第五章 國(guó)際商法代理法

1、1第五章第五章 代理法代理法一、代理權(quán)產(chǎn)生的方式一、代理權(quán)產(chǎn)生的方式o （一）（一） 大陸法大陸法o 大陸法系按照代理是否是由于本人的意思表示而產(chǎn)生，大陸法系按照代理是否是由于本人的意思表示而產(chǎn)生，將代理分為：將代理分為：o 1 1、 意定代理（意定代理（Voluntary）o 意定代理是由于本人的意思表示而產(chǎn)生的代理權(quán)。即代意定代理是由于本人的意思表示而產(chǎn)生的代理權(quán)。即代理權(quán)是由于本人的意思表示，經(jīng)代理人承諾而產(chǎn)生的代理權(quán)是由于本人的意思表示，經(jīng)代理人承諾而產(chǎn)生的代理。理。o 2 2、 法定代理法定代理( ( Statutory ) )o 凡由法律規(guī)定，而不是由本人的意思表示而產(chǎn)生的代理凡由

2、法律規(guī)定，而不是由本人的意思表示而產(chǎn)生的代理權(quán)就稱(chēng)法定代理。權(quán)就稱(chēng)法定代理。2o （二）（二） 英美法英美法o 英美法系把代理權(quán)的產(chǎn)生主要區(qū)分為以下幾種形式：英美法系把代理權(quán)的產(chǎn)生主要區(qū)分為以下幾種形式：o 1 1、實(shí)際授權(quán)、實(shí)際授權(quán)（Actual authority）o 指本人明示或默示地同意，由代理人代其行事，代理人由此指本人明示或默示地同意，由代理人代其行事，代理人由此而產(chǎn)生的權(quán)利叫實(shí)際授權(quán)。而產(chǎn)生的權(quán)利叫實(shí)際授權(quán)。o 實(shí)際授權(quán)包括明示與默示授權(quán)兩種實(shí)際授權(quán)包括明示與默示授權(quán)兩種o （1 1）明示授權(quán)（）明示授權(quán)（express authority）o （2 2）默示授權(quán)（）默示授權(quán)（i

3、mplied authority）o 這種情況在英美法上又叫作這種情況在英美法上又叫作“不容否認(rèn)的代理不容否認(rèn)的代理”（agency by estoppel）31 1、 實(shí)際授權(quán)實(shí)際授權(quán)（Actual authority）o 構(gòu)成默示代理必須具備以下三個(gè)要素：構(gòu)成默示代理必須具備以下三個(gè)要素：o A A：本人的行為使一個(gè)合理的第三人相信某人確實(shí)是有：本人的行為使一個(gè)合理的第三人相信某人確實(shí)是有授權(quán)的；授權(quán)的；o B B：第三人正是基于這種信任才采取了行動(dòng)與代理人簽：第三人正是基于這種信任才采取了行動(dòng)與代理人簽定了合同；定了合同；o C C：如果允許本人否認(rèn)代理授權(quán)的化，將會(huì)給第三人造：如果允許

4、本人否認(rèn)代理授權(quán)的化，將會(huì)給第三人造成極不公平的損害。成極不公平的損害。o 滿(mǎn)足了以上三個(gè)條件即構(gòu)成了英美法中的默示授權(quán)，代滿(mǎn)足了以上三個(gè)條件即構(gòu)成了英美法中的默示授權(quán)，代理人與第三人所簽定的合同就對(duì)本人有約束力。理人與第三人所簽定的合同就對(duì)本人有約束力。42 2、 客觀(guān)必需的代理客觀(guān)必需的代理( (The Agency of Necessity)o客觀(guān)必需的代理權(quán)是由于客觀(guān)的需要而產(chǎn)生的，一般是指一個(gè)客觀(guān)必需的代理權(quán)是由于客觀(guān)的需要而產(chǎn)生的，一般是指一個(gè)人受托照管另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，在緊急情況下，為了保存財(cái)產(chǎn)而人受托照管另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，在緊急情況下，為了保存財(cái)產(chǎn)而采取某種行動(dòng)時(shí)產(chǎn)生的。采取某種行

5、動(dòng)時(shí)產(chǎn)生的。o根據(jù)英美法的判例，要取得這種代理權(quán)必須具備以下三個(gè)條件：根據(jù)英美法的判例，要取得這種代理權(quán)必須具備以下三個(gè)條件：o（1 1） 行使這種代理權(quán)是實(shí)際上和商業(yè)上所必需的；行使這種代理權(quán)是實(shí)際上和商業(yè)上所必需的；o（2 2）代理人在行使這種權(quán)利前無(wú)法同本人取得聯(lián)系以得到本）代理人在行使這種權(quán)利前無(wú)法同本人取得聯(lián)系以得到本人的指示；人的指示；o（3 3）代理人所取得的措施必須是善意的，必須考慮到所有有）代理人所取得的措施必須是善意的，必須考慮到所有有關(guān)各方當(dāng)事人的利益。關(guān)各方當(dāng)事人的利益。5o 3 3、 追認(rèn)的代理追認(rèn)的代理(Ratification)o （1 1）含義）含義o 追認(rèn)的代

6、理是指如果代理人未經(jīng)授權(quán)或者超出了授追認(rèn)的代理是指如果代理人未經(jīng)授權(quán)或者超出了授權(quán)的范圍，而以本人的名義同第三人訂立了合同，則本權(quán)的范圍，而以本人的名義同第三人訂立了合同，則本人可以在事后批準(zhǔn)或承認(rèn)這個(gè)合同，這種行動(dòng)就叫追認(rèn)。人可以在事后批準(zhǔn)或承認(rèn)這個(gè)合同，這種行動(dòng)就叫追認(rèn)。o （2 2） 法律后果法律后果o 追認(rèn)具有溯及力，即該合同自成立時(shí)起就對(duì)本人有追認(rèn)具有溯及力，即該合同自成立時(shí)起就對(duì)本人有約束力，一切法律后果均由本人來(lái)承擔(dān)。一旦合同在履約束力，一切法律后果均由本人來(lái)承擔(dān)。一旦合同在履行過(guò)程中發(fā)生了爭(zhēng)議，第三人可以直接起訴本人。行過(guò)程中發(fā)生了爭(zhēng)議，第三人可以直接起訴本人。63 3、 追認(rèn)

7、的代理追認(rèn)的代理( (Ratification) )o （3 3） 構(gòu)成的必要條件構(gòu)成的必要條件oA A：代理人與第三人訂立合同時(shí)，代理人和本人都必須具有訂立合同的：代理人與第三人訂立合同時(shí)，代理人和本人都必須具有訂立合同的行為能力，并且本人在追認(rèn)時(shí)也必須具有行為能力；行為能力，并且本人在追認(rèn)時(shí)也必須具有行為能力；oB B：代理人在與第三人訂立合同時(shí)，必須披露本人的存在；：代理人在與第三人訂立合同時(shí)，必須披露本人的存在；oC C：本人予以追認(rèn)時(shí)應(yīng)當(dāng)了解與交易有關(guān)的一切事實(shí)情況；：本人予以追認(rèn)時(shí)應(yīng)當(dāng)了解與交易有關(guān)的一切事實(shí)情況；oD D；合同只能由訂立合同時(shí)已指出姓名的本人或可以確定姓名的本人來(lái)

8、；合同只能由訂立合同時(shí)已指出姓名的本人或可以確定姓名的本人來(lái)追認(rèn)，且追認(rèn)一定要發(fā)生在第三人插銷(xiāo)合同之前；追認(rèn)，且追認(rèn)一定要發(fā)生在第三人插銷(xiāo)合同之前；oE E：本人只能追認(rèn)代理人所作出的，本人有權(quán)以自己的名義作出的行為；：本人只能追認(rèn)代理人所作出的，本人有權(quán)以自己的名義作出的行為；oF F：本人的追認(rèn)必須是完整的、充分的。：本人的追認(rèn)必須是完整的、充分的。7o 二、代理的種類(lèi)（商事代理）二、代理的種類(lèi)（商事代理）o （一）代理商（一）代理商o 1 1、獨(dú)家代理、獨(dú)家代理o 所謂獨(dú)家代理是指在約定地區(qū)對(duì)指定商品享有獨(dú)家代理權(quán)或?qū)I(yíng)權(quán)（Exclusive right）的代理人。o 根據(jù)獨(dú)家代理的特點(diǎn)

9、，在商定獨(dú)家代理協(xié)議時(shí)，應(yīng)特別注意以下幾個(gè)條款： （1 1）指定地區(qū)：獨(dú)家代理人在指定地區(qū)對(duì)指定商品享有專(zhuān)營(yíng)權(quán)。）指定地區(qū)：獨(dú)家代理人在指定地區(qū)對(duì)指定商品享有專(zhuān)營(yíng)權(quán)。 （2 2）指定商品：獨(dú)家代理協(xié)議應(yīng)規(guī)定代理人經(jīng)營(yíng)產(chǎn)品的范圍及名稱(chēng)。）指定商品：獨(dú)家代理協(xié)議應(yīng)規(guī)定代理人經(jīng)營(yíng)產(chǎn)品的范圍及名稱(chēng)。 81 1、獨(dú)家代理、獨(dú)家代理（3 3）本人需要保留的權(quán)利：）本人需要保留的權(quán)利：o A A：保留接受政府直接訂貨和某些大企業(yè)（如連鎖商店）：保留接受政府直接訂貨和某些大企業(yè)（如連鎖商店）的定期直接定貨的權(quán)利。的定期直接定貨的權(quán)利。o B B：保留在代理人推銷(xiāo)不力，達(dá)不到預(yù)期的銷(xiāo)售目標(biāo)的：保留在代理人推銷(xiāo)不

10、力，達(dá)不到預(yù)期的銷(xiāo)售目標(biāo)的情況下，本人有權(quán)撤回某些商品的代理權(quán)，由本人在該情況下，本人有權(quán)撤回某些商品的代理權(quán)，由本人在該地區(qū)自行經(jīng)營(yíng)的權(quán)利。地區(qū)自行經(jīng)營(yíng)的權(quán)利。o C C：保留撤銷(xiāo)本人已不再生產(chǎn)的產(chǎn)品的代理業(yè)務(wù)，或本：保留撤銷(xiāo)本人已不再生產(chǎn)的產(chǎn)品的代理業(yè)務(wù)，或本人有權(quán)隨時(shí)增加新產(chǎn)品的代理業(yè)務(wù)的權(quán)利。人有權(quán)隨時(shí)增加新產(chǎn)品的代理業(yè)務(wù)的權(quán)利。9o 1 1、獨(dú)家代理、獨(dú)家代理o （4 4）傭金（）傭金（Commission）o獨(dú)家代理協(xié)議應(yīng)對(duì)傭金作出詳細(xì)的規(guī)定，其中包括；獨(dú)家代理協(xié)議應(yīng)對(duì)傭金作出詳細(xì)的規(guī)定，其中包括；oA A：傭金的比率：傭金的比率oB B：計(jì)傭的基礎(chǔ)：計(jì)傭的基礎(chǔ)oC C：傭金的支付

11、方法：傭金的支付方法oD D：在終止代理協(xié)議后，本人是否仍須向代理人支付傭金：在終止代理協(xié)議后，本人是否仍須向代理人支付傭金o （5 5）獨(dú)家代理協(xié)議的期限）獨(dú)家代理協(xié)議的期限10 2 2、一般代理、一般代理o 一般代理又稱(chēng)傭金代理一般代理又稱(chēng)傭金代理（Commission Agency），），是指是指在同一地區(qū)、同一期限內(nèi)，同時(shí)有幾個(gè)代表委托人行為在同一地區(qū)、同一期限內(nèi)，同時(shí)有幾個(gè)代表委托人行為的代理人。的代理人。11o （二）（二） 居間居間o居間又稱(chēng)掮客居間又稱(chēng)掮客（Broker），），是商業(yè)代理的一種，其特點(diǎn)是僅作兜攬是商業(yè)代理的一種，其特點(diǎn)是僅作兜攬生意的媒介，收取傭金，買(mǎi)賣(mài)合同由委

12、托者本人與第三者簽訂，一生意的媒介，收取傭金，買(mǎi)賣(mài)合同由委托者本人與第三者簽訂，一般只在成交之后，居間人才能取得合同約定或法律規(guī)定的報(bào)酬，若般只在成交之后，居間人才能取得合同約定或法律規(guī)定的報(bào)酬，若居間人的中介行為沒(méi)有取得成功的結(jié)果，則不獲報(bào)酬。對(duì)居間人的居間人的中介行為沒(méi)有取得成功的結(jié)果，則不獲報(bào)酬。對(duì)居間人的報(bào)酬沒(méi)有約定或約定不明確的，根據(jù)居間人的勞務(wù)合理確定。因居報(bào)酬沒(méi)有約定或約定不明確的，根據(jù)居間人的勞務(wù)合理確定。因居間人提供訂立合同的媒介服務(wù)而促成合同成立的，由該合同的當(dāng)事間人提供訂立合同的媒介服務(wù)而促成合同成立的，由該合同的當(dāng)事人平均負(fù)擔(dān)居間人的報(bào)酬。人平均負(fù)擔(dān)居間人的報(bào)酬。o當(dāng)然

13、，居間人促成合同成立的，居間的活動(dòng)費(fèi)用，由居間人負(fù)擔(dān)。當(dāng)然，居間人促成合同成立的，居間的活動(dòng)費(fèi)用，由居間人負(fù)擔(dān)。o我國(guó)我國(guó)合同法合同法第第2323章專(zhuān)章有章專(zhuān)章有“居間合同居間合同”的規(guī)定。我國(guó)的規(guī)定。我國(guó)合同法合同法將居間分為將居間分為“報(bào)告居間報(bào)告居間”和和“媒介居間媒介居間”兩種兩種。12o （三）行紀(jì)（三）行紀(jì)o行紀(jì)合同是指當(dāng)事人約定一方接受他方的委托，以自己的名義，而以他方行紀(jì)合同是指當(dāng)事人約定一方接受他方的委托，以自己的名義，而以他方之費(fèi)用，為他方辦理商品的買(mǎi)進(jìn)或賣(mài)出等業(yè)務(wù)，由他方支付報(bào)酬的合同。之費(fèi)用，為他方辦理商品的買(mǎi)進(jìn)或賣(mài)出等業(yè)務(wù)，由他方支付報(bào)酬的合同。 o在行紀(jì)法律關(guān)系中，

14、委托人和行紀(jì)人之間是行紀(jì)合同關(guān)系，行紀(jì)人與第三在行紀(jì)法律關(guān)系中，委托人和行紀(jì)人之間是行紀(jì)合同關(guān)系，行紀(jì)人與第三人之間則是買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系。在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系中，行紀(jì)人是直接以自己的名人之間則是買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系。在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系中，行紀(jì)人是直接以自己的名義與第三人實(shí)施交易，因而委托人與第三人之間并不存在法律關(guān)系。義與第三人實(shí)施交易，因而委托人與第三人之間并不存在法律關(guān)系。o我國(guó)我國(guó)合同法合同法第第2222章專(zhuān)章設(shè)有行紀(jì)合同的規(guī)定。章專(zhuān)章設(shè)有行紀(jì)合同的規(guī)定。o針對(duì)我國(guó)外貿(mào)代理制存在的外貿(mào)代理人權(quán)利與義務(wù)不對(duì)等的問(wèn)題，由于我針對(duì)我國(guó)外貿(mào)代理制存在的外貿(mào)代理人權(quán)利與義務(wù)不對(duì)等的問(wèn)題，由于我國(guó)法律沒(méi)有直接的間接代理的

15、法律規(guī)定，可以借鑒行紀(jì)合同的規(guī)定，來(lái)調(diào)國(guó)法律沒(méi)有直接的間接代理的法律規(guī)定，可以借鑒行紀(jì)合同的規(guī)定，來(lái)調(diào)整外貿(mào)企業(yè)和國(guó)內(nèi)客戶(hù)之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。整外貿(mào)企業(yè)和國(guó)內(nèi)客戶(hù)之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。o行紀(jì)合同對(duì)外貿(mào)企業(yè)來(lái)說(shuō)，是其與外商簽訂合同的前提和依據(jù)，對(duì)委托人行紀(jì)合同對(duì)外貿(mào)企業(yè)來(lái)說(shuō)，是其與外商簽訂合同的前提和依據(jù)，對(duì)委托人而言，行紀(jì)合同則是委托人擁有合同中符合約定條件的標(biāo)的物所有權(quán)的憑而言，行紀(jì)合同則是委托人擁有合同中符合約定條件的標(biāo)的物所有權(quán)的憑證。行紀(jì)合同對(duì)外貿(mào)企業(yè)和委托人及外貿(mào)企業(yè)和外商之間起著聯(lián)系和紐帶證。行紀(jì)合同對(duì)外貿(mào)企業(yè)和委托人及外貿(mào)企業(yè)和外商之間起著聯(lián)系和紐帶的作用。的作用。13o 三、關(guān)于

16、無(wú)權(quán)代理三、關(guān)于無(wú)權(quán)代理o（一）（一） 大陸法的規(guī)定大陸法的規(guī)定o對(duì)于善意的第三人，大陸法各國(guó)都認(rèn)為，無(wú)權(quán)代理人應(yīng)對(duì)其負(fù)責(zé)。對(duì)于善意的第三人，大陸法各國(guó)都認(rèn)為，無(wú)權(quán)代理人應(yīng)對(duì)其負(fù)責(zé)。o而且，在本人給予追認(rèn)以前，善意的第三人有權(quán)向本人發(fā)出催告，要求本而且，在本人給予追認(rèn)以前，善意的第三人有權(quán)向本人發(fā)出催告，要求本人在一定時(shí)間內(nèi)答復(fù)是否予以追認(rèn)。在本人追認(rèn)以前，善意的第三人也可人在一定時(shí)間內(nèi)答復(fù)是否予以追認(rèn)。在本人追認(rèn)以前，善意的第三人也可以撤回他與無(wú)權(quán)代理人所簽訂的合同。當(dāng)然，如果第三人在訂立合同時(shí)知以撤回他與無(wú)權(quán)代理人所簽訂的合同。當(dāng)然，如果第三人在訂立合同時(shí)知道該代理人的無(wú)權(quán)代理，則不得撤回

17、合同。道該代理人的無(wú)權(quán)代理，則不得撤回合同。o（二）（二） 英美法的規(guī)定英美法的規(guī)定o英美法對(duì)無(wú)權(quán)代理稱(chēng)為違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保。按照英美法的要求，代英美法對(duì)無(wú)權(quán)代理稱(chēng)為違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保。按照英美法的要求，代理人與第三人訂立合同時(shí)，代理人對(duì)第三人負(fù)有一項(xiàng)默示的擔(dān)保，即保證理人與第三人訂立合同時(shí)，代理人對(duì)第三人負(fù)有一項(xiàng)默示的擔(dān)保，即保證他是有代理權(quán)的。他是有代理權(quán)的。o此外，如果第三人是惡意的，即明知無(wú)權(quán)代理人無(wú)代理權(quán)，仍故意與無(wú)權(quán)此外，如果第三人是惡意的，即明知無(wú)權(quán)代理人無(wú)代理權(quán)，仍故意與無(wú)權(quán)代理人簽訂合同，由此給他人造成損害的，則應(yīng)由第三人和無(wú)權(quán)代理人負(fù)代理人簽訂合同，由此給他人造成損

18、害的，則應(yīng)由第三人和無(wú)權(quán)代理人負(fù)連帶責(zé)任。連帶責(zé)任。 14o 四、代理關(guān)系中各有關(guān)當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)四、代理關(guān)系中各有關(guān)當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)o（一）代理人的義務(wù)一）代理人的義務(wù)o 1 1、代理人必須為了本人的利益親自進(jìn)行代理活動(dòng)，不、代理人必須為了本人的利益親自進(jìn)行代理活動(dòng)，不得擅自將本人委托的代理權(quán)再轉(zhuǎn)托他人。得擅自將本人委托的代理權(quán)再轉(zhuǎn)托他人。o 2 2、代理人必須在授權(quán)范圍內(nèi)與第三人實(shí)施法律行為，、代理人必須在授權(quán)范圍內(nèi)與第三人實(shí)施法律行為，不得超越本人授權(quán)的范圍擅自進(jìn)行民事法律行為。不得超越本人授權(quán)的范圍擅自進(jìn)行民事法律行為。o 3 3、代理人應(yīng)勤勉地履行其職責(zé)。、代理人應(yīng)勤勉地履行其職

19、責(zé)。15（一）代理人的義務(wù)一）代理人的義務(wù)o4 4、代理人應(yīng)遵守誠(chéng)實(shí)信用的原則行事，、代理人應(yīng)遵守誠(chéng)實(shí)信用的原則行事，這主要包括：這主要包括：o(1)代理人必須向本人公開(kāi)他所掌握的有關(guān)客戶(hù)的一切必要的情況，以供本人代理人必須向本人公開(kāi)他所掌握的有關(guān)客戶(hù)的一切必要的情況，以供本人考慮決定是否同該客戶(hù)訂立合同?？紤]決定是否同該客戶(hù)訂立合同。 o(2)代理人不得以本人的名義同代理人自己訂立合同。代理人不得以本人的名義同代理人自己訂立合同。 o(3)代理人不得受賄或密謀私利，或與第三人串通損害本人的利益。代理人不代理人不得受賄或密謀私利，或與第三人串通損害本人的利益。代理人不得謀取超出本人給他的傭金或

20、酬金以外的任何私利。得謀取超出本人給他的傭金或酬金以外的任何私利。 o5 5、代理人不得泄露機(jī)密。、代理人不得泄露機(jī)密。o但在代理合同終止后，除經(jīng)雙方同意的合理的貿(mào)易上的限制外，本人也但在代理合同終止后，除經(jīng)雙方同意的合理的貿(mào)易上的限制外，本人也不得不適當(dāng)?shù)叵拗拼砣耸褂盟诖砥陂g所獲得的技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)和資料。不得不適當(dāng)?shù)叵拗拼砣耸褂盟诖砥陂g所獲得的技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)和資料。因?yàn)楦鶕?jù)某些國(guó)家關(guān)于限制性商業(yè)做法的法律因?yàn)楦鶕?jù)某些國(guó)家關(guān)于限制性商業(yè)做法的法律(restrictive business practice)，這種限制是無(wú)效的。，這種限制是無(wú)效的。 o6 6、代理人須向本人如實(shí)申報(bào)帳目。、代

21、理人須向本人如實(shí)申報(bào)帳目。o本人違約時(shí)代理人的救濟(jì)方法有二：本人違約時(shí)代理人的救濟(jì)方法有二：o（1 1） 抵銷(xiāo)；（抵銷(xiāo)；（2 2）留置權(quán)）留置權(quán)16o （二）本人的義務(wù)（二）本人的義務(wù)1 1、本人應(yīng)向代理人提供有關(guān)業(yè)務(wù)資料和信息；、本人應(yīng)向代理人提供有關(guān)業(yè)務(wù)資料和信息； 2 2、支付傭金；、支付傭金； （1 1）代理人取得傭金的條件；）代理人取得傭金的條件； 本人不經(jīng)代理人的介紹，直接從代理人代理的地區(qū)內(nèi)收到訂貨單，本人不經(jīng)代理人的介紹，直接從代理人代理的地區(qū)內(nèi)收到訂貨單，直接同第三人訂立買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)，是否仍須對(duì)代理人照付傭金直接同第三人訂立買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)，是否仍須對(duì)代理人照付傭金? （2 2） 代

22、理人所介紹的客戶(hù)如果多次同本人達(dá)成交易，代理人是代理人所介紹的客戶(hù)如果多次同本人達(dá)成交易，代理人是否有權(quán)要求多次支付傭金？否有權(quán)要求多次支付傭金？ （3 3） 傭金支付的金額及支付的時(shí)間。傭金支付的金額及支付的時(shí)間。 3 3、償還代理人因履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用；、償還代理人因履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用； 4 4、本人有義務(wù)讓代理人查核其有關(guān)帳冊(cè)、本人有義務(wù)讓代理人查核其有關(guān)帳冊(cè) 。17 （三）本人同第三人的關(guān)系 本人與第三人之間的關(guān)系是合同關(guān)系，本人與第三人之間的關(guān)系是合同關(guān)系，應(yīng)按有關(guān)合同的法律來(lái)確定他們的權(quán)利與義應(yīng)按有關(guān)合同的法律來(lái)確定他們的權(quán)利與義務(wù)。在國(guó)際貿(mào)易中，本人與第三人之間的合務(wù)

23、。在國(guó)際貿(mào)易中，本人與第三人之間的合同大都是買(mǎi)賣(mài)合同。在這種情況下，本人與同大都是買(mǎi)賣(mài)合同。在這種情況下，本人與第三人之間的關(guān)系應(yīng)按照有關(guān)國(guó)家的買(mǎi)賣(mài)法第三人之間的關(guān)系應(yīng)按照有關(guān)國(guó)家的買(mǎi)賣(mài)法來(lái)確定。來(lái)確定。18o （四）代理人同第三人的關(guān)系o1 1、大陸法、大陸法o如果代理人是以本人的代表的身份同第三人訂立合同，應(yīng)由本人對(duì)第三如果代理人是以本人的代表的身份同第三人訂立合同，應(yīng)由本人對(duì)第三人負(fù)責(zé)；如果代理人以自己的名義同第三人訂立合同，則無(wú)論代理人是人負(fù)責(zé)；如果代理人以自己的名義同第三人訂立合同，則無(wú)論代理人是否已得到本人的授權(quán)，該合同都將被認(rèn)為是代理人與第三人之間的合同，否已得到本人的授權(quán)，該合

24、同都將被認(rèn)為是代理人與第三人之間的合同，代理人須對(duì)第三人承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。代理人須對(duì)第三人承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。o根據(jù)這種區(qū)別，大陸法把代理分為直接代理和間接代理兩種。根據(jù)這種區(qū)別，大陸法把代理分為直接代理和間接代理兩種。o如果代理人是以本人的名義同第三人訂立合同，其效力直接及于本人的，如果代理人是以本人的名義同第三人訂立合同，其效力直接及于本人的，即為即為直接代理直接代理；o如果代理人是以自己的名義，為本人的計(jì)算與第三人訂立合同的，則為如果代理人是以自己的名義，為本人的計(jì)算與第三人訂立合同的，則為間接代理間接代理。o在這種情況下，本人與第三人之間不存在合同關(guān)系，本人不能直接對(duì)第在這種情況下，本人與第三人

25、之間不存在合同關(guān)系，本人不能直接對(duì)第三人主張權(quán)利，而必須由代理人把他從合同中取得的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給本人之三人主張權(quán)利，而必須由代理人把他從合同中取得的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給本人之后，本人才能對(duì)第三人主張權(quán)利。后，本人才能對(duì)第三人主張權(quán)利。19o 2 2、關(guān)于代理人對(duì)第三人是否應(yīng)承擔(dān)個(gè)人責(zé)任的問(wèn)題，關(guān)于代理人對(duì)第三人是否應(yīng)承擔(dān)個(gè)人責(zé)任的問(wèn)題，英美法主要區(qū)別以下英美法主要區(qū)別以下三種三種不同情況來(lái)確定：不同情況來(lái)確定：o（1 1）如果代理人在同第三人訂立合同時(shí)，已經(jīng)表明自己是本人的代如果代理人在同第三人訂立合同時(shí)，已經(jīng)表明自己是本人的代表，并指明本人的姓名表，并指明本人的姓名（Agent for a named p

26、rincipal）o（2 2）如果代理人在訂約時(shí)只表明他是代表本人同第三人訂立合同，如果代理人在訂約時(shí)只表明他是代表本人同第三人訂立合同，但沒(méi)有指出本人的姓名但沒(méi)有指出本人的姓名（Agent for an unnamed principal）o（3 3）如果代理人在同第三人訂約時(shí)，根本不公開(kāi)本人存在的事實(shí)，如果代理人在同第三人訂約時(shí)，根本不公開(kāi)本人存在的事實(shí)，而是以自己的名義同第三人訂立合同，這在英美法上稱(chēng)為而是以自己的名義同第三人訂立合同，這在英美法上稱(chēng)為“不公開(kāi)身不公開(kāi)身份的本人份的本人”（Undisclosed principal）在這種情況下，代理人應(yīng)對(duì)第三）在這種情況下，代理人應(yīng)對(duì)第

27、三人負(fù)責(zé)。人負(fù)責(zé)。o按英美法院的判例，即使在上述情況下，不公開(kāi)身份的本人仍有可能按英美法院的判例，即使在上述情況下，不公開(kāi)身份的本人仍有可能直接取得該合同的權(quán)利承擔(dān)該合同的義務(wù)，其具體做法是：直接取得該合同的權(quán)利承擔(dān)該合同的義務(wù)，其具體做法是：oA A：不公開(kāi)身份的本人行使：不公開(kāi)身份的本人行使介入權(quán)介入權(quán)。oB B：第三人在發(fā)現(xiàn)了不公開(kāi)身份的本人之后，行使：第三人在發(fā)現(xiàn)了不公開(kāi)身份的本人之后，行使選擇權(quán)選擇權(quán)。20 我國(guó)的代理法與外貿(mào)代理制 o 外貿(mào)代理制中的法律問(wèn)題外貿(mào)代理制中的法律問(wèn)題 o 按照按照合同法合同法第第396條的規(guī)定，委托合同是委托人條的規(guī)定，委托合同是委托人和受托人約定，由

28、受托人處理委托人事務(wù)的合同。和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。o 在我國(guó)外貿(mào)代理制中，大量的是外貿(mào)公司接受無(wú)外貿(mào)經(jīng)在我國(guó)外貿(mào)代理制中，大量的是外貿(mào)公司接受無(wú)外貿(mào)經(jīng)營(yíng)權(quán)的企業(yè)的委托，以外貿(mào)公司自己的名義，作為買(mǎi)賣(mài)營(yíng)權(quán)的企業(yè)的委托，以外貿(mào)公司自己的名義，作為買(mǎi)賣(mài)合同的一方同外商簽訂進(jìn)出口合同。對(duì)于這種情況，合同的一方同外商簽訂進(jìn)出口合同。對(duì)于這種情況，合同法合同法第第402條、第條、第403條作了專(zhuān)門(mén)的規(guī)定。條作了專(zhuān)門(mén)的規(guī)定。 21我國(guó)的代理法與外貿(mào)代理制o 根據(jù)根據(jù)合同法合同法第第402條，受托人以自己的條，受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間存在代理關(guān)系的，則該合同直接約托人之間存在代理關(guān)系的，則該合同直接約束委托人和第三人。束委托人和第三人。o 該條還規(guī)定，如果有確切證據(jù)證明該合同只該條還規(guī)定，如果有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人時(shí)，則該合同不能直接約束受托人和第三人時(shí)，則該合同不能直接約束委托人。約束委托人。22我國(guó)的代理法與外貿(mào)代理制我國(guó)的代理法與外貿(mào)代理制o 根據(jù)根據(jù)合同法合同法第第403403條規(guī)定，當(dāng)受托人以自己的名義與第條規(guī)定，當(dāng)受托人以自己的名義與第三人訂立合同，而第三人不知道受托人與委