大型成套設(shè)備買賣合同中的法律問題

1、大型成套設(shè)備買賣合同中的法律問題大型成套設(shè)備進出口不同于一般國際貨物貿(mào)易,大型成套設(shè)備貿(mào)易涉及貨物貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)及服務(wù)貿(mào)易，有關(guān)商務(wù)、技術(shù)、法律、金融問題，更加復(fù)雜。大型成套設(shè)備價格昂貴, 常常千萬美元上億美元，大型成套設(shè)備買賣糾紛，涉及的法律問題多，需要妥善解決。大型成套設(shè)備買賣通常應(yīng)關(guān)注以下幾方面:一、合同構(gòu)成大型成套設(shè)備買賣是以成套機器設(shè)備買賣為基本內(nèi)容,涵蓋貨物貿(mào)易、技術(shù)貿(mào)易和服務(wù)貿(mào)易的綜合貿(mào)易形式。其中，不僅是將各種復(fù)雜的機器設(shè)備裝配成套，而且還包括專利技術(shù)、專有技術(shù)的輸出，以及工程、物資、勞動力的輸出。因此，大型成套設(shè)備的買賣通常由一份主合同和若干份從合同以及附件構(gòu)成。1、主合同大

2、型成套設(shè)備買賣的主合同規(guī)定交易的最主要條款和條件,以及買賣雙方的最主要權(quán)利和義務(wù)，通常包括：設(shè)備的型號、性能、價格、付款方式、運輸、包裝、單證、交貨及驗收程序、質(zhì)量保證、違約責任、不可抗力、爭議解決、適用法律等等。這些主要條款都需與從合同及附件一起結(jié)合適用。2、技術(shù)附件除主合同外，大型成套設(shè)備的買賣合同會將設(shè)備的性能、規(guī)格和技術(shù)指標等作為合同的首要附件。這類技術(shù)附件實質(zhì)上是對合同項下賣方品質(zhì)擔保義務(wù)的細化,其中規(guī)定的技術(shù)標準或參數(shù)等是評判設(shè)備質(zhì)量是否符合合同要求的重要標準,直接關(guān)系到對賣方供貨是否違約的評判。但是，由于訂立合同時，雙方通常將注意力和談判的重點放在付款、交貨、驗收等主合同條款上，

3、技術(shù)附件往往得不到應(yīng)有的重視。尤其是當大型設(shè)備由若干部分組成，各個部分的技術(shù)指標比較繁雜時， 當事人有可能沒有逐條細致地審查，以致有關(guān)條款規(guī)定比較籠統(tǒng)模糊，或者附件條款之間、附件與主合同條款之間存在沖突。如果當事人依賴交貨后的檢驗,而在訂立合同時未對技術(shù)附件加以細致審查和明確約定,有可能給未來的檢驗埋下隱患。如，由于技術(shù)條款對于部件規(guī)格約定不明，賣方有可能以價格昂貴的大規(guī)格零件定價,而以真正適合買方生產(chǎn)能力的小規(guī)格零件交貨，買方支付了高價，卻沒有可依據(jù)的規(guī)格標準,法在檢驗中提出異議，賣方因未違反對設(shè)備性能的承諾和保證而不需承擔任何違約責任。3、設(shè)備的設(shè)計很多時候，大型成套設(shè)備是根據(jù)買方的特殊生

4、產(chǎn)需求定做的。賣方有時需要根據(jù)買方提供的設(shè)計圖紙和技術(shù)參數(shù)進行制造；有時設(shè)計工作也會委托賣方完成，經(jīng)買方確認后進行制造；或委托由買方認可的第三方設(shè)計，賣方根據(jù)第三方的設(shè)計進行制造。在這種情況下,同附件就會包含買方提供或確認的設(shè)計圖紙、設(shè)計方式,或列明買方的生產(chǎn)規(guī)模、成品規(guī)格及產(chǎn)能需求等。如果據(jù)此制造出來的設(shè)備最終無法使用,或無法產(chǎn)出合格成品,或無法滿足買方要求的生產(chǎn)能力，就有可能是設(shè)計方面的瑕疵導(dǎo)致的。對于設(shè)計是否存在瑕疵， 設(shè)備制造是否與設(shè)計相符,以及哪一方當事人應(yīng)對設(shè)備在生產(chǎn)運轉(zhuǎn)中發(fā)生的故障負責等， 都首先有賴于合同及其附件的明確約定,以及對有關(guān)條款的解釋。如果合同對于設(shè)計瑕疵及由此導(dǎo)致的

5、違約責任沒有約定或約定不明,發(fā)生糾紛時，當事人之間的責任劃分將比較復(fù)雜和困難。4、基礎(chǔ)工程由于大型成套設(shè)備往往自成一個獨立體系，需要專門建造基礎(chǔ)設(shè)施為其運轉(zhuǎn)提供空間、動力和原料。因此對于基礎(chǔ)工程的建設(shè)要求也是大型成套設(shè)備買賣合同常備的附件之一。由于設(shè)備的運行使用系在買方工廠所在地進行,故多數(shù)情況下，基礎(chǔ)工程的建設(shè)由買方自行承擔或委托第三方完成，賣方負責提供參數(shù)要求，例如安放設(shè)備的臺架的尺寸、水電接駁、壓力要求等。在實踐中，如因設(shè)備無法正常運轉(zhuǎn)或無法達到合同約定的性能指標而產(chǎn)生爭議,賣方最常提出的抗辯之一就是基礎(chǔ)工程不達標,如電壓不穩(wěn)、水質(zhì)不純等。如合同對基礎(chǔ)工程應(yīng)達到的指標約定不明， 則就設(shè)備

6、是否存在瑕疵、 以及何方應(yīng)對此承擔責任的認定將變得 更加困難。/或索賠期的起算此外，基礎(chǔ)工程的建設(shè)進度也直接影響著設(shè)備的驗收交貨、質(zhì)保期和等對買賣雙方的權(quán)利義務(wù)至關(guān)重要的事項?；A(chǔ)工程未能按期完工,將可能致使買方遭受重大損失。如基礎(chǔ)工程系委托給第三方完成,則對于買方所遭受的損失,若超出負責工程建設(shè)的第三方在建設(shè)時所能夠預(yù)見到的金額,則該第三方對超出部分不應(yīng)承擔責任；但要求根本沒有過錯的買方承擔該部分損失，無疑也是不公平的。 故在合同沒有明確約定的情況下, 三方將在何種范圍內(nèi)對買方因工期延誤而遭受的損失承擔賠償責任，將成為雙方爭議的核 心。5、金融工具由于大型成套設(shè)備買賣所涉金額巨大、交貨批次多

7、、時間長等特點，往往不是一次性付 款，而是分期、分階段付款。故此，對于賣方而言，為了預(yù)防風險，其往往會要求買方提供可分期付款的跟單信用證、 見索即付的銀行保函或其他形式的擔保，以保障款項的按期支付。另一方面，為確保賣方履行合同義務(wù)，買方也會要求賣方以備用信用證或見索即付的銀行保函等方式提供必要的履約擔保。在當事人提供履約擔保的情況下，相關(guān)信用文件或擔保合同/銀行保也會成為大型成套設(shè)備買賣合同的附件和組成部分。在主合同簽訂時，備用信用證 函等格式，往往被列為主合同的附件。）、見索即付保函雖然國際備用信用證慣例（In ternatio nal Sta ndby P ractices統(tǒng)一規(guī)則（Un

8、iform Rules for Dema nd Guara ntees）等國際慣例已得到廣泛適用，但由于各國金融體制、法律規(guī)范和操作慣例的差別， 一方提出的擔保格式不一定能夠被另一方如事先未加審查,國家銀行所接受，或擔保需經(jīng)過一定的審批或登記手續(xù)才可產(chǎn)生法律效力。在履約過程中有可能難以實現(xiàn)相關(guān)擔保，使當事人因此遭受損失。對提供擔保的一方而言, 如無法出具與合同附件所列格式相同且有效的銀行保函，則可能構(gòu)成違約；對另一方而言, 如一方出具的保函因格式不符而無法在本國承兌，其權(quán)利的實現(xiàn)會面臨額外的成本和障礙。因此，締約過程中，當事人應(yīng)盡可能就保函格式及效力咨詢本國銀行及相關(guān)主管機構(gòu)審查確 認，最終討

9、論確定一個雙方銀行都能接受的方式，以免日后爭議。6、技術(shù)許可、勞務(wù)輸出及人員培訓(xùn)因此大型成套設(shè)備買賣合由于大型成套設(shè)備的運轉(zhuǎn)需要特定的技術(shù)人員進行正確操作,同也會經(jīng)常附有技術(shù)人員服務(wù)合同（即勞務(wù)輸出）和人員培訓(xùn)合同。另一方面，由于設(shè)備上有可能附有專利、商標、專有技術(shù)等具有商業(yè)價值的知識產(chǎn)權(quán)，大型成套設(shè)備的買賣合同往往還會附有知識產(chǎn)權(quán)許可使用合同以及保密協(xié)議等。這些合同附件直接關(guān)系著大型成套設(shè)備的實際使用、正常運轉(zhuǎn)，是影響大型成套設(shè)備買賣交易能否順利完成的重要依據(jù)。當事人應(yīng)審查這些合同附件是否約定充分、詳盡，并確保妥善 履行。交貨及驗收由于大型成套設(shè)備通常由多個部分組成，往往是按照裝配順序，邊生

10、產(chǎn)、邊交付，在合 同履行過程中會發(fā)生多次交貨、安裝和驗收。從設(shè)備交貨到驗收，通常會經(jīng)歷如下幾個階段:1、檢驗設(shè)備在制造工程中，買方一般會來工廠檢驗，有些買方還會派員全程指導(dǎo)賣方制造。設(shè)在包裝完好的情況下，如檢備的檢驗還有是在到達目的港后由買賣雙方聯(lián)合進行開箱檢驗。驗發(fā)現(xiàn)設(shè)備存在損壞、缺陷、短少或不符合質(zhì)量標準和規(guī)格的情況，買方有權(quán)要求買方修理、 更換、補供或賠償。如是運輸中發(fā)生的問題，則需向承運人或保險公司索賠。有時，為穩(wěn)妥起見，買方也會在設(shè)備生產(chǎn)完畢后或發(fā)貨前，派員到賣方工廠或發(fā)貨港對設(shè)備進行裝船前預(yù) 檢。買方也會委托專業(yè)第三方檢驗機構(gòu)出具報告，才可裝船。2、安裝具備當在現(xiàn)場的基礎(chǔ)工程建造完

11、成，整個設(shè)備或可獨立運行的部分設(shè)備運抵買方工廠, 安裝條件后，將進行設(shè)備的安裝，并對設(shè)備的水電連接、壓力水平等進行測試。3、機械試車安裝竣工后進行機械試車，即設(shè)備空轉(zhuǎn)運行，以檢查設(shè)備是否能夠正常運轉(zhuǎn)。4、投料試車及性能考核在機械試車后，買賣雙方將會約定一個時間開始投料試車。這是對設(shè)備進行驗收的最重要環(huán)節(jié)。投料試車通常會不間斷地運行一段時間,如一周或一個月，期間對設(shè)備進行性能考核，以檢驗設(shè)備是否能夠持續(xù)地生產(chǎn)出合格的產(chǎn)品,以及是否能夠達到并保持約定的技術(shù)參數(shù)和生產(chǎn)能力。5、交接驗收如果投料試車完成后， 設(shè)備的技術(shù)參數(shù)和生產(chǎn)能力全部符合約定，買方將對設(shè)備進行最終的交接驗收。如果設(shè)備達不到約定的性能

12、指標,則買方可以根據(jù)合同約定， 選擇要求賣方自費對設(shè)備進行改進或支付一定比例的違約金。直到達到驗收標準，設(shè)備方才交接驗收，并開始起算質(zhì)保期。6、質(zhì)保期在買方對設(shè)備驗收后的 6個月或12個月,往往是設(shè)備的質(zhì)保期。如在質(zhì)保期內(nèi)設(shè)備出現(xiàn)缺陷，則在經(jīng)雙方聯(lián)合調(diào)查確認后， 賣方應(yīng)負責補供、更換或修理損壞的部分或進行賠償。為了防止買方在收到貨物后不能及時進行安裝調(diào)試（很多時候是因基礎(chǔ)工程未完工而不能組裝導(dǎo)致的），致使賣方無限期承擔質(zhì)保責任，賣方往往要求合同作出相應(yīng)的限制規(guī)定，例如,質(zhì)保期為設(shè)備交接驗收后的12個月，或到港之日起的 48個月，以早者為準。7、在交貨、驗收過程中應(yīng)盡可能完整保留各種履行證據(jù)由于

13、大型成套設(shè)備本身及交貨驗收流程的復(fù)雜性，上述每一步驟均應(yīng)以書面形式加以記錄和確認。聯(lián)合開箱檢驗后，雙方會簽署檢驗記錄；安裝完成后，買方簽發(fā)機械竣工證書;投料試車過程中，對設(shè)備技術(shù)參數(shù)的記錄也均由雙方代表簽字確認；如設(shè)備最終通過驗收,則買方將簽發(fā)工廠驗收證書。 如將來雙方因設(shè)備的質(zhì)量、性能等產(chǎn)生爭議，這些書面文件都將是最重要的證據(jù)。因此，對賣方而言，每一個步驟都應(yīng)要求買方的簽字確認，然后再開始實施下一步驟,以避免買方事后提出設(shè)備瑕疵的主張時，雙方權(quán)責難以厘清。另一方面，對買方而言，則每一個簽字都要謹慎，一旦簽字就證明了對設(shè)備當時狀態(tài)的確認和認可，事后將難以提出異議。由于大型成套設(shè)備的復(fù)雜性，在安

14、裝調(diào)試過程中出現(xiàn)的一些小問題，將來可能成為整個設(shè)備無法使用的根源；但從效率角度考慮，如對每一個小問題都揪住不放，可能使設(shè)備很長時間都無法真正投入使用。 因此，如果設(shè)備的性能參數(shù)稍有偏差或與合同約定有細微不符,但當時看來應(yīng)不會造成實質(zhì)影響的，不妨在簽署有關(guān)文件時加以標注，或聲明保留，從而不僅使安裝、調(diào)試及考核工作得以繼續(xù)進行，也為日后就相關(guān)事項追究對方的責任留有余地。&付款如上所述，大型成套設(shè)備的買賣極少有一次性付款的情況，往往是分期、分階段付款。有許多大型成套設(shè)備以出口信貸（包括買方信貸和賣方信貸）支付。9、預(yù)付款或定金由于大型成套設(shè)備成本高昂，并且往往是根據(jù)買方的特殊生產(chǎn)要求定做的，

15、故此，賣方往往會要求買方支付一定比例的預(yù)付款或定金后才開始設(shè)備的生產(chǎn),以防買方毀約，導(dǎo)致其遭受高額的生產(chǎn)成本損失。預(yù)付款或定金金額一般為合同總價的10% 15%。買方為防止/定金等額的見索即賣方收到預(yù)付款或定金后違約，一般會要求在收到賣方提供的與預(yù)付款 付的銀行保函或備用信用證后，方才實際支付，且該等保函或備用信用證在買方付款的同時 生效。10、中期付款設(shè)備交貨時，買方支付大部分款項，該筆款項與預(yù)付款或定金相加后可以達到合同總價 的85% 95%。這部分款項有時是在交貨或驗收合格后一次性支付，有時會分幾次支付。比如，在設(shè)備生產(chǎn)完畢并發(fā)貨后支付50%，到貨并檢驗合格后再支付 20%等。中期付款一

16、 般以跟單信用證支付。11、質(zhì)保金買方通常會保留5% 10%左右的款項作為質(zhì)保金。 在質(zhì)保期（通常為設(shè)備驗收合格后 6個月一1年）內(nèi)，如未發(fā)現(xiàn)瑕疵或故障，則買方將該等質(zhì)保金支付給賣方，否則，買方有 權(quán)直接從中扣除修理、更換等所需費用。賣方為及時收到全部貨款，有時也會以見索即付的 銀行保函或備用信用證的方式履行質(zhì)保義務(wù)。至此，整個付款流程方才完結(jié)。12、付款擔保如上所述，為了防范風險，買賣雙方都會要求對方對其合同義務(wù)的履行采取某種形式的 擔保。目前，廣為采用的擔保形式是見索即付的銀行保函或備用信用證。并且，由于買方的付款義務(wù)很可能是分期、 分階段履行的，故這里使用的保函或信用證，除不可撤銷外，也

17、可 能是可轉(zhuǎn)讓、可分割的。由于在備用信用證或見索即付的保函項下，按照獨立擔保的法理， 受益人可以不需任何理由和證據(jù)，只要其提出要求，銀行就應(yīng)支付相應(yīng)款項。 但銀行在實際操作中，會聯(lián)系擔保 人，是否根據(jù)受益人的要求兌付保函。二、違約責任1、延遲履約能否解除合同大型成套設(shè)備買賣合同通常會約定，如發(fā)生延遲交貨或延遲付款，則違約方需按日、 按照約定的比例支付違約金；如延遲超過一定時間（如6個月），則守約方有權(quán)解除合同。但是實踐中真正要解約，可能導(dǎo)致更大的損失，由于合同項下的設(shè)備很多是賣方按照買方的特殊要求定做的，合同一旦解除，賣方很難將設(shè)備轉(zhuǎn)賣給第三方，其投入的生產(chǎn)成本將全部損失。如果支持買方解除合同

18、，后果無疑對賣方過分苛刻。另一方面，對買方而言，設(shè)備的交貨時間可能影響著其整個生產(chǎn)計劃，設(shè)備的延遲交貨可能導(dǎo)致其巨額的經(jīng)營損失。在這種情況下，是否允許買方解除合同及賣方應(yīng)承擔何種程度的違約賠償責任,當事人必然存在重大分歧，糾紛的判定結(jié)果存在不確定性。如果賣方延遲交貨是受到了買方因素的影響,例如買方提供設(shè)計資料延遲， 或者買方延遲付款是因為賣方延遲交貨或交貨質(zhì)量存在瑕疵,則延遲履行的違約責任認定將更加復(fù)雜。2、設(shè)備是否存在瑕疵及當事方的責任大型成套設(shè)備往往技術(shù)性很強，設(shè)備瑕疵或性能考核不達標時，可能是多種原因造成,往往需要通過鑒定來確定責任。有時甚至不能得到確切的鑒定結(jié)論，使得買賣雙方在維護自己

19、的合法權(quán)益時陷入困局。3、如何及時索賠根據(jù)國際貿(mào)易慣例， 大型成套設(shè)備買賣合同中通常會約定“索賠期限”，如果買方在索賠期限內(nèi)未對設(shè)備提出異議，則其將喪失提出貨物不符的權(quán)利。因此，如在驗收后的使用過程中設(shè)備發(fā)生異常， 買方應(yīng)及時進行復(fù)檢； 如復(fù)檢結(jié)果證明設(shè)備與合同不符，則買方應(yīng)及時提出異議并索賠。另一方面，如上所述，大型成套設(shè)備買賣合同中還會設(shè)定“質(zhì)保期”，即賣方保證，在質(zhì)保期內(nèi)，交付后的設(shè)備始終符合合同約定，否則應(yīng)承擔相應(yīng)的責任。一般而言，“索賠期”應(yīng)長于“質(zhì)保期”，例如質(zhì)保期滿后30日索賠期屆滿，以保障買方對設(shè)備與合同不符提出異議的權(quán)利。無論是“索賠期”還是“質(zhì)保期”，其起算時間對于雙方的權(quán)

20、利義務(wù)而言都至關(guān)重要。由于大型成套設(shè)備需要經(jīng)過安裝、試車、性能考核等一系列過程，方能確定所購設(shè)備是否存在瑕疵，而上述過程的完成又受到基礎(chǔ)工程建設(shè)、設(shè)備各個部分的到貨時間等多重因素的影響。故而，對買方而言，在約定索賠期和質(zhì)保期時應(yīng)預(yù)留出足以發(fā)現(xiàn)設(shè)備不符的時間；而在設(shè)備使用過程中，也要格外注意該等期限，以防止因未及時索賠而喪失索賠權(quán)。4、間接損失如賣方延遲交貨，或因所交付設(shè)備存在瑕疵而不得不進行修理或更換時,買方的生產(chǎn)計劃將可能因此發(fā)生延誤。 在這種情況下，除延遲交貨或設(shè)備瑕疵的違約責任外，買方通常還會主張賣方應(yīng)承擔其因此而遭受的間接損失，如預(yù)期利潤損失、買方因?qū)Φ谌竭`約而將承擔的賠償責任等。根

21、據(jù)中華人民共和國合同法的第一百一十三條的規(guī)定，只要該等間接損失是賣方在締約時可以預(yù)見到的，那么其就應(yīng)當承擔相應(yīng)的賠償責任。為了避免承擔過高的違約責任，賣方往往會在大型成套設(shè)備買賣合同中約定排除間接損失,或為其可能承擔的違約責任設(shè)定一個上限，如總合同價款的5%等等。不過，在賣方真的發(fā)生違約的情況下，買方往往會試圖主張該等約定無效或不適用。四、合同的爭端解決跨地區(qū)、訴訟成本、司法廉政1、適用的準據(jù)法在實踐中，熱處理行業(yè)的機械設(shè)備交易有的是跨地區(qū)或跨地域的，這種特點決定了買賣雙方可能處于不同的省份或同一個省份中的不同城市之間,買賣雙方之間一旦發(fā)生糾紛在不同的地區(qū)之間，這種情況下適用的法律依據(jù)更具有復(fù)

22、雜性，不僅適用于全國性的法律法規(guī)、司法解釋如合同法、最高人民法院關(guān)于適用合同法的司法解釋一、二而且將根據(jù)合同的履行地參照適用于當?shù)氐牡胤叫苑ㄒ?guī)和高級人民法院出臺的指導(dǎo)文件,如北京市關(guān)于買賣合同就頒布了北京市高級人民法院審理買賣合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見（試行）、遼寧省、上海市、天津市、江蘇省、浙江省等都有類似的規(guī)定。各省市出臺的規(guī)定對于指導(dǎo)當?shù)貙徖碣I賣合同糾紛案件規(guī)定的非常具體,是對合同法及司法解釋的細化，同時由于各地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展、人文環(huán)境等不同各地區(qū)的規(guī)定又具有一定的差異,因此在處理跨地區(qū)之間的合同事務(wù)時應(yīng)當非常的謹慎2、管轄法院、訴訟成本與司法廉政企業(yè)在簽訂買賣合同時，選擇對自己有利的管

23、轄法院非常關(guān)鍵，如北京的公司與廣東的公司簽訂的合同發(fā)生糾紛，對于北京的公司而言，選擇廣東的法院進行管轄對其是相對不利的，由于中國特殊的環(huán)境， 當?shù)胤ㄔ嚎赡軙嬖谝欢ǖ牡胤奖Ｗo主義,另外北京的公司到廣東地區(qū)進行審理將會浪費大量的時間、精力和人力，而在此期間往返的交通費、住宿餐飲費等一般法院是不支持的，同時案件一旦勝訴還須到當?shù)氐姆ㄔ荷暾垐?zhí)行,也將是一個非常復(fù)雜的過程。合同簽訂雙方可以在合同中約定具體的管轄法院如北京市海淀區(qū)人民法院或天津市武清區(qū)人民法院、寧波市北侖區(qū)人民法院等等。淺談大型機械設(shè)備質(zhì)量糾紛案件的法律訴訟轉(zhuǎn)載 2016-01-18 16:26:09標簽：非標產(chǎn)品質(zhì)量司法鑒定解除合同退

24、貨近年來，隨著我國工業(yè)自動化水平的提升，大型機械設(shè)備（大型生產(chǎn)線、檢驗檢測設(shè)備、工程機械設(shè)備等）被廣泛應(yīng)用于社會的各個領(lǐng)域，特別是，在航天、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、工業(yè)裝備、食品加工等行業(yè)高端成套設(shè)備數(shù)以億計。與傳統(tǒng)的工業(yè)產(chǎn)品不同，大型機械設(shè)備通常不是在某企業(yè)車間一次加工成型,尚需安裝、調(diào)試、驗收、培訓(xùn)等環(huán)節(jié)后方能交付的產(chǎn)品。上述的任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題都可能造成設(shè)備不能正常使用，給使用者造成巨額的直接或間接損失，導(dǎo)致買賣雙方產(chǎn)品質(zhì)量糾紛。這也是大型設(shè)備的制造商和采購企業(yè)經(jīng)常面臨和最為擔心的問題?，F(xiàn)結(jié)合代理過的諸多大型機械設(shè)備糾紛案件，對此類糾紛涉及到的法律實務(wù)作一闡述,以求教大方。一、此類訴訟的提起此類

25、訴訟多發(fā)生在買賣合同、承攬合同中。此類訴訟有個奇怪現(xiàn)象，多是由買方被動的“反訴”的方式提起。深圳市寶安區(qū)人民法院曾就審理的買賣合同質(zhì)量糾紛案件做過調(diào)研印證這個現(xiàn)象。本人認為，買方不主動以質(zhì)量瑕疵為由單獨提起訴訟的原因主要是:1、當前交易方式是買方市場，通常采用先交貨后付款或先支付部分價款的方式履行,買方通常以少量的資金換取對大型機械設(shè)備的占有，發(fā)現(xiàn)質(zhì)量瑕疵時一般采用拒絕付款并占有標的物的方式保護自身權(quán)益，同時與賣方協(xié)商賠償事宜；2、產(chǎn)品有輕微的質(zhì)量瑕疵甚至沒有瑕疵，賣方不要貨款則已，一旦被起訴，就以主張質(zhì)量瑕疵反訴方式惡意拖延訴訟,以達到延遲或減少支付價款的目的。買方提起的訴訟主要是針對賣方（

26、生產(chǎn)者）的違約（含產(chǎn)品質(zhì)量責任），訴訟請求有:解除買賣合同，退貨并賠償經(jīng)濟損失 （或違約金）；在限定期限內(nèi)按照合同約定交付合格設(shè)備（相關(guān)技術(shù)資料或其他配件等），并承擔違約責任；履行設(shè)備免費包修義務(wù)，并賠償損失。還有一些訴訟是由賣方 （生產(chǎn)者）提起，主要是針對采購方未能按約付款。訴訟請求有: 立即支付貨款，并賠償經(jīng)濟損失（或違約金）；解除買賣合同，退貨并賠償經(jīng)濟損失（或違 約金）。這樣的訴訟往往會引發(fā)買方以質(zhì)量瑕疵為事由的反訴賠償請求。二、此類訴訟的管轄地鑒于大型機械設(shè)備的履行地多為買方所在地,同時基于買方市場的特殊優(yōu)勢，買賣雙方在簽訂合同時就確立訴訟管轄法院為買方所在地法院。所以,此類訴訟多由

27、買方所在地法院審理。出現(xiàn)了一些賣方在向法院“爭奪”管轄法院的情況,但在實務(wù)中，因法院立案時通常不對合同條款作實體性審查, 提起訴訟時通過提交偽造材料或其他故意隱藏管轄約定條款的方式 管轄權(quán)之爭往往成為案件對決的第一步。當然，也有一些案件是買賣雙方未約定訴訟管轄法院，賣方（承攬方）以加工承攬合同 糾紛提起訴訟，并以加工行為地為合同履行地“爭取”至y當?shù)胤ㄔ汗茌牭?。三、質(zhì)量檢驗或鑒定是訴訟關(guān)鍵大型機械設(shè)備質(zhì)量紛爭， 歸根結(jié)底要落到質(zhì)量檢驗或鑒定上，即由獨立的第三方權(quán)威機 構(gòu)對質(zhì)量狀況作出認定。法院以檢驗或鑒定結(jié)論作為責任認定的依據(jù)。包括有些在代理案件的過程中， 本人發(fā)現(xiàn)人們對產(chǎn)品質(zhì)量檢驗和鑒定存在

28、一定的誤區(qū), 鑒定人員、審判人員和企業(yè)管理人員。（一）質(zhì)量檢驗與鑒定意義不同產(chǎn)品質(zhì)量仲裁檢驗和產(chǎn)品質(zhì)量鑒定管理辦法（以下簡稱辦法，注：該辦法由國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局頒布）第三條規(guī)定“產(chǎn)品質(zhì)量仲裁檢驗是指經(jīng)省級以上產(chǎn)品質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門或者其授權(quán)的部門考核合格的產(chǎn)品質(zhì)量檢驗機構(gòu),在考核部門授權(quán)其檢驗的產(chǎn)品范圍內(nèi)根據(jù)申請人的委托要求，對質(zhì)量爭議的產(chǎn)品進行檢驗，出具仲裁檢驗報告的過程?！钡谒臈l規(guī)定：“產(chǎn)品質(zhì)量鑒定是指省級以上質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政部門指定的鑒定組織單位,根據(jù)申請人的委托要求，組織專家對有質(zhì)量爭議的產(chǎn)品進行調(diào)查、分析、判定，出具質(zhì)量鑒 定報告的過程”。從上面兩條規(guī)定來看，產(chǎn)品質(zhì)量鑒定具備四個特征:

29、（1）只有省級以上質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政部門可以接受質(zhì)量鑒定申請，產(chǎn)品質(zhì)量鑒定工作 則由省級以上質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政部門指定的鑒定組織單位實施。并不限于省級當然，在司法實踐中，質(zhì)量鑒定主要是依據(jù)鑒定機構(gòu)是否具有鑒定資質(zhì), 以上質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政部門指定的單位。(2) 辦法所稱產(chǎn)品質(zhì)量鑒定是對有爭議的產(chǎn)品而言的，沒有爭議的產(chǎn)品的質(zhì)量鑒定，如：新產(chǎn)品鑒定、批量投產(chǎn)前的產(chǎn)品質(zhì)量鑒定、新技術(shù)和新方法的鑒定以及質(zhì)量技術(shù)監(jiān) 督行政部門在執(zhí)法當中查處產(chǎn)品的質(zhì)量鑒定，不屬于辦法調(diào)整范圍。(3) 質(zhì)量鑒定的產(chǎn)品狀況多是已經(jīng)使用了一定時間，有的已經(jīng)損壞，有的發(fā)生故障、有的已經(jīng)完全或部分失去使用性能。由于產(chǎn)品質(zhì)量受外部環(huán)境、安

30、裝方法、使用情況等多種因素的影響，將鑒定時的產(chǎn)品質(zhì)量狀況直接與標準、合同要求等進行比較，就好比拿一件新 品的標準去檢驗一件舊品甚至廢品質(zhì)量，結(jié)果可想而知。也就是說，按照產(chǎn)品生產(chǎn)(出廠)時的標準或合同約定的標準等進行檢驗，以檢驗結(jié)果直接進行判斷， 給出產(chǎn)品合格、不合格 是不正確的。因此，在產(chǎn)品質(zhì)量出現(xiàn)爭議的時候，產(chǎn)品質(zhì)量鑒定的關(guān)鍵是診斷而不是簡單的檢驗。(4) 產(chǎn)品質(zhì)量鑒定是針對鑒定產(chǎn)品質(zhì)量，并不針對產(chǎn)生質(zhì)量問題的責任。也就是說，鑒應(yīng)由誰負責，只需鑒定產(chǎn)品定過程中，不需調(diào)查和分析產(chǎn)品產(chǎn)生質(zhì)量問題的責任是哪一方、 有沒有質(zhì)量問題，問題是由什么原因造成的即可。至于當事人責任問題，最終由法院判定。當然

31、，在產(chǎn)品質(zhì)量鑒定的過程中也會涉及到產(chǎn)品檢驗，如辦法第二十九條“質(zhì)量鑒定需要做檢驗或者試驗的， 專家組應(yīng)當選擇符合條件的技術(shù)機構(gòu)進行，并由其出具檢驗或者 試驗報告?！钡牵@些檢驗或?qū)嶒瀳蟾媸菫閷＜医M對鑒定產(chǎn)品質(zhì)量進行分析使用的，不是 直接給產(chǎn)品下鑒定結(jié)論的。由此可見，產(chǎn)品質(zhì)量鑒定的核心是對出現(xiàn)的故障（爭議）做出分析、判斷，而不是僅對產(chǎn)品的現(xiàn)狀做出描述（如經(jīng)現(xiàn)場查驗，某設(shè)備不能正常使用）或根據(jù)標準、合同約定對產(chǎn)品 簡單做出檢測（判斷合格與不合格）。法院應(yīng)該對涉案產(chǎn)品需要作鑒定或檢驗做出清晰的判否則將可能導(dǎo)致判決錯誤。以檢驗斷，不能僅憑合格不合格的結(jié)論就去認定當事人的責任,結(jié)論取代鑒定結(jié)論的做法，

32、將嚴重的損害到賣方的合法權(quán)益。但這種情況經(jīng)常發(fā)生，需要引 起企業(yè)高度重視。（二）依據(jù)不同情況確定檢驗或鑒定因為大型機械設(shè)備通常具有構(gòu)造復(fù)雜、修復(fù)性強、需反復(fù)調(diào)試的特點。對此類質(zhì)量問題 鑒定或檢驗應(yīng)作階段性區(qū)分。1、驗收階段：檢驗鑒于該階段設(shè)備尚未投產(chǎn)，相當于傳統(tǒng)產(chǎn)品的“新”產(chǎn)品，此階段發(fā)生糾紛，可委托檢 驗機構(gòu)依照技術(shù)協(xié)議、相關(guān)標準（企標、地標、行標、國標）進行檢驗，參考檢驗結(jié)果確定 雙方責任，而無需進行質(zhì)量鑒定。但是，應(yīng)該注意的是，檢驗前應(yīng)該給賣方合理調(diào)試期限，而且檢驗結(jié)果并非是確定雙方 責任的終局依據(jù)。同時，鑒于此類設(shè)備修復(fù)性強、需反復(fù)調(diào)試的特點，還要綜合考慮質(zhì)量瑕疵是否重大、是否不可或不

33、宜修復(fù)等因素來確定雙方責任承擔。因一次檢驗未能通過就斷定設(shè)備不合格進 而判決退貨賠償損失，既是對社會資源的巨大浪費，也將嚴重損害生產(chǎn)者生產(chǎn)積極性。例如：在河北省豐寧縣某建材有限公司與上海市某機械有限公司砂加氣砌塊自動生產(chǎn)線質(zhì)量糾紛一案中，由于該生產(chǎn)線模箱設(shè)備存在質(zhì)量問題，導(dǎo)致所產(chǎn)出的產(chǎn)品次品率較高，達而是容許不到行業(yè)普遍標準。相關(guān)部門并未以不合格的現(xiàn)狀就對產(chǎn)品作出退貨的簡單處理, 后者通過技術(shù)改進（更換技術(shù)模塊）達到合同約定的標準。雖然后者因延期交貨給予前者 定的經(jīng)濟補償，但是相比于退貨帶來的巨大損失是微乎其微的。2、使用階段：鑒定在使用過程中出現(xiàn)質(zhì)量問題，在包修期內(nèi)非因使用不當，賣方應(yīng)該負責

34、免費修理和更換 部件。在這個階段發(fā)生的訴訟， 多是由于設(shè)備損害嚴重， 維修費用高，賣方不認可是設(shè)備本 身存在質(zhì)量原因而引發(fā)。判斷，確定是在這個階段發(fā)生的訴訟，通常就需要委托鑒定機構(gòu)對故障原因進行分析、 安裝原因、產(chǎn)品自身質(zhì)量原因還是使用不當造成的。（三）質(zhì)量鑒定（檢驗）環(huán)節(jié)的配合通常來說，在產(chǎn)品質(zhì)量案件中質(zhì)量鑒定（檢驗）是必不可少的環(huán)節(jié)。而在這個環(huán)節(jié)中, 有些當事人擔心鑒定（檢驗）結(jié)果對自己不利，經(jīng)常會不配合或消極對抗鑒定（檢驗）的行為，如不維護保養(yǎng)、故意阻攔進入現(xiàn)場等， 甚至于在設(shè)備上做一些 “手腳”，使鑒定（檢驗） 無法順利進行。即可能上述行為一旦被法院查明，法院往往會判令該當事人承擔舉證不能的法律后果,會對該當事人作出不利責任認定。由此建議：為了分清責任，當事人應(yīng)該留存好質(zhì)量鑒定 （檢驗）檢樣”（涉案設(shè)備），甚至提前做好一些證據(jù)的留存，如攝影、錄像等，避免對方在設(shè)備上做一些“手腳”。例如,簡稱“機械公司”）質(zhì)量糾紛上訴案中,上海市