關于子公司與分公司對比分析

1、1/ 10子公司與分公司對比分析從公司的法律制度、涉訴風險、投資限制、設立方式、股權結(jié)構(gòu)、管控方 式、業(yè)務權限、財務管理、稅收成本等九個方面，簡要分析子公司、分公司的 差異之處。企業(yè)集團成立子公司或者設立分公司，雖兩者在諸多方面存在差異，但只 要選擇適合公司發(fā)展的形式，無論何種形式，都能夠起到對現(xiàn)有資源優(yōu)化配置 的作用，實現(xiàn)公司的發(fā)展。本報告主要從法律制度和稅收財務等層面入手，不 涉及具體數(shù)據(jù)，簡單分析兩種形式之優(yōu)劣，為公司治理提供參考。一、法律地位法律地位是子公司和分公司兩種形式的基本差異。法律地位之不同，決定 了兩種公司形式在其他諸多層面的不同之處。子公司具有獨立的法人資格，即為一個新成立

2、的公司。子公司以自己的名 義從事相關活動，以其自身全部財產(chǎn)獨立承擔民事責任，與母公司無直接關 系。成立子公司要制定自己的公司章程，在工商部門領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí) 照，且子公司具備當然的訴訟主體資格。分公司屬于總公司的分支機構(gòu)，即與總公司實質(zhì)一體。它不具有獨立的法 人資格，沒有屬于自身的獨立財產(chǎn)，不設公司章程，領取營業(yè)執(zhí)照即可。 分公司一般在財務、人事和管理等多方面由總公司決策管理，若因債務問題產(chǎn) 生法律責任，由總公司承擔，不存在連帶之責。同時，依法設立的分公司亦具 有訴訟主體資格。據(jù)此：由于法律上的獨立人格，子公司在經(jīng)營、管理層面上的權限獨立且廣泛， 相對于分公司而言，由于減少了上下級行政管理上

3、的隸屬關系，總體上行政管 理成本相對較低。但在子公司成立之初，由于各項管理和制度都需要探索性地 制定和調(diào)適，故早期管理成本較高。從公司財產(chǎn)角度看，成立子公司需要母公 司的資金投入，一旦投入則資本所有權發(fā)生轉(zhuǎn)移。而分公司只需直接撥付，所 有權不轉(zhuǎn)移。故而子公司一旦成立，即成為獨立責任承擔之主體。二、涉訴風 險涉訴風險是兩種公司形式的關鍵差異，也是一種法律意義上的經(jīng)濟成本。子公司能以其自身財產(chǎn)獨立承擔民事責任，與母公司互不相關。因此，一 般情況，2/ 10成立子公司后，母公司不再承擔子公司之責。但存例外涉訴情形：出資人（即子公司的各股東）出資不實或有抽逃資金，以及公司人格否認 的情形下，債權人不得

4、就未得清償部分向出資人追償。特別要注意的是，如果 子公司有母公司的股份或者其他收益，亦可被執(zhí)行。分公司業(yè)務開展過程中，出現(xiàn)債務履行不能情形時，因分公司無獨立法人 資格，債權人可以要求設立公司（總公司）承擔清償義務，提起訴訟時，可以 直接把設立公司列為共同被告要求承擔責任，分公司不能承擔時，由總公司承 擔全部責任（事實上，分公司的財產(chǎn)亦屬總公司）。在承擔責任的內(nèi)部分配機 制上，通常優(yōu)先執(zhí)行分公司的財產(chǎn)，其財產(chǎn)不足以清償時，再由總公司以自身 財產(chǎn)承擔補充責任。據(jù)此：設立子公司，與母公司成為獨立的法人實體，一旦涉入債權債務糾紛（成 為債務人的情形），則獨立承擔法律責任，與母公司并無關聯(lián)。而分公司即使

5、 擁有訴訟主體資格，其財產(chǎn)不足以償付債務時，總公司也必須承擔。民訴意 見四十一條規(guī)定，法人非依法設立的分支機構(gòu)，或者雖依法設立，但沒有領 取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)，以設立該分支機構(gòu)的法人為當事人。依據(jù)上述法律的 規(guī)定，只要分公司是依法設立的、具有相應的授權、領取了營業(yè)執(zhí)照，就有當 事人資格，可以以分公司作為訴訟主體參加訴訟。故，無論是子公司和分公司 涉訴，一般情況下，母公司或者總公司都不會直接涉訴，除非在設立分公司的情況下，總公司被列為共同被告。總體而言，成立子公司則集團涉訴的法律風 險較小，設立分公司則不然。三、投資限制成立子公司一般為全資或者控股。根據(jù)公司法，在成立子公司的情形 下，母公司的投

6、資受到其公司章程的約束，即：母公司的投資或者擔保的總額，及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定 的，不得超過規(guī)定的限額。如果設立分公司，總公司對分公司的投入原則上不受限制，其 “投資 ”屬于 內(nèi)部的財務管理關系。據(jù)此：母公司的投資將成為子公司注冊資本的全部或者部分，注冊資本又是公司 承擔責任3/ 10的界限，也是一種信用擔保。如果成立的全資子公司，短期內(nèi)不增資 擴張，根據(jù)公司資本恒定原則，對公司的擔保數(shù)額有一定的限制，也決定著公 司的規(guī)模。而分公司由于無獨立法人資格，以總公司的注冊資本為責任界限和 信用擔保，在公司設立初期，擔保額度大，有總公司的商譽為后盾，短期發(fā)展 空間較大。四、設立方式子公司成

7、立方式比較嚴格，即參考新公司成立的要求。通常由一個股東 （一人有限責任公司）或者兩個以上股東按照公司法規(guī)定的公司設立條件和方 式投資設立（詳見公司法相關規(guī)定）。相對而言，分公司的設立方式較為寬松，總公司可向相關地區(qū)工商部門申 請設立，屬于設立公司的分支機構(gòu)，在該公司授權范圍內(nèi)獨立開展業(yè)務活動。據(jù)此：無論是設立有限責任公司還是股份有限公司，成立子公司實際上進行的是 一套新公司成立的法定程序，而分公司設立的程序相對簡化。單純法律上比 較，兩者之差異在公司形式的選擇上影響非常有限。但從設立成本上看，如果 面臨設立之后的 “公司 ”短期內(nèi)盈利狀況不明顯，需擇時機才能更好發(fā)展的情 況，則采取分公司的設立

8、方式為宜。五、股權結(jié)構(gòu)成立子公司可以進一步選擇兩種主要形式，一種是母公司控股的子公司， 一種是全資子公司。若為母公司控股的方式，則可以采取靈活多樣的法定資本 募集方式，吸收社會資金入股。設立分公司，只能由總公司撥付各項資金，不影響原有公司的股權結(jié)構(gòu)， 亦不存在吸收其他資金的情況，即無融資效果。六、管控方式從企業(yè)集團管理上看，母公司對子公司的管理主要通過五個途徑：首先，通過股東大會形式（但受到持股比例的影響）；其次，通過母公司 董事會形式；復次，通過子公司董事會形式；第四，通過母公司對子公司業(yè)績 的考核與指導；最后，通過派遣董事等高層管理人員（董事、監(jiān)事、審計人員 等）影響子公司決策。分公司與母

9、4/ 10公司緊密相連，在管理上主要通過以下方 式：首先，授權控制，即管理資產(chǎn)授權和資金支出授權；其次，預算管理，即 分公司應根據(jù)總公司的目標，編定成本、費用、銷售、采購等業(yè)務年度和各月 預算會計審核；第三，會計核算；第四，審計監(jiān)督。差別產(chǎn)生的主要原因是， 分公司無獨立法人資格，其決策層即總公司決策層，故無需通過董事會等方 式，而主要以資產(chǎn)授權和財務監(jiān)督制度來管控。據(jù)此：從經(jīng)營業(yè)務的關聯(lián)度上看，一般選擇分公司體制適合經(jīng)營同類或強相關性 的業(yè)務，選擇子公司體制則更適合經(jīng)營領域跨度較大的業(yè)務。對子公司的管 控，難度相對比分公司大。但子公司充分的自主權，在經(jīng)營模式選擇上相對靈 活，適應性好。而分公司

10、直接受控總公司，缺乏獨立決策權，激勵性和創(chuàng)造性 不如前者明顯。為了加強對子公司之積極引導和適度管理，可以考慮建立子公 司經(jīng)理、財務負責人向母公司高管人員的定期述職制度；或者建立母子公司對 應部門之間建立定期述職制度。同時，集團本部對子公司開展定期的審計也應 當制度化。七、業(yè)務權限由于子公司即為一個獨立的新公司，根據(jù)在工商行政部門的經(jīng)營范圍登 記，在經(jīng)營活動中以自己的名義進行。假使出現(xiàn)了超越經(jīng)營權限的雙務民事行 為，只要該民事行為屬于正當貿(mào)易，一般也成立生效。而分公司只是總公司的分支機構(gòu)，必須在總公司的授予權限內(nèi)從事經(jīng)營活 動，否則會出現(xiàn)無權代理或者表見代理等情況，導致合同效力存在瑕疵。據(jù)此：成

11、立子公司，無需任何授權，獨立性強、自主性高。而分公司則需要總公 司的授權。然，單純的業(yè)務權限對公司形式的選擇亦無實質(zhì)影響。但是，設立 分公司可能存在授權層面的法律風險是：分公司需要總公司的委托授權， 如果分公司超越權限訂立合同時， 一般容 易發(fā)生“無權代理”、“表見代理 ”的情形，而表見代理的情形下一旦涉訴，敗訴風 險相對較高。八、財務管理5/ 10子公司有健全的公司組織機構(gòu)，財務管理上也必須有獨立制作的資產(chǎn)負債 表、利潤表、現(xiàn)金流量表。有著自己完整的財務核算機構(gòu)和管理制度，會計審 核工作與新的公司并無差異。分公司可以有內(nèi)部的 “分賬核算 ”，但對外仍然是 以總公司為一個單位合并報賬。分公司所

12、需的經(jīng)營費用有總公司撥付，因此分 公司的數(shù)據(jù)將匯總到總公司，成為合并報表?？偣緦Ψ止镜臅嫼怂阋话?有兩種方式，一是集中式：此方式可以使總公司及時掌握所有財務信息，便于總公司管理，但卻不利 于調(diào)動分公司的積極性；二是下放式：此方式具有較強的激勵作用，卻有礙于總公司了解詳細信息，如果完全下 放（即分公司自行設定財務部門和人員），還可能增加總公司的審計成本。據(jù)此：設立子公司，財務管理成本有所增加，而分公司無需獨立的財務制度，如 不采取完全的 “下放式 ”財務審核，管理成本相對較低。但，如果子公司的盈利能力較強，財務管理成本的作為考量的權重比會大大降低，以至于對選擇公司 的形式無實質(zhì)影響。九、稅

13、收成本子公司是獨立的納稅單位，要承擔與任何一個居民公司同樣的全面納稅義 務。子公司必須繳納企業(yè)所得稅，除國家重點扶持產(chǎn)業(yè)外，稅率一般為25%。分公司沒有脫離母體，故發(fā)生的利潤和虧損將與總公司合并計算，制作 “合 并報表 ”。而分公司繳納給總公司的利潤通常不必繳納預提稅?？偣九c分公司 之間的資本轉(zhuǎn)移，屬于內(nèi)部行為，因此不涉及所有權變動，不負擔稅收。分公 司也無需繳納企業(yè)所得稅。據(jù)此：成立子公司在稅收方面的負擔要比分公司重。如果，擬成立的 “公司 ”，目 前力量較為薄弱，盈利能力有待提高，或者抗風險能力不足，采取分公司的形 式設立更為宜。因為開辦初期，分公司對可能發(fā)生虧損，可以與總公司 “合并報

14、 表”彌補，而沖減總公司的利潤后，也可減少應稅所得，少繳所得稅。但子公司 則無此優(yōu)勢，在其成立初期，納稅負擔較重。 但如果短期就能盈利， 或扭虧為 盈， 則可以享受未分配利潤遞延納稅的好處，6/ 10設立子公司較宜。兩種公司的形式本身不存在優(yōu)劣之分，唯在公司實際情況的基礎上才能做 出一種權衡的選擇，市場才是決定因素。因此，需要決策層的多維度的考慮。以上報告，定有疏漏，故內(nèi)容僅供集團領導參考。1、附表：兩種不同形式公司之對比分析公司形式比較類別子公司分公司備注獨立法人資格，獨立的財產(chǎn)、獨立的名義無獨立法人資格，與總公司為法律上為一體。基本差從事經(jīng)營活動，獨立承擔責任子公司有訴訟主體資格，一旦涉入

15、債券債務糾紛（如成為債務分公司亦有訴訟主體資格，但其財產(chǎn)不足以償關鍵差付債務時，總公司必須異責任，與母公司并無XX。母公司涉訴風險較小。母公司對子公司的投資或者擔保的總額，及單項投資或者擔?？偣鞠蚍止镜膿芸?/ 10的數(shù)額有公司章程限承擔償付責任?？偣旧嬖V的風險較大。異法律地位涉訴風險人），則獨立承擔法律投資限制額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。如此情形下設立全資XXXX,注冊資本受限 成立一個新的公司，投入，原則上不受限制。 信譽由總公司保證。屬于設立分支機構(gòu)，在在公司名稱預審核、公司名稱、辦理稅務登 設立方式出資驗資、辦理工商 記等方面程序較為簡 稅務登記等方面嚴 便，設立成本較低。格?？毓勺庸镜男问脚c總公司同一，原結(jié)構(gòu)股權結(jié)構(gòu)下，可以采用員工持不會發(fā)生改變，無員工股方式，能夠吸收其 他社會資金。通過子公司股東大會；通過子公司董事 會；通過母公司董事持股激勵之效。授權控制；預算管理； 會；業(yè)績指導與考核；會計核算；審計監(jiān)督。管控方式8/ 10向子公司派遣高層管理人員 適合經(jīng)營領域跨度較大的業(yè)務。只能在總公司的業(yè)務授 無需任何授權，業(yè)