二審期間如何申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全

1、薇上訴期間如何申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全箍（本文為趙劍律師原創(chuàng)文章，轉(zhuǎn)載請(qǐng)標(biāo)注作者姓名）袂 近日，趙劍律師在處理某起二審上訴案件過(guò)程中， 就遇到了關(guān)于 財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)向哪級(jí)法院申請(qǐng)的問(wèn)題。本案由北京市某區(qū)人民法院作 出一審判決，原審原告對(duì)于一審判決結(jié)果不服提起上訴。 該案系繼承 糾紛案件，老人共有四個(gè)子女，在十多年前與家中的小保姆再婚，婚 后三年老人便散手人寰，在去世前兩年留有一份公證遺囑，將位于北 京東城區(qū)某處房屋留給再婚配偶即小保姆即三兒子和小女兒，每人三分之一。其中，三兒子在加拿大長(zhǎng)期居住，小女兒在美國(guó)長(zhǎng)期居住。 兩個(gè)子女以小保姆為被告要求依法繼承父親的遺產(chǎn)向法院提起訴訟。 一審法院考慮因兩個(gè)子女并不在

2、國(guó)內(nèi)居住而老人的再婚配偶還需要 在該房屋居住且沒(méi)有住房，判決該房屋歸老人的再婚配偶所有， 再婚 配偶給付兩個(gè)子女每人八十萬(wàn)元的房屋折價(jià)款。 該一審案件不是趙劍 律師代理。兩個(gè)子女之所以要上訴的主要原因是小保姆有惡意轉(zhuǎn)移財(cái) 產(chǎn)的動(dòng)作，在該判決未生效之前，小保姆就將房屋放到著名二手房交 易網(wǎng)站進(jìn)行出售，并且根據(jù)該網(wǎng)站的顯示，該房屋以全款的方式出售 并簽訂房屋買(mǎi)賣(mài)合同只是還沒(méi)有辦理相應(yīng)的過(guò)戶(hù)手續(xù)。而一審判決給 小保姆的給付房屋折價(jià)款的期限為三十日， 為避免損失的發(fā)生，兩子 女委托趙劍律師提起上訴。在二審未開(kāi)庭前，趙劍律師作為代理人就 建議上訴人提出財(cái)產(chǎn)保全，在向二審法院提出此申請(qǐng)后，二審法院承 辦法

3、官指出應(yīng)當(dāng)向一審法院申請(qǐng)并履行相應(yīng)程序。 在與一審法院聯(lián)系后，一審法院認(rèn)為本案全部案卷材料全部移交給了二審法院，一審法院無(wú)法進(jìn)行保全。兩級(jí)法院出現(xiàn)了互相踢皮球的現(xiàn)象。那么，在二審 期間，當(dāng)事人提出財(cái)產(chǎn)保全，究竟應(yīng)當(dāng)向一審法院提出申請(qǐng)還是應(yīng)當(dāng) 向二審法院提出申請(qǐng)呢？蟆 就上述案例的問(wèn)題，趙劍律師為您進(jìn)行詳細(xì)的分析。蒞 在新民事訴訟法司法解釋出臺(tái)之前，這個(gè)問(wèn)題在我們的法律條文 上確實(shí)沒(méi)有詳細(xì)具體的規(guī)定，原法律只規(guī)定：“人民法院對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案 件可以根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)，作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定；當(dāng)事人沒(méi)有提 出申請(qǐng)的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取

4、財(cái)產(chǎn)保全措施?！痹摋l文并沒(méi)有明確規(guī)定一審、二審或再審等各個(gè)階段具體實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全的 法院。問(wèn)題自然就來(lái)了，也就是本案所遇到的問(wèn)題。但是，最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法的解釋已于 2014 年12月18日由最高人民法院審判委員會(huì)第 1636次會(huì)議通過(guò)并于 2015年2月4日起施行。該司法解釋 第一百六十一條規(guī)定，”對(duì)當(dāng)事 人不服一審判決提起上訴的案件，在第二審人民法院接到報(bào)送的案件 之前，當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣(mài)或者毀損財(cái)產(chǎn)等行為，必須采取保 全措施的，由第一審人民法院依當(dāng)事人申請(qǐng)或者依職權(quán)采取。 第一審 人民法院的保全裁定，應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)送第二審人民法院?！钡谝话倭l規(guī)定，“第二審

5、人民法院裁定對(duì)第一審人民法院采取的保全措施 予以續(xù)?；蛘卟扇⌒碌谋Ｈ胧┑模?可以自行實(shí)施，也可以委托第一I 審人民法院實(shí)施?！备鶕?jù)上述法律條文的規(guī)定，就本案而言，現(xiàn)在案I 件已經(jīng)在二審法院審查過(guò)程中，那么當(dāng)事人一方提出財(cái)產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng) 是由二審法院作出采取保全措施的裁定，至于具體實(shí)施的法院則是由 二審法院依職權(quán)確定。n我們?cè)偕顚哟翁接懸幌卤景?，就本案被告小保姆變賣(mài)被繼承人房 產(chǎn)的行為除了上訴之外，還有其他的救濟(jì)方式嗎？答案是有。根據(jù)最 高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法的解釋第一百 六十三條的規(guī)定：“法律文書(shū)生效后，進(jìn)入執(zhí)行程序前，債權(quán)人因?qū) 方當(dāng)事人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等緊急情況，不申請(qǐng)保全將

6、可能導(dǎo)致生效法律文書(shū) 不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的，可以向執(zhí)行法院申請(qǐng)采取保全措施。債權(quán) 人在法律文書(shū)指定的履行期間屆滿(mǎn)后五日內(nèi)不申請(qǐng)執(zhí)行的，人民法院 應(yīng)當(dāng)解除保全。”根據(jù)該司法解釋的規(guī)定，本案的兩個(gè)子女如果單純 只是怕小保姆惡意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的話(huà)，是可以采取判決生效后未執(zhí)行前的 保全措施來(lái)保障自己的合法權(quán)益免受侵害的。以下無(wú)正文僅供個(gè)人用于學(xué)習(xí)、研究；不得用于商業(yè)用途。For personal use only in study and research; not for commercial use.僅供個(gè)人用于學(xué)習(xí)、研究；不得用于商業(yè)用途。Nur f u r den pers?nlichen f u r Studien, Forschung, zu kommerziellen Zwecken verwendet werden.Pour l ' etude et la recherche uniquementd des fins personnelles; pasd des fins commerciales.僅供個(gè)人用于學(xué)習(xí)、研究；不得用于商業(yè)用途。t o Ji b k o A