公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后責任承擔的法律理論依據(jù)

1、 1 / 9 公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后責任承擔的法律理論依據(jù) 最高人民法院法經(jīng)（2000）24號函 遼寧省高級人民法院： 你院“關于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的請示”收悉。經(jīng)研究，答復如下： 吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機關依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人做出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當依法進行清算程序結束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人組成人員下落不明，無法通知參加訴訟，債權人以被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的開辦單位為被告起訴的，人民法院也應予以準許。該開辦單位對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人

2、，如果不存在投資不足或者轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務情形的，僅應作為企業(yè)清算人參加訴訟，承擔清算責任。你院請示中涉及的問題，可以參照上述精神辦理。 此復 一、吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律涵義 根據(jù)中華人民共和國公司法第二百二十五條和公司登記管理條例第六十八條的規(guī)定，公司成立后無正當理由超過六個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，以及不參加年檢或者年檢不合格的（其他吊銷營業(yè)執(zhí)照情況有：隱瞞真實情況、弄虛作假；擅自改變主要登記事項；超經(jīng)營范圍經(jīng)營；偽造、涂改、出租、轉(zhuǎn)讓、出賣營業(yè)執(zhí)照的；抽逃注冊資本的；不按規(guī)定辦理注銷登記；等以上情況情節(jié)嚴重的），公司登記機關有權依法吊銷其營業(yè)執(zhí)照。據(jù)此，公司被吊銷企業(yè)法人

3、營業(yè)執(zhí)照，是指工商行政管理機關依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的公司作出的一種行政處罰。我國法律法規(guī)規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應當由其開辦單位（包括股東）或者企業(yè)組織清算組依法進行清算，停止清算范圍外的活動。 二、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照與公司清算 2 / 9 吊銷營業(yè)執(zhí)照是公司登記管理中十分重要的行政處罰措施，對于情節(jié)十分嚴重的違法行為，通常都規(guī)定了此種處罰責任。例如，國家工商行政管理局關于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見第九條規(guī)定：“登記主管機關對不予通過年檢的企業(yè)，應當依法通知，并及時作出行政處罰，直至吊銷營業(yè)執(zhí)照?！钡蹁N營業(yè)執(zhí)照的目的在于停止企業(yè)的營業(yè)，不允許其繼續(xù)新的經(jīng)營活動，而不是禁止企業(yè)

4、進行清算活動，公司清算完結后，辦理注銷登記，企業(yè)才真正終止。 1對于未經(jīng)清算而已經(jīng)被吊銷的公司，其債務應如何處理呢？就法理而言，公司終止并不意味著公司清算義務和責任的完全解除。債權人可以也應該以公司股東為被告提起訴訟，而提起訴訟的根據(jù)則在于公司股東所應承擔的清算義務。公司法第一百九十一條規(guī)定：“有限公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選?！绷頁?jù)國家工商局工商企字1999第307號答復：“被吊銷公司的債權債務，由公司股東組織清算?！庇纱丝梢?，公司的清算義務是由股東承擔的，除破產(chǎn)清算由人民法院組織外，其他情況下，股東必須自行組織清算。在公司被強行注銷、法人資格不存的情況下

5、，股東仍可以以其個人名義并作為民事主體履行其清算的義務。在實體上，公司被吊銷后，其財產(chǎn)當然應分配予公司的股東。即使在公司被吊銷之后，股東并未從公司實際取得任何財產(chǎn)，同樣可以要求股東承擔相應的責任，因為正是由于股東未履行清算義務，才導致了公司財產(chǎn)的流失或被他人侵占，股東對此負有不可推卸的過錯責任。至于在此股東承擔財產(chǎn)責任的范圍則應取決于公司被吊銷時的實有資產(chǎn)數(shù)量和股東應訴時的舉證情況，如果股東能夠證明公司吊銷時的資產(chǎn)數(shù)量，則應以此資產(chǎn)作為股東財產(chǎn)責任的范圍。 三、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后民事責任的承擔。 根據(jù)我國現(xiàn)行中華人民共和國公司登記管理條例（以下簡稱管理條例）中所規(guī)定之吊銷營業(yè)執(zhí)照的情形不同，

6、其清算主體（即全體股東）應承擔的民事責任也不同。 1、因注冊資金不實被吊銷營業(yè)執(zhí)照。管理條例第五十八條規(guī)定，辦理公司登記時虛報注冊資本，取得公司登記，情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記，吊銷營業(yè)執(zhí)照。公司被撤銷登記，則表明公司自始不存在，公司之債權人自然可要 3 / 9 求股東承擔注冊資本不實的責任，股東在其應出資而未出資的額度內(nèi)對公司債務承擔清償責任。 2、提交虛假證明文件或者采取其它欺詐手段取得公司登記的，根據(jù)管理條例第五十九條規(guī)定，對情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記，吊銷營業(yè)執(zhí)照。行政許可法也有明確規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。該種情況股東的責任與注冊資本不實一樣，在

7、應出資而未出資的額度內(nèi)承擔清償責任。 3、公司成立后無正當理由超過六個月未開業(yè)或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，根據(jù)管理條例第六十二條被吊銷營業(yè)執(zhí)照的。 對于前一種情形，公司成立后未開業(yè)，則表明其未從事商業(yè)活動，自然無債權債務關系的發(fā)生。對于后一種情形，營業(yè)執(zhí)照吊銷后，如果股東未對公司進行清算，自行停止前公司所欠債務，如債權人訴至法院，則應判令股東承擔清算責任。 24、因公司破產(chǎn)、解散、清算結束后不申請辦理注銷登記而吊銷營業(yè)執(zhí)照的，對此種情況，由于公司已對債權債務進行了處理，因此不存在股東逃避法律和逃避合同義務的問題。如果公司解散后股東未對其清算而私分公司財產(chǎn)，則債權人有權要求股東清償。 5

8、、不按規(guī)定年檢被吊銷營業(yè)執(zhí)照。實踐中，公司不參加年檢，多為故意為之，有的是因為從事違法行為或公司欠缺有效繼續(xù)存在的法定條件，有的是因負債較多，故意不參加年檢，坐等營業(yè)執(zhí)照被吊銷，進而逃避債務。在此情形下，公司的債權人可要求股東承擔清算責任，對于以逃避債務為目的而不年檢的，應注意其有無私分公司財產(chǎn)等情況，如果存在則債權人可就因此產(chǎn)生的損失要求股東承擔侵權賠償責任。 6、因偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照，根據(jù)管理條例第六十九條規(guī)定被吊銷營業(yè)執(zhí)照的。其中偽造、涂改營業(yè)執(zhí)照的，則表明營業(yè)執(zhí)照為假，其法人資格根本不存在，債權人可直接向“股東”求償。其中出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的，對出租、出借、轉(zhuǎn)讓

9、營業(yè)執(zhí)照的公司而言，其行為并未侵犯公司的債權人利益，應要求股東對公司進行清算并以此來清償債務。 4 / 9 綜上所述，上述清算主體承擔的責任不外乎一定限度內(nèi)的清償責任和清算責任兩種，對前者如拒絕清償可依法強制執(zhí)行其財產(chǎn)，對后者如果在限定的期限內(nèi)不盡清算責任，造成企業(yè)財產(chǎn)毀損、滅失、貶值，甚至私分企業(yè)財產(chǎn)，致使債權人的債權受到實際損失的，應對債權人因此產(chǎn)生的損失由相應的股東承擔侵權賠償責任。 根據(jù)國家工商行政管理局關于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見第十條規(guī)定，“企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或經(jīng)營資格終止??！庇袑W者指出，就立法本意而言，吊銷營業(yè)執(zhí)照的目的在于停止企業(yè)的經(jīng)營活動，不再允許其進行

10、新的經(jīng)營活動，但不禁止企業(yè)進行清算活動，因此，吊銷營業(yè)執(zhí)照的后果應是取消企業(yè)的經(jīng)營資格。而不應同時將其法人資格一并取消，法人資格的取消必以法人清算完結并辦理注銷登記為條件。 根據(jù)中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例第二十五條的規(guī)定，法人營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)法人憑證，顯然企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照將法人的經(jīng)營資格、法人資格集于一體，是法人民事權利能力和民事行為能力的雙重體現(xiàn)。中華人民共和國公司登記管理條例第五十一條規(guī)定，“公司登記機關應當根據(jù)公司提交的年度檢驗材料，對與公司登記事項有關的情況進行審查，以確認其繼續(xù)經(jīng)營的資格?！?由此可見，工商行政管理部門要求企業(yè)法人進行年檢，主要是對其資產(chǎn)負債、經(jīng)營情況等進行審查

11、，以此確定公司的經(jīng)營狀況。因此， 3企業(yè)法人因不參加年檢而被吊銷營業(yè)執(zhí)照時，并不能認為是將這經(jīng)營資格與法人資格兩種資格一并取消了，只是對法人民事行為能力的限制，并不導致法人資格歸于消滅。其停止的只是清算行為之外的行為，如經(jīng)營行為，企業(yè)的清算行為仍要進行。因此，不應因法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照而否定其訴訟主體的資格，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的法人完全可以作為適格的原告和被告。 最高人民法院法經(jīng)（2000）24號關于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復函也明確指出，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當依法進行清算，清算程序結束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注

12、銷登記前，該企業(yè)法人仍應視為存續(xù)，可以自己的名義進行訴訟活動。 5 / 9 最高法院法經(jīng)（2000）24號關于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復函，以復函的形式確認了企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟主體地位，確認了清算主體在訴訟中應承擔清算責任。但對于訴訟主體、清算主體的確定以及清算主體不履行清算義務應承擔何種民事責任，則未有明確的規(guī)定。在具體問題的處理上，缺乏可操作性。 企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至清算完畢辦理工商注銷登記前，該企業(yè)法人仍可以自己的名義在清算范圍內(nèi)進行民事活動，具有民事訴訟主體資格，人民法院可以根據(jù)企業(yè)法人清算情況以及債權人的訴訟請求確定訴訟主體。有人認為，凡企業(yè)法

13、人自行組織清算，債權人以企業(yè)清算組為被告起訴的，人民法院應當確定企業(yè)清算組為被告；凡企業(yè)上級主管部門組織清算，債權人以企業(yè)和上級主管部門為共同被告起訴的，法院應當確定企業(yè)和上級主管部門為共同被告；凡企業(yè)法人能組織清算而不組織清算，或者企業(yè)法人組成人員下落不明，無法通知參加訴訟，債權人單獨起訴企業(yè)或者上級主管部門的，人民法院應當確定企業(yè)或者企業(yè)上級主管部門為被告。 關于企業(yè)歇業(yè)、撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟問題 曹士兵整理目前，在司法實踐中經(jīng)常遇到已經(jīng)歇業(yè)、撤銷或被吊銷了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，因經(jīng)濟糾紛被起訴到人民法院。在這種情況下，人民法院應當如何確定當事人？針對此問題，2000年1月26日

14、經(jīng)濟庭庭務會對此問題進行了討論，并形成以下意見： 一、企業(yè)歇業(yè)后的訴訟問題 按照中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例的規(guī)定：“企業(yè)法人領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后滿六個月尚未開展經(jīng)營活動或者停 4止經(jīng)營活動滿一年，視同歇業(yè)?！逼髽I(yè)歇業(yè)后，登記主管機關應當收繳企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照及其副本、收繳公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行。企業(yè)如因歇業(yè)被注銷，負有清理責任的主體應當組織清算組對企業(yè)的債權債務進行清理，資不抵債的，還應當向人民法院申請破產(chǎn)。如企業(yè)實際處于歇業(yè)狀態(tài)，但登記主管機關并未收繳其營業(yè)執(zhí)照，沒有注銷該企業(yè)，企業(yè)的法人資格在名義上繼續(xù)存續(xù)，該企業(yè)應當對其所欠債務負責。此時，企業(yè)法人是訴 6 / 9

15、訟主體，可以起訴應訴。實踐中，經(jīng)常遇到的情況是，企業(yè)實際已經(jīng)歇業(yè)了很長時間，有的已被登記機關注銷，有的未被注銷，企業(yè)長期處于無人管理的狀態(tài)，經(jīng)營人員、管理人員、職工早已解散，債權債務無人清理。這種狀態(tài)下，債權人如果起訴企業(yè)的開辦者、企業(yè)的股東，是否應予準許？庭務會討論認為，按照我國民法通則第40條的規(guī)定，法人終止應當依法進行清理，停止清理范圍外的活動。按照法人理論，在清算范圍內(nèi)法人資格視為存續(xù)，性質(zhì)屬于清算法人。清算法人負責清理企業(yè)的債權債務，并起訴應訴。企業(yè)歇業(yè)無疑是法人終止的一種情形，企業(yè)歇業(yè)后應當依法進行清算應無疑義。因此，負有清算企業(yè)之責的主體（以下稱清算主體）如果不盡清算之責，債權人

16、可以起訴該清算主體，人民法院也可以判令清算主體履行清算義務。至于是否可以起訴企業(yè)的開辦者、股東，則取決于企業(yè)的開辦者、股東是否為清算主體。這個問題在下面還要集中談到。 綜上所述，企業(yè)歇業(yè)后的訴訟問題可以總結如下： 1、企業(yè)歇業(yè)后，如企業(yè)成立清算組負責清理債權債務的，清算組為訴訟主體，可以起訴應訴。債權人起訴歇業(yè)企業(yè)應以清算組為被告。 2、企業(yè)歇業(yè)后，被登記主管部門注銷登記，但無清償組織負責清理債權債務的，負有清算之責的主體為訴訟主體。債權人起訴歇業(yè)企業(yè)應以清算主體為被告。 3、企業(yè)歇業(yè)后未注銷登記，也無清算組織負責清理債權債務的，企業(yè)和清算主體為共同訴訟主體。債權人起訴歇業(yè)企業(yè)可以企業(yè)和清算主

17、體為共同被告。 二、企業(yè)撤銷后的訴訟問題 撤銷企業(yè)是企業(yè)主管部門決定企業(yè)主動退出市場的行為。企業(yè)因撤銷而注銷其法人營業(yè)執(zhí)照的，屬于法人終止，應當辦理注銷登記，并對其債權債務進行清理。如企業(yè)成立有清算組清理企業(yè)的債權債務，清算組當然是訴訟主體，可以起訴應訴。如沒有清算組負責清理債權債務的，清算主體為訴訟主體。在這一訴訟問題上應當與企業(yè)歇業(yè)是一致的。 討論中認為，最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴 7 / 9 5訟法>若干問題的意見第51條規(guī)定：“企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當事人，沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機構為當事人?！庇捎诳梢宰鞒龀蜂N企業(yè)決

18、定的機構必然是企業(yè)的上級，該機構也必然對企業(yè)的債權債務負有清算之責，因此，以清算主體為訴訟主體與關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見第51條以作出撤銷決定的機構為當事人的規(guī)定是一致的。 三、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟問題 登記主管機關吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的行為屬于對企業(yè)的行政處罰行為，企業(yè)因法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷而終止，屬于被動退出市場。 根據(jù)中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例第33條的規(guī)定：“企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，登記主管機關應當收繳其公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權債務由主管部門或者清算組織負責清理?！币虼?，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)有清算組負責清理債

19、權債務的，清算組為訴訟主體，可以起訴應訴，沒有清算組的，清算主體（如主管部門）為訴訟主體。 四、清算主體 如上所述，企業(yè)因歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照而終止后沒有清理債權債務的，應以清算主體為訴訟主體，清算主體可以起訴應訴。 因此，對不同性質(zhì)的企業(yè)確定其清算主體成為訴訟的關鍵。依照世界各國通例，股東以及董事會負有在企業(yè)終止后清算企業(yè)債權債務的責任，是企業(yè)基本的清算主體（如德國民法典第48條、日本民法典經(jīng)74條、俄羅斯民法典第61條等）。按照我國公司法第191條和第192條和有關法律法規(guī)的規(guī)定，企業(yè)的清算主體也是企業(yè)股東或有股東性質(zhì)的開辦者、上級主管部門。針對我國企業(yè)不同的性質(zhì)，對清算主體歸納如下

20、： 1、國有企業(yè)。國有企業(yè)的投資主體是國家，國家是國有企業(yè)的唯一股東，其上級主管部門代表國家管理國有企業(yè)。國有企業(yè)終止后，其上級主管部門為清算主體。 8 / 9 2、集體企業(yè)。集體企業(yè)的投資主體是集體組織，集體組織是集體企業(yè)的股東，我國通常稱之為開辦者。集體企業(yè)終止后，其開辦者為清算主體。 3、聯(lián)營企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)是不同投資主體共同投資成立的，聯(lián)營各方是企業(yè)股東。聯(lián)營企業(yè)終止后，聯(lián)營各投資主體為清算主體。與此相關，合資企業(yè)、參股企業(yè)等由多個股東，多個發(fā)起人成立的企業(yè)，各發(fā)起人都是企業(yè)終止后的清算主體。只有一個投資主體的企業(yè)，其投資主體為唯一清算主體。如子公司的清算主體是其母公司。 4、有限責任公司。按照我國公司法第191條的規(guī)定