合同的變更、轉讓、終止及違約責任

1、課題課題7.6 7.6 合同的變更、轉讓、終止合同的變更、轉讓、終止及違約責任及違約責任一、合同的變更與轉讓一、合同的變更與轉讓二、合同的終止二、合同的終止三、三、違約責任違約責任一、合同的變更與解除一、合同的變更與解除合同的變更合同的變更（廣義）（廣義） 內容的變更內容的變更（狹義）（狹義） 主體的變更主體的變更 債權人的變更債權人的變更 債務人的變更債務人的變更債務人和債權人的變更債務人和債權人的變更轉讓轉讓變更的方式及效力變更的方式及效力 合同的解除合同的解除1 1、合同解除的方式、合同解除的方式（1 1）約定解除合同：）約定解除合同：即當事人通過雙方協(xié)商一致或者行使約定的解除權，即當事

2、人通過雙方協(xié)商一致或者行使約定的解除權，將合同解除的行為。將合同解除的行為。（2 2）法定解除合同）法定解除合同( (通知的方式通知的方式) )合同法合同法第第9494條規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：條規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同： 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。 履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己行為表示不履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己行為表示不履行合同主要義務。例如，明確表示不履行合同、異物交付等。履行合同主要義務。例如，明確表示不履行合同、異物交付等。 當事人一方遲延履行主要義務，經(jīng)催告后，在合理期限內

3、仍未當事人一方遲延履行主要義務，經(jīng)催告后，在合理期限內仍未履行的。實際上是履行期屆滿后的不履行。履行的。實際上是履行期屆滿后的不履行。 當事人有其他違約行為，致使不能實現(xiàn)合同目的。當事人有其他違約行為，致使不能實現(xiàn)合同目的。 法律規(guī)定的其他情形。法律規(guī)定的其他情形。2 2、解除權的行使：、解除權的行使：應及時通知對方當事人應及時通知對方當事人, ,合同自通知到達對方時解除合同自通知到達對方時解除. . 合同解除合同解除與與合同變更合同變更區(qū)別主要在于：區(qū)別主要在于：第一，合同變更是對原合同的非實質性條款作出修改和第一，合同變更是對原合同的非實質性條款作出修改和補充，并沒有根本改變合同的實質內容

4、，更不需要消滅原合補充，并沒有根本改變合同的實質內容，更不需要消滅原合同關系；而合同解除則要消滅原合同關系，這種消滅是合同同關系；而合同解除則要消滅原合同關系，這種消滅是合同關系的絕對消滅。關系的絕對消滅。第二，合同的變更主要因雙方的協(xié)商一致而發(fā)生，即使第二，合同的變更主要因雙方的協(xié)商一致而發(fā)生，即使因產生不可抗力需要變更合同，一般認為也要經(jīng)過雙方協(xié)商因產生不可抗力需要變更合同，一般認為也要經(jīng)過雙方協(xié)商。如果不能達成協(xié)議，也可以要求法院予以變更。合同解除。如果不能達成協(xié)議，也可以要求法院予以變更。合同解除可以有多種原因，協(xié)商只是其中一種方式。即使就協(xié)議本身可以有多種原因，協(xié)商只是其中一種方式。

5、即使就協(xié)議本身來講，變更和解除合同的內容也是不同的。來講，變更和解除合同的內容也是不同的。第三，合同的解除是一種違約后的補救方式，它是在一第三，合同的解除是一種違約后的補救方式，它是在一方違約的情況下，另一方可以享有的解除合同的權利。但合方違約的情況下，另一方可以享有的解除合同的權利。但合同變更并非與違約補救聯(lián)系在一起，一方違約以后，非違約同變更并非與違約補救聯(lián)系在一起，一方違約以后，非違約方也并不產生變更的權利。也正因為如此，合同法第方也并不產生變更的權利。也正因為如此，合同法第97條條是將是將違約與合同解除聯(lián)系在一起，而不是與合同變更聯(lián)系在違約與合同解除聯(lián)系在一起，而不是與合同變更聯(lián)系在一

6、起。一起。第四，由于合同的變更不與違約聯(lián)系在一起，因此一般第四，由于合同的變更不與違約聯(lián)系在一起，因此一般不存在損害賠償問題；但是在一方違約的情況下，另一方不不存在損害賠償問題；但是在一方違約的情況下，另一方不僅有權解除合同，并且有權要求賠償損失。僅有權解除合同，并且有權要求賠償損失。 合同變更.解除的條件 A.允許的情況 協(xié)商同意.不得損害國家.社會公共利益和第三人利益 不可抗力 違約 B.不允許的情況 二、合同的轉讓二、合同的轉讓是指合同當事人一方依是指合同當事人一方依法將其權利和義務全部或部分地轉讓給第三法將其權利和義務全部或部分地轉讓給第三人。人。 1、合同權利的轉讓（對債務人、合同權

7、利的轉讓（對債務人通知通知義務）義務） 2、合同義務的轉讓（應經(jīng)債權人、合同義務的轉讓（應經(jīng)債權人同意同意） 3、合同權利和義務的全部移讓（企業(yè)的合、合同權利和義務的全部移讓（企業(yè)的合并與分立為典型）并與分立為典型） 看權利轉讓與義務轉移的區(qū)別：看權利轉讓與義務轉移的區(qū)別： 例例1甲、乙訂立買賣合同，甲已先給付貨物，乙尚甲、乙訂立買賣合同，甲已先給付貨物，乙尚未付款未付款100萬元。甲與丙達成協(xié)議，將甲對乙的債萬元。甲與丙達成協(xié)議，將甲對乙的債權讓與丙。此時，問：是否需要乙同意呀？如果權讓與丙。此時，問：是否需要乙同意呀？如果通知了乙，乙該向方誰付款？通知了乙，乙該向方誰付款？ 例例2：甲欠乙

8、債：甲欠乙債10萬元，甲、丙訂立債務承擔協(xié)議萬元，甲、丙訂立債務承擔協(xié)議，由丙償還。此時，只有經(jīng)過乙同意，甲才能脫，由丙償還。此時，只有經(jīng)過乙同意，甲才能脫離干系，不必再還款。離干系，不必再還款。債權人的變更債權人的變更合同權利的轉讓合同權利的轉讓1 1、禁止轉讓的法定事由：、禁止轉讓的法定事由： （1 1）根據(jù)合同性質不得轉讓）根據(jù)合同性質不得轉讓 （2 2）按照當事人約定不得轉讓）按照當事人約定不得轉讓 （3 3）依照法律規(guī)定不得轉讓）依照法律規(guī)定不得轉讓 2 2、債權人轉讓權利的通知及其效力：、債權人轉讓權利的通知及其效力： 債權人有通知的資格和義務。債權人有通知的資格和義務。未經(jīng)通知，

9、該未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。外。債務人的變更債務人的變更合同義務的轉讓合同義務的轉讓 經(jīng)債權人同意經(jīng)債權人同意 債務人將合同的義務全部或者部分轉移給債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。第三人的，應當經(jīng)債權人同意。課堂思考：課堂思考： 材料公司材料公司 債權人債權人 250250萬萬 建筑總公司建筑總公司 大酒店大酒店( (建筑總公司的債務人建筑總公司的債務人) ) 材料公司與建筑總公司達成債權轉讓協(xié)議材料公司與建筑總公司達成債權轉讓協(xié)

10、議, ,將建筑總將建筑總公司對大酒店的公司對大酒店的250250萬的債權轉讓給材料公司。材料公司萬的債權轉讓給材料公司。材料公司將轉讓協(xié)議交給大酒店，要求大酒店支付該部分債務。大將轉讓協(xié)議交給大酒店，要求大酒店支付該部分債務。大酒店以未接到建筑總公司的通知為理由未履行，材料公司酒店以未接到建筑總公司的通知為理由未履行，材料公司起訴大灑店。起訴大灑店。 問題：問題：1 1）法院如何判決？）法院如何判決？ 2 2）本案應吸取什么教訓）本案應吸取什么教訓( (債權轉讓要注意什么債權轉讓要注意什么) )？債權人和債務人的變更債權人和債務人的變更權利義務的全部轉讓權利義務的全部轉讓 當事人訂立合同后合并

11、的，由合并后的法人或者當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。其他組織行使合同權利，履行合同義務。 當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。（企業(yè)分立時即使有內部的債務分擔協(xié)議也不能對（企業(yè)分立時即使有內部的債務分擔協(xié)議也不能對抗債權人，分立后的企業(yè)應承擔連帶責任。）抗債權人，分立后的企業(yè)應承擔連帶責任。）課堂思考課堂思考 某區(qū)政府工業(yè)主管部門作出

12、決定，把所屬的某區(qū)政府工業(yè)主管部門作出決定，把所屬的甲公司的兩個業(yè)務部分立出再設乙公司和丙公司，甲公司的兩個業(yè)務部分立出再設乙公司和丙公司，并在決定中明確該公司以前所負的債務由新設的并在決定中明確該公司以前所負的債務由新設的乙公司承擔。甲公司原欠李某貨款乙公司承擔。甲公司原欠李某貨款5 5萬元，現(xiàn)李某萬元，現(xiàn)李某要求償還，你認為該債務應當如何處理？要求償還，你認為該債務應當如何處理？A A、由乙公司承擔債務、由乙公司承擔債務 B B、由甲、乙、丙三個公司分別承擔債務、由甲、乙、丙三個公司分別承擔債務C C、由甲公司承擔債務、由甲公司承擔債務 D D、由甲、乙、丙三個公司連帶承擔債務、由甲、乙、

13、丙三個公司連帶承擔債務 （ ）三三合合同同的的終終止止債務已按照約定履行債務已按照約定履行合同解除合同解除債務相互抵銷債務相互抵銷債務人依法將標的物提存?zhèn)鶆杖艘婪▽说奈锾岽鎮(zhèn)鶛嗳嗣獬齻鶆諅鶛嗳嗣獬齻鶆諅鶛鄠鶆胀瑲w于一人債權債務同歸于一人其他其他債務人依法將標的物提存?zhèn)鶆杖艘婪▽说奈锾岽? 1、提存的概念：、提存的概念：提存是指由于債權人的原因，無法提存是指由于債權人的原因，無法向其交付標的物時，債務人將標的物交給提存機向其交付標的物時，債務人將標的物交給提存機關而使合同權利義務終止的制度。關而使合同權利義務終止的制度。2 2、提存的適用、提存的適用（1 1）債權人無正當理由拒絕受領；）債權

14、人無正當理由拒絕受領；（2 2）債權人下落不明；）債權人下落不明；（3 3）債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為）債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；能力未確定監(jiān)護人；（4 4）法律規(guī)定的其他情形。）法律規(guī)定的其他情形。3 3、提存的期限和費用承擔、提存的期限和費用承擔 提存期限為提存期限為5 5年，提存費用由債權人負擔。年，提存費用由債權人負擔。合同解除和合同終止的區(qū)別 合同解除合同解除:指合同還沒到期指合同還沒到期 當事人雙方提前終止當事人雙方提前終止合同的法律效力，解除雙方的權利義務關系。合同的法律效力，解除雙方的權利義務關系。合同終止合同終止：即由于一定的法律事實

15、的發(fā)生，使合：即由于一定的法律事實的發(fā)生，使合同所設定的權利義務在客觀上已不再存在。也就同所設定的權利義務在客觀上已不再存在。也就是，合同權利和義務的終止，當事人之間的權利是，合同權利和義務的終止，當事人之間的權利義務關系消滅。義務關系消滅。 或簡單的說是合同到期了或簡單的說是合同到期了 合同解除合同解除是是合同終止合同終止的一種形式，的一種形式，合同終止合同終止有多有多種形式，包括履行完畢終止、種形式，包括履行完畢終止、合同解除合同解除終止、混終止、混同終止等。同終止等。合同解除合同解除必然導致必然導致合同終止合同終止，但合同終止不，但合同終止不全是因為合同解除導致的。全是因為合同解除導致的

16、。 課堂思考課堂思考 債權人胡某下落不明，債務人沙某難以債權人胡某下落不明，債務人沙某難以履行債務，遂將標的物提存。沙某將標的履行債務，遂將標的物提存。沙某將標的物提存以后，該標的物如果意外毀損、滅物提存以后，該標的物如果意外毀損、滅失，其損失應由誰承擔？失，其損失應由誰承擔？ A A應由胡某承擔應由胡某承擔 B B應由沙某承擔應由沙某承擔 C C應由沙某與胡某共同承擔應由沙某與胡某共同承擔 D D應由提存機關承擔應由提存機關承擔 （）（）違約責任的概念及的構成要件違約責任的概念及的構成要件違約行為表現(xiàn)違約行為表現(xiàn)第六節(jié)第六節(jié)違違約約責責任任違約責任的承擔違約責任的承擔違約責任的概念及其構成要

17、件違約責任的概念及其構成要件 概念：指合同當事人不履行合同義務或者履行概念：指合同當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合合同約定時，所應承擔的民事合同義務不符合合同約定時，所應承擔的民事責任。責任。 違約責任的構成要件：違約責任的構成要件：當事人有違約行為，客觀上造成了違約的事實。當事人有違約行為，客觀上造成了違約的事實。 違約責任是無過錯責任（即嚴格責任條件）違約責任是無過錯責任（即嚴格責任條件）違違約約行行為為表表現(xiàn)現(xiàn)實際違約實際違約 不履行不履行 不完全履行不完全履行 預期違約預期違約遲延履行遲延履行質量不符合約定質量不符合約定履行數(shù)量不足履行數(shù)量不足履行方法不當履行方法不當違反附隨

18、義務違反附隨義務地點不符合約定地點不符合約定違違約約責責任任的的承承擔擔賠償損失賠償損失 支付違約金支付違約金 采取補救措施采取補救措施 定金制裁定金制裁修理、更換、重作、修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬退貨、減少價款或報酬與違約金選擇適用與違約金選擇適用 繼續(xù)履行繼續(xù)履行 （四）定金四）定金定金罰則定金罰則 第一百一十五條當事人可以依照第一百一十五條當事人可以依照中華人民共和國擔保中華人民共和國擔保法法約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方給付定金

19、的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。定金不得超過合同標的的定金不得超過合同標的的20% （三）違約金（三）違約金(能否反悔中的能否反悔中的“天價違約金天價違約金”。)第第114條：當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情條：當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產生況向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請

20、求人約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構民法院或者仲裁機構予以增加；予以增加；約定的違約金約定的違約金過分高于過分高于造造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以予以適當減少。適當減少。三金問題：三金問題：違約金與定金不能并用。違約金與定金不能并用。當選擇違約金時，如果是支付定金的一方，可以要求返還當選擇違約金時，如果是支付定金的一方，可以要求返還定金。定金。應用舉例：乙請求甲支付違約金應用舉例：乙請求甲支付違約金6萬元，同時請求返還支付萬元，同時請求返還支付的定金的定金4萬元。這是選擇了違約金，沒有適用定金罰

21、則（定金的萬元。這是選擇了違約金，沒有適用定金罰則（定金的原數(shù)返還不是定金罰則的適用）。這樣，既符合法律規(guī)定，又原數(shù)返還不是定金罰則的適用）。這樣，既符合法律規(guī)定，又能最大限度地保護自己的利益。能最大限度地保護自己的利益。 例：甲與乙訂立了一份蘋果購銷合同，約定甲向乙交付例：甲與乙訂立了一份蘋果購銷合同，約定甲向乙交付20萬千克蘋果，貨款為萬千克蘋果，貨款為40萬元，乙向甲支付定金萬元，乙向甲支付定金4萬元；如萬元；如任何一方不履行合同應支付違約金任何一方不履行合同應支付違約金6萬元。甲因將蘋果賣萬元。甲因將蘋果賣給丙而無法向乙交付蘋果，在乙提出的如下訴訟請中，既給丙而無法向乙交付蘋果，在乙提

22、出的如下訴訟請中，既能最大限度保護自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請能最大限度保護自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請求是什么？（）求是什么？（）A.請求甲雙倍返還定金請求甲雙倍返還定金8萬元萬元B.請求甲雙倍返還定金請求甲雙倍返還定金8萬元，同時請求甲支付違約萬元，同時請求甲支付違約金金6萬元萬元C.請求甲支付違約金請求甲支付違約金6萬元，同時請求返還支付的定萬元，同時請求返還支付的定金金4萬元萬元 D.請求甲支付違約金請求甲支付違約金6萬元萬元 本題可以作如下分析本題可以作如下分析: 1、若選擇定金罰則、若選擇定金罰則,則為則為4*2=8萬元萬元 2、若選擇違約金、若選擇違約金,則為則為

23、6+4=10萬元萬元 3、但禁止、但禁止”并用式并用式”選擇選擇,即即6+4*2=14萬元萬元. 難點之處在于難點之處在于2處處,千萬記住千萬記住,選擇了違約金責任后選擇了違約金責任后,原定金原定金收受方還是要將定金原價返還的收受方還是要將定金原價返還的,”6+4”之意不是違約金與之意不是違約金與定金罰則并用定金罰則并用,而是只適用違約金責任而是只適用違約金責任. 下面下面,我們來看一個綜合性較強的案例我們來看一個綜合性較強的案例課堂思考課堂思考 2011年年9月月10日，某市南方百貨公司向某市星欣地毯廠訂日，某市南方百貨公司向某市星欣地毯廠訂購了一批機織地毯，價值購了一批機織地毯，價值50萬

24、元，合同規(guī)定萬元，合同規(guī)定2012年年1月月1日前全部交貨。合同簽訂后地毯廠立即組織生產。日前全部交貨。合同簽訂后地毯廠立即組織生產。2011年年12月月1日，地毯廠收到百貨公司的掛號信，信中南方百貨日，地毯廠收到百貨公司的掛號信，信中南方百貨公司聲稱公司因資金周轉困難，要求解除合同，星欣地毯公司聲稱公司因資金周轉困難，要求解除合同，星欣地毯廠認為合同合法有效，對方提出此要求純屬無理，未加理廠認為合同合法有效，對方提出此要求純屬無理，未加理睬，仍繼續(xù)組織生產這批地毯，并在睬，仍繼續(xù)組織生產這批地毯，并在2012年年1月月1日前將日前將全部地毯發(fā)往南方百貨公司所在地火車站，南方百貨公司全部地毯發(fā)

25、往南方百貨公司所在地火車站，南方百貨公司拒不提貨，雙方發(fā)生爭執(zhí)，星欣地毯廠向法院起訴，法院拒不提貨，雙方發(fā)生爭執(zhí)，星欣地毯廠向法院起訴，法院受理了此案。受理了此案。 問題：星欣地毯廠代理人認為，南方百貨公司不能也無權問題：星欣地毯廠代理人認為，南方百貨公司不能也無權擅自解除合同，原合同繼續(xù)有效，南方百貨公司應賠償星擅自解除合同，原合同繼續(xù)有效，南方百貨公司應賠償星欣地毯廠的一切損失，此觀點是否正確？說明理由欣地毯廠的一切損失，此觀點是否正確？說明理由. 案例案例: 2002年年5月月12日，甲、乙兩廠簽訂購銷合同。雙方約定：乙廠供日，甲、乙兩廠簽訂購銷合同。雙方約定：乙廠供應甲廠洗衣機零配件應

26、甲廠洗衣機零配件5萬套，每套價格萬套，每套價格10元；乙廠于同年元；乙廠于同年6月月10日，每月交貨日，每月交貨1萬套；甲廠于簽約后萬套；甲廠于簽約后10天內付乙廠定金天內付乙廠定金5萬元；萬元；乙廠每月月底交貨，甲廠收貨后乙廠每月月底交貨，甲廠收貨后10天內驗貨付款；違約責任為未天內驗貨付款；違約責任為未履行貨物價款的履行貨物價款的5%。甲廠依約付給乙廠定金。在乙廠履行了第。甲廠依約付給乙廠定金。在乙廠履行了第一、二批交貨義務后，適逢一外商緊急求購這種洗衣機零配件，一、二批交貨義務后，適逢一外商緊急求購這種洗衣機零配件，出價遠遠高于甲廠在合同中約定的價格。于是乙廠就另和外商簽出價遠遠高于甲廠在合同中約定的