同等的法律效 力。第六條提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任 的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的， 人民法院應(yīng) 當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任?！窘庾x】本條的宗旨在于對合同法第 39條所稱“合理的方 式”作出解釋。合同法第三十九條規(guī)定，采用格式條款訂立合同 的，提供格式條款

11、的一方應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請對方注意免除或者 限制其責(zé)任的條款。本條對何謂“合理的方式”進(jìn)行界定。 本條有以 下五層含義：(1)格式條款中需要以合理的方式作出特別提示或者說明的，僅限于免責(zé)條款和限責(zé)條款，其他格式條款無需特別提示或說明；(2)關(guān)于免責(zé)條款和限責(zé)條款的特別提示或說明必須是在合同訂 立時作出，否則無法保證相對方的知情權(quán)與選擇權(quán)；(3)特別提示或說明的具體方式包括文字、 符號、字體等特別標(biāo) 識，以及在合同相對方要求的情況下所進(jìn)行的特別說明， 比如可以在 合同中采取黑體字予以特別標(biāo)識；(4)特別提示或說明所采取的特別標(biāo)識必須足以引起對方注意， 這個條件非常重要，如果特別提示或說明尚不“

12、足以引起對方注 意”，視為未作特別提示或說明，如保險合同的免責(zé)條款雖以黑體字 標(biāo)識，但表示內(nèi)容過于龐雜，讓人眼花繚亂，或者字體過小，無法讓 人仔細(xì)閱讀，均未達(dá)到“足以引起對方注意”的效果；(5)格式條款提供方應(yīng)當(dāng)就自己已盡合同提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉 證責(zé)任，為此，格式條款提供方可以采取特別簽名的方式來保留證據(jù)， 即要求對方在單獨的文字材料上簽字，表示對于需要特別提示的內(nèi)容 已經(jīng)閱讀并且理解。第七條下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民 法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”：(一)在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交 易對方訂立合同時所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；(二)當(dāng)事人雙

13、方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。對于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任?！窘庾x】本條系對合同法交易習(xí)慣的解釋。(1)確定交易習(xí)慣的前提條件：交易習(xí)慣必須是適法的，即不 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。(2)確定交易習(xí)慣的規(guī)則：規(guī)則一，客觀條件為在交易行為當(dāng) 地或者某一領(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用的做法，主觀條件為交易對方在 訂立合同時知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法，符合以上主客觀條件的做法可 以認(rèn)定為交易習(xí)慣；規(guī)則二，當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法可以被 認(rèn)定為交易習(xí)慣。(3)交易習(xí)慣的舉證責(zé)任：提出主張交易習(xí)慣的一方當(dāng)事人承 擔(dān)舉證責(zé)任，對于規(guī)則一項下的交易習(xí)慣，不僅需要證明地方習(xí)慣或 行業(yè)習(xí)慣的存在，還需

14、證明對方當(dāng)事人在訂立合同時知道或者應(yīng)當(dāng)知 道該習(xí)慣的存在；對于規(guī)則二項下的交易習(xí)慣，需證明爭議案件前反 復(fù)適用的該習(xí)慣做法。第八條依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的 合同成立后，有義務(wù)辦理申請批準(zhǔn)或者申請登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人 未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請批準(zhǔn)或者未申請登記的，屬于合同法第四十二條第(三)項規(guī)定的“其他違背誠實信用原則的行 為"，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對方當(dāng)事人對由此產(chǎn)生的費用和給相對人造成 的實際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！窘庾x】本條系對締約過失責(zé)任一種特殊形態(tài)的規(guī)定。合同法第42條、第43條

15、規(guī)定了四種締約過失行為：假借 訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者 提供虛假情況；締約過程中泄露或不當(dāng)使用對方商業(yè)秘密； 訂立合同 過程中有其他違背誠實信用原則的行為。對于依照法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合 同，負(fù)有辦理批準(zhǔn)或者登記手續(xù)義務(wù)的當(dāng)事人在合同成立后怠于辦理 批準(zhǔn)或者登記手續(xù)的，將導(dǎo)致合同不能生效，這屬于“其他違背誠實 信用原則”的締約過失行為。辦理批準(zhǔn)或登記手續(xù)的義務(wù)主體， 依照法律規(guī)定確定，無法律規(guī) 定的，由當(dāng)事人約定。法律對辦理合同批準(zhǔn)或登記手續(xù)的義務(wù)承擔(dān)有 明確規(guī)定的，原則上只能由法律規(guī)定的人來承擔(dān)此項義務(wù)，而不能通過約定來變更辦理手續(xù)

16、的義務(wù)人。如果約定的義務(wù)人與法律規(guī)定的義 務(wù)人不一致，以法律規(guī)定為準(zhǔn)。此類案件中，相對人在訴訟請求中可以要求法院判令由相對人自 己辦理有關(guān)批準(zhǔn)或登記手續(xù)，法院在審查案件的具體情況后可以支持相對人的該項請求，還可以將賠償損失作為辦理批準(zhǔn)或登記手續(xù)的備 用執(zhí)行判項。關(guān)于締約過失責(zé)任的賠償范圍，僅限于信賴?yán)鎿p失，即相對方 為締約合同的實際支出，不包括合同得以全面履行后的間接利益。二、合同的效力第九條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一 款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé) 任的條款，對方當(dāng)事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持?！窘庾x】本條主要是針對相對人

17、可申請撤銷格式條款情況所作的 解釋。合同法第39條盡管規(guī)定了格式條款提供方對免責(zé)條款和限 責(zé)條款應(yīng)盡的提示和說明義務(wù)，但未規(guī)定違反該義務(wù)的法律后果，使 得該條規(guī)定被很多人詬病。本條明確了格式條款提供方對免責(zé)條款和 限責(zé)條款未盡提示和說明義務(wù)（包括雖為一定的提示和說明但未足以 引起對方注意）時，對方可以申請撤銷該格式條款。第十條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一 款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的， 人民法院應(yīng)當(dāng) 認(rèn)定該格式條款無效。【解讀】本條解釋亦是對在格式條款訂入合同時，提供格式條款 一方違反其合理提示說明義務(wù)時的法律后果的解釋。如前文所述，本解釋具體規(guī)定了兩種

18、不同的救濟(jì)方式：一是相對人可申請撤銷該格式 條款；二是人民法院認(rèn)定該格式條款無效。 本條解釋主要針對后一種 情況。合同法第40條系對格式條款無效情形的規(guī)定，包括（1） 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的； （4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定； （6）造成對方人身傷害，或因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失 的免責(zé)條款；（7）提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、 排除對方主要權(quán)利。正確理解本條司法解釋，需注意以下四點：（1）提供格式條款 的一方未盡特別提示或說明義務(wù)，并不必然導(dǎo)致該

19、格式條款無效，相 對方可向法院申請撤銷該格式條款；（2）提供格式條款一方未盡特 別提示或說明義務(wù)，且該格式條款本身符合法定無效情形， 法院應(yīng)依職權(quán)直接認(rèn)定該格式條款無效；（3）該格式條款系當(dāng)然無效，不論 相對人是否主張其無效；（4）該格式條款無效，并不影響該合同其 他條款的法律效力。第十一條 根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的 意思表示自到達(dá)相對人時生效，合同自訂立時起生效?！窘庾x】本條系對效力待定合同中追認(rèn)的生效時間及合同生效時 間的解釋。依照合同法第47條、48條之規(guī)定，限制民事行為能力人 訂立的合同、行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被 代理人名義訂立的合同，均屬

20、于效力待定合同，須經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)方能 生效。所謂效力待定合同，是指合同的效力是否發(fā)生，尚未確定，有 待于其他行為或事實使之確定的合同。權(quán)利人的追認(rèn)是效力待定合同 確認(rèn)生效的主要事由，追認(rèn)的意思表示既可以口頭方式作出， 也可通 過書面方式作出，追認(rèn)通知自到達(dá)相對人時生效。追認(rèn)權(quán)屬于形成權(quán)， 即只需追認(rèn)權(quán)人的單方意思表示即可完成，無需相對人同意。效力待定合同經(jīng)追認(rèn)后，其自始生效還是自追認(rèn)時生效，一直存 在爭議。本條對此予以明確，即效力待定合同一經(jīng)追認(rèn)，合同便溯及 既往地發(fā)生效力。如丙于1月1日無權(quán)代理甲與乙訂立買賣合同，1 月2日，乙發(fā)貨。若甲的追認(rèn)通知于1月10日到達(dá)乙，該買買合同 則從1月1日訂

21、立時即為生效。第十二條 無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已 經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認(rèn)。【解讀】本條是對被代理人以行為追認(rèn)無權(quán)代理合同的解釋。追認(rèn)權(quán)一般是通過意思表示的形式， 即言辭表達(dá)形式明示。通過 一定的行為這種默示形式進(jìn)行追認(rèn)的情況，比較少見。在無權(quán)代理場 合，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認(rèn)。第十三條被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理 行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損 失?！窘庾x】本條系對因表見代理而承擔(dān)合同責(zé)任的被代理人損害賠 償請求權(quán)的解釋。表見代理，是指無權(quán)代理人在其表現(xiàn)出足以使得締約相對人相信 具有

22、代理權(quán)的外觀下所為之代理。 表見代理本質(zhì)上仍是無權(quán)代理，但 由于締約相對人有理由相信行為人有代理權(quán)， 該合同直接約束被代理人。依據(jù)合同法第49條的規(guī)定，表見代理的構(gòu)成須符合以下要 件：（1）行為人在訂立合同過程中存在表見行為，表見行為包括兩 類，一是行為人方面存在使人誤以為具有代理權(quán)的外觀， 如行為人持 有被代理人的介紹信，二是被代理人方面存在使人誤以為其授予行為 人以代理權(quán)的言辭或行為，如明知行為人以其名義訂立合同而未表示 反對，使人產(chǎn)生默示授權(quán)的誤解；（2）締約相對人有理由相信行為 人有代理權(quán)，主觀上屬于善意，相對人對此承擔(dān)舉證責(zé)任。結(jié)合表見代理的構(gòu)成要件和司法實踐，一般認(rèn)為下列情形構(gòu)成表

23、 見代理：（1）行為人曾經(jīng)是代理人并且與相對人發(fā)生過訂立合同的 行為，訂立的合同上加蓋有被代理人公章或合同專用章；（2）行為人曾經(jīng)是代理人并且與相對人發(fā)生過訂立合同行為，在訂立合同過程中提供了加蓋有被代理人印鑒的介紹信；（3）行為人持有證明代理 權(quán)的證書，并且按照一般商業(yè)習(xí)慣和理性認(rèn)識無法從證書內(nèi)容判定所 訂立的合同超越了代理權(quán)范圍；（4）被代理人曾有授予行為人代理 權(quán)的表示，按照一般商業(yè)理性判斷該表示可以被相信；（5）被代理人明知行為人以自己名義訂立合同，但不表示反對；（6）被代理人應(yīng)當(dāng)知道行為人以自己名義訂立合同，但不表示反對。不構(gòu)成表見代理的典型情形包括：（1）違法行為，因為違反法 律的

24、行為是不能被授權(quán)的；（2）違反交易習(xí)慣的行為，即締約相對 人與行為人訂立合同時違反交易雙方的慣常做法；（3）已作合理通 知后實施的行為，如某人代理權(quán)終止后，被代理人已經(jīng)將代理權(quán)終止 的事實通知有業(yè)務(wù)往來的單位；（4）違反法律規(guī)定的特殊授權(quán)要求 的行為，如公司法規(guī)定公司為股東擔(dān)保必須經(jīng)股東會決議，如果 締約相對人未要求行為人出示相應(yīng)的股東會決議文件，則不構(gòu)成表見 代理。因成立表見代理，被代理人需履行合同，其因此遭受的經(jīng)濟(jì)損失， 有權(quán)向行為人追償，賠償范圍僅限于直接損失，不包括間接損失。第十四條 合同法第五十二條第（五）項規(guī)定的“強制性規(guī)定”， 是指效力性強制性規(guī)定。【解讀】本條系關(guān)于導(dǎo)致合同無效

25、的“強制性規(guī)定”的解釋。一直以來，對于何謂法律、行政法規(guī)的“強制性規(guī)定”存在諸多 爭議，因此導(dǎo)致法院以違反“強制性規(guī)定”為由認(rèn)定合同無效的尺度 不一，對于相類似的合同，有的法院認(rèn)定為有效，有的法院認(rèn)定為無 效，都?xì)w咎于關(guān)于“強制性規(guī)定”的不同理解。根據(jù)“強制性規(guī)定”對合同效力影響的不同， 可以分為效力性規(guī) 定和管理性規(guī)定（又稱取締性規(guī)定），只有違反效力性強制性規(guī)定的合同才無效。對于如何識別效力性強制性規(guī)定， 應(yīng)當(dāng)采取正反兩個標(biāo)準(zhǔn)：（1） 肯定性識別，首先的判斷標(biāo)準(zhǔn)是該強制性規(guī)定是否明確規(guī)定了違反的 后果是合同無效，如果規(guī)定了違反的后果是導(dǎo)致合同無效， 該規(guī)定便 屬于效力性強制性規(guī)定；其次，法律

26、、行政法規(guī)雖然沒有規(guī)定違反將 導(dǎo)致合同無效的，但違反該規(guī)定如使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和 社會公共利益的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該規(guī)定是效力性強制性規(guī)定。（2）否定性識別，首先，如果強制性規(guī)定的立法目的系為了實現(xiàn)管理的需要 而設(shè)置，并非針對行為內(nèi)容本身，則可認(rèn)為并不屬于效力性強制性規(guī) 定，如城市房地產(chǎn)管理法第54條有關(guān)租賃合同應(yīng)簽訂書面合同 的規(guī)定以及租賃合同需備案的規(guī)定； 其次，可以從強制性規(guī)定的調(diào)整 對象來判斷，效力性強制性規(guī)定一般針對的都是行為內(nèi)容， 而管理性 強制性規(guī)定很多時候單純限制的是主體的行為資格，如公務(wù)員法 第53條對公務(wù)員禁止從事營利性活動的限制，并不妨礙其違反資格 限制簽訂的合同的效

27、力。第十五條 出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具 有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取 得標(biāo)的物所有權(quán)，請求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！窘庾x】本條是關(guān)于多重買賣合同的買受人（不能取得標(biāo)的物所 有權(quán)的）違約責(zé)任請求權(quán)的解釋。多重買賣合同，又稱一物數(shù)賣合同，即出賣人就同一標(biāo)的物訂立 數(shù)個買賣合同，分別出售給數(shù)個買受人。在一物多賣時，各個合同只 要不具備法定無效情形即均為有效，但只能有一個合同的當(dāng)事人取得 合同標(biāo)的物的所有權(quán)，對于不能取得該標(biāo)的物所有權(quán)的買受人， 可以 通過追究出賣人的違約責(zé)任來維護(hù)自己的權(quán)益， 包括要求出賣人賠償 可得利益的損失，即

28、合同履行后可以獲得的利益，此方法可以最大限 度保護(hù)買受人的利益，應(yīng)為首選。三、合同的履行第十六條 人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第 六十五條規(guī)定的第三人列為無獨立請求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將 其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨立請求權(quán)的第三人。【解讀】本條是對涉他合同中第三人的民事訴訟主體地位的解 釋。合同法第六十四條規(guī)定，“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任 ”，第六十五條規(guī)定，“當(dāng)事人約定由第 三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約 定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任”，如上兩

29、條規(guī)定即所謂的“涉他合同”，是指合同當(dāng)事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或約定 了義務(wù)的合同，突破了合同的相對性原理，包括“向第三人履行的合 同”和“由第三人履行的合同”。雙方當(dāng)事人之間簽訂的合同約定“向第三人履行”或“由第三 人履行”的，因合同沒有履行或者不完全履行發(fā)生糾紛訴至法院，第三人申請參加訴訟，法院可以根據(jù)具體案情將該第三人列為無獨立請 求權(quán)的第三人或者依職權(quán)列其為無獨立請求權(quán)的第三人。所謂“具體 案情”應(yīng)考慮如下情況：（1）該第三人不僅僅是履行輔助人，而且 還與涉他合同當(dāng)事人一方存在利害關(guān)系；（2）該第三人是否與原被 告雙方爭議的訴訟標(biāo)的有直接牽連和負(fù)有返還或者賠償?shù)攘x務(wù)；（3）該第三

30、人是否與原告或被告約定仲裁或者有約定管轄情形；（4）該第三人是否為專屬管轄案件的一方當(dāng)事人等。法院只有在必要的共同訴訟中，才能依職權(quán)追加共同被告，涉他 合同的第三人并非共同被告，故不能依職權(quán)追加。有獨立請求人的第 三人，其訴訟地位相當(dāng)于原告，按照“不告不理”的基本原理，法院 也不能依職權(quán)將其列為有獨立請求請的第三人。第十七條 債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民 法院根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法 第二百四十一條的規(guī)定確定 管轄?！窘庾x】本條是對債權(quán)人根據(jù)合同法第 73條規(guī)定提起代位 權(quán)訴訟，所涉及的被告（次債務(wù)人）是境外當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)如何確定 管轄所作的解釋。«民事訴訟法第

31、二百四十一條是關(guān)于涉外民事訴訟地域管轄問 題的規(guī)定，“因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛， 對在中華人民共和 國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民法共和國 領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民法共和國領(lǐng)域內(nèi)， 或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、 訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu) 住所地人民法院管轄。”案件涉及境外當(dāng)事人的，屬于涉外民事訴訟案件，代位權(quán)所訴亦 不例外，對于債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，應(yīng)按照前述規(guī)定確定管轄法院。第十八條 債務(wù)人放棄其

32、未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者 惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法 第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持?！窘庾x】本條是對合同法第74條關(guān)于債權(quán)人撤銷權(quán)制度中 無償行為類型的目的性擴(kuò)張解釋一一無償行為的三種特殊情形的解 釋。合同法第七十四條第一款規(guī)定，“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán) 或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院 撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)， 對債權(quán)人 造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤 銷債務(wù)人的行為?！睋?jù)此，我國債權(quán)人撤銷制度僅適用于如下三種情 形：(1 )債務(wù)人放棄其到期

33、債權(quán)；(2)債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)； (3)債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)。其中，前二種情形為 “無償行為”，后一種情形為“有償行為”。本條系對“無償行為”類型的擴(kuò)張性解釋，除了合同法規(guī)定 的兩種無償行為，本條又增加了三種類型，均在可撤銷之列：(1)債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)，這同放棄到期債權(quán)的法律效 果是一樣的，都導(dǎo)致債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的流失，從而損及債權(quán)人利益；(2)債務(wù)人放棄債權(quán)擔(dān)保，債權(quán)人雖未放棄其債權(quán)，但放棄其 債權(quán)擔(dān)保，同樣可能導(dǎo)致債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的減少，損害債權(quán)人利益；(3)債務(wù)人惡意延長到期債權(quán)的履行期，這實質(zhì)上是債務(wù)人通 過侵害債權(quán)人的期限利益而損及其債權(quán)，甚至使債權(quán)人的債權(quán)事實上

34、 落空。第十九條 對于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低 價”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷， 并參考交易當(dāng)時 交易地的物價部門指導(dǎo)價或者市場交易價，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考 慮予以確認(rèn)。轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價百分之 七十的，一般可以視為明顯不合理的低價； 對轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo) 價或者市場交易價百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價。債務(wù)人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)， 人民法院可以根據(jù)債 權(quán)人的申請，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。【解讀】本條系對債權(quán)人撤銷權(quán)制度中“有償行為”的擴(kuò)張性解釋。 關(guān)于“明顯不合理的低價”的判斷，時間基準(zhǔn)為“交易當(dāng)

35、時”， 即實施交易行為時；空間基準(zhǔn)為“交易當(dāng)?shù)亍保磳嵤┙灰椎男袨榈?；主體基準(zhǔn)為“一般經(jīng)營者”，至于何為“一般經(jīng)營者”仍存有不少爭 議，但首先應(yīng)排除非經(jīng)營者，如在二手車交易市場轉(zhuǎn)讓自有機(jī)動車的 車主個人，其次，應(yīng)排除個別性、偶然性的個別判斷?！懊黠@不合理的低價”的參考標(biāo)準(zhǔn)：轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易 地的指導(dǎo)價或者市場交易價百分之七十的， 一般可以視為明顯不合理 的低價。該參考標(biāo)準(zhǔn)并非絕對標(biāo)準(zhǔn)，對于季節(jié)性產(chǎn)品和易腐爛變質(zhì)的 時令果蔬在臨近換季或者保質(zhì)期將屆滿時，商家采取的大幅甩賣等手 段，并不適用前述參考標(biāo)準(zhǔn)。除了 “以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)”這一行為類型，本條還補充規(guī)定了 “以明顯不合理的高

36、價收購他人財產(chǎn)”，危及債權(quán)人利益 的，債權(quán)人也可針對該行為行使撤銷權(quán)。第二十條債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆 相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項債務(wù)均到期 的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期 的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債 務(wù)人對清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外?！窘庾x】本條系對當(dāng)債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所 負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)時債的清償?shù)殖漤樞虻慕忉?。司法實踐中，經(jīng)常會出現(xiàn)債務(wù)人對同一債權(quán)人負(fù)有的數(shù)比債務(wù) 中，有的已屆履行

37、期限，有的還未到期；有的附設(shè)了擔(dān)保，也有未附 設(shè)擔(dān)保等情形；有的附有利息，有的沒附利息。當(dāng)債務(wù)人對債權(quán)人所 為的給付不足以清償全部債務(wù)時，如何認(rèn)定已經(jīng)給付的到底清償?shù)氖?哪項債務(wù)呢？對此，我國一直處于無法可依的狀況。所謂清償?shù)殖?，是指債?wù)人對于同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)項同種類債 務(wù)，或負(fù)擔(dān)同一項債務(wù)而約定數(shù)次給付時， 如果債務(wù)人的給付不足以 清償其全額債務(wù)，約定、決定該給付抵充某項債務(wù)的制度。清償順序 不同，顯然會影響到利息的有無及多少。清償?shù)殖淇煞譃槿N類型：約定抵充、指定抵充和法定抵充。確 定抵充順的基本規(guī)則為：有約定的從約定，無約定的依指定，無指定 的依法定。本條規(guī)定的法定抵充順序為：（1）已到

38、期的債務(wù)；（2） 沒有擔(dān)保的債務(wù)；（3）擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；（4）負(fù)擔(dān)較重的債 務(wù)；（5）先到期的債務(wù)。以上情況均相同，到期時間也相同的，則 按比例抵充。清償?shù)殖涞臉?gòu)成要件：（1）債務(wù)人對同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)項債務(wù)， 或負(fù)擔(dān)同一項債務(wù)而約定數(shù)次給付，或負(fù)擔(dān)同一項債務(wù)并需要給付利 息以及相關(guān)費用；（2）數(shù)項債務(wù)種類品質(zhì)相同，或數(shù)次給付的種類品質(zhì)相同；（3）債務(wù)人的給付不足以清償全部債務(wù)。第二十一條 債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費用，當(dāng)其 給付不足以清償全部債務(wù)時，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng) 按照下列順序抵充：（一）實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用；（二）利息；（三）主債務(wù)?！窘庾x】本條系關(guān)于債務(wù)人除

39、主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費 用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時債的抵充順序的解釋。四、合同的權(quán)利義務(wù)終止第二十二條 當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給 對方當(dāng)事人造成損失，對方當(dāng)事人請求賠償實際損失的，人民法院應(yīng) 當(dāng)支持?！窘庾x】本條系對當(dāng)事人違反后合同義務(wù)應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)責(zé)任的解 釋。合同法第九十二條規(guī)定，"合同權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng) 當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”， 此即理論上所稱的“后合同義務(wù)”。所謂后合同義務(wù)，是指在合同終止后，當(dāng)事人根據(jù)誠實信用原則 而應(yīng)當(dāng)履行的旨在維護(hù)給付效果或者妥善處理合同終止事宜的通知、 協(xié)助、保密等義務(wù)。后合同義

40、務(wù)的種類包括：（1）通知義務(wù)，指當(dāng) 事人在有條件的情況下應(yīng)當(dāng)將合同終止的有關(guān)事宜告訴對方，如房屋買賣合同履行完畢后，賣方應(yīng)將房屋的有關(guān)重要事項及時告知買方；（2）協(xié)助義務(wù)，指當(dāng)事人有幫助、配合對方當(dāng)事人處理合同終了善 后事務(wù)的義務(wù)，如房屋的出租人在租賃合同終止后仍應(yīng)允許承租人在 適當(dāng)位置張貼移居啟示等；（3）保護(hù)義務(wù)，指在合同關(guān)系終止后， 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)盡到一個誠實善意之人的注意義務(wù)， 保護(hù)對方當(dāng)事人的合 法權(quán)益，如整修房屋之工人于修繕完畢離去時， 應(yīng)注意不得任意丟棄 煙頭；（4）競業(yè)禁止義務(wù)，對此，勞動合同法有明確規(guī)定；（5） 保密義務(wù)，指合同當(dāng)事人在合同終止后對于了解到的對方當(dāng)事人的秘 密不準(zhǔn)

41、向外泄露。違反后合同義務(wù)要承擔(dān)的法律責(zé)任，屬于一種獨立的民事責(zé)任， 并非補充性的民事責(zé)任。責(zé)任形式主要有停止侵害、強制履行、賠償 損失等，賠償?shù)姆秶鷳?yīng)僅限于實際損失。第二十三條對于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期 債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。【解讀】本條是對合同法第99條規(guī)定的不得抵銷的適用條 件的補充規(guī)定。合同法第九十九條第一款規(guī)定，“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該 債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方 的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外?！鼻笆鲆?guī)定的但書只明確了 “依照法律規(guī)定或者合同性質(zhì)不得抵銷的 除外”，未涉及當(dāng)

42、事人雙方約定排除抵銷的情形。 考慮到合同法規(guī)定 抵銷制度的目的是為了給當(dāng)事人帶來制度上的便利，如果當(dāng)事人自愿放棄，應(yīng)尊重其意思表示。對于當(dāng)事人約定對符合法定抵銷條件的到 期債權(quán)不得予以抵銷的，本條司法解釋予以肯定。例如，實踐中，銀 行經(jīng)常直接扣劃客戶賬上的款項以抵銷客戶因借款合同發(fā)生的債務(wù)。 客戶如希望限制銀行的抵銷權(quán)，保證經(jīng)營活動的穩(wěn)定性，可以在借款 合同中明確約定該債權(quán)不得與其他賬戶資金抵銷， 這種約定即應(yīng)優(yōu)于 法定抵銷。第二十四條當(dāng)事人對合同法第九十六條、 第九十九條規(guī)定的合同 解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議 并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有

43、約定異議期間， 在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個月以后才向人民法院 起訴的，人民法院不予支持?！窘庾x】本條是對合同解除或者債務(wù)抵銷的異議期間及其法律后 果的解釋。合同法第九十六條規(guī)定，“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條 第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自 通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī) 構(gòu)確認(rèn)合同的效力?！钡诰攀艞l系關(guān)于法定抵銷的規(guī)定。合同解除權(quán)是形成權(quán)，一旦解除通知到達(dá)相對人，合同即行解除， 無需征得對方同意。為了防止合同解除權(quán)的濫用，合同法還同時賦予了相對方異議權(quán)，但未規(guī)定異議權(quán)的行使期限即異議期間。 本條 明確對于合同解除權(quán)及

44、抵銷權(quán)的行使， 當(dāng)事人可以約定異議期間，未 約定的從法定異議期間即解除合同通知或抵銷通知到達(dá)之日起三個 月內(nèi)。異議期間屆滿，相對方未提出異議的，異議權(quán)消滅。第二十五條 依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價款交付提存部門時，人民法院應(yīng)當(dāng) 認(rèn)定提存成立。提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)?！窘庾x】本條是對合同法第101條規(guī)定的提存的成立時間 和提存的法律效果所作的解釋。我國現(xiàn)行法律中，提存主要包括兩種：一為擔(dān)保提存，如擔(dān)保 法第49條第3款規(guī)定，“抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得的價款，應(yīng)當(dāng)向 抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提 存”

45、；二為清償提存，如合同法第 91條規(guī)定，“有下列情形之 一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：（四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存 ”。所謂提存，是指由于債權(quán)人的原因，債務(wù)人無法向債權(quán)人清償?shù)?期債權(quán)，債務(wù)人將合同標(biāo)的物交付給特定的提存部門， 從而完成債務(wù) 的清償，使合同消滅的制度。債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、 變賣所得價款交付提存部 門（即公證處）時，提存即為成立。提存貨幣的，以現(xiàn)金、支票支付 公證處的日期或提存款劃入公證處提存賬戶的日期為提存日期；提存的物品需要驗收的，以公證處驗收合格的日期為提存日期； 提存的有 價證券、提單、權(quán)利證書或無需驗收的物品，以實際交付公證處的日 期為提存日期。提存成立后，不

46、論債權(quán)人是否提取，都產(chǎn)生債務(wù)消滅 的法律后果。止匕外，債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi) 不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。提存的法律效果包括：（1）提存物的所有權(quán)從提存成立之日即 由債務(wù)人移轉(zhuǎn)到債權(quán)人；（2）自提存成立之日起，提存物毀損滅失 的風(fēng)險由債務(wù)人移轉(zhuǎn)到債權(quán)人；（3）提存期間，提存物的孳息歸債 權(quán)人所有；（4）債權(quán)人有權(quán)隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負(fù) 有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根 據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物；（5）自提存成立之日起， 不論債權(quán)人是否提取，均視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)， 相應(yīng)的債務(wù)消滅；（6）債務(wù)

47、人實施提存后，應(yīng)及時通知債權(quán)人；（7） 提存成立后，提存機(jī)關(guān)負(fù)有保管提存物的義務(wù)。第二十六條合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時 無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履 行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的， 人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié) 合案件的實際情況確定是否變更或者解除。【解讀】本條系關(guān)于合同履行中情勢變更的解釋。情勢變更原則，是指合同有效成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人 的事由發(fā)生重大變化而使合同的基礎(chǔ)動搖或者喪失，若繼續(xù)維持合同會顯失公平，因此允許變更合同內(nèi)容或解除合同的原則。 即合同成立 以后，因與雙

48、方當(dāng)事人無關(guān)的原因，發(fā)生了社會環(huán)境的異常變動，在 這種情況下造成當(dāng)事人一方遭受重大的損害， 這個時候雙方當(dāng)事人就 應(yīng)該重新協(xié)商，如果達(dá)不成協(xié)議，受損害的一方可以請求人民法院來 解除合同、變更合同。情勢變更原則的適用有以下幾項條件：（1）應(yīng)由情勢變更的事 實，也就是合同賴以存在的客觀情況確實發(fā)生變化；（2）情勢變更，須為當(dāng)事人所不能預(yù)見的，如果當(dāng)事人在合同訂立時能預(yù)見到相關(guān)的 情勢變更，即表明其知道相關(guān)情勢變更所產(chǎn)生的風(fēng)險，并自愿承擔(dān)， 此時并不適用情事變更原則；（3）情勢變更必須不可歸責(zé)于雙方當(dāng) 事人，也就是由除不可抗力以外的其他意外事故所引起；（4）情勢變更的事實發(fā)生于合同成立之后，履行完畢之前；（5）情勢發(fā)生變 更后，如繼續(xù)維持合同效力，則會對當(dāng)事人顯失公平。適用情勢變更原則對于當(dāng)事人來講主要有兩個效力：（1）變更 合同，這可以使合同雙方的權(quán)利義務(wù)重新達(dá)致平衡，使合同的履行變得公正合理；（2）解除合同，如果變更合同尚不能消除雙方