國家司法考試民法試題專家精典評析再現(xiàn)(1)

1、國家司法考試民法試題專家精典評析再現(xiàn)20XX20XX 年司法考試結(jié)束了，對于民法試題，社會各界，特 別是廣大考生或褒或貶，見仁見智。本人本著學(xué)術(shù)自由之精 神，懷著忐忑不安之心情，試著對20XX20XX 年司法考試的民法試題進(jìn)行評述。一、布局欠合理國家司法考試民法試題的總體布局，猶如創(chuàng)作一篇優(yōu)秀 的論文。一篇優(yōu)秀的論文，其要求有三：第一，布局合理， 結(jié)構(gòu)層次分明；第二，內(nèi)容新穎，論證充分，觀點(diǎn)明確；第三， 語言或樸實(shí)無華，或獨(dú)具特色，具有穿透力。就民法學(xué)科而 言，其內(nèi)容涉及民法總論、物權(quán)法、債權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法、 婚姻家庭法、侵權(quán)行為法和人身權(quán)法。 從學(xué)校教學(xué)的內(nèi)容看， 上述內(nèi)容不是平均著力， 而

2、是重點(diǎn)突出。從民法法律現(xiàn)象看， 物權(quán)現(xiàn)象、債權(quán)現(xiàn)象、侵權(quán)現(xiàn)象既五光十色， 又最具民法的 根本特征和基本精神。 對民法總論的考查，是歷年司法考試 之重點(diǎn)。物權(quán)法是民法內(nèi)容中理論深度最難的領(lǐng)域， 也是具 抽象性的領(lǐng)域， 因此， 成為各高校法學(xué)教學(xué)之重點(diǎn)內(nèi)容。對 于物權(quán)內(nèi)容之考查，既能考查考生的民法理論底蘊(yùn)，又能考 查考生對法條內(nèi)容的分辨能力和運(yùn)用能力，因此，近幾年的 司法考試中物權(quán)內(nèi)容特別是擔(dān)保物權(quán)和所有權(quán)的內(nèi)容成為司法考試之重點(diǎn)。債權(quán)法是民法體系中內(nèi)容最為龐雜的部 分，既涉及到債權(quán)總論， 又涉及到合同之債、 不當(dāng)?shù)美畟?無因管理之債，以及侵權(quán)行為之債。債權(quán)理論抽象，法條內(nèi) 容豐富，對債權(quán)內(nèi)容

3、的考查，能很好的反映考生理論運(yùn)用能 力和實(shí)際操作能力。知識產(chǎn)權(quán)法是民法體系中的新生法律領(lǐng) 域，其內(nèi)容既包含法律層面，又包含技術(shù)層面，因此，近幾 年的司法考試試題設(shè)計(jì)中知識產(chǎn)權(quán)部分所占分值不大，一般 在 1010 分至 1212 分左右。婚姻家庭法部分由于其法律關(guān)系較為 簡單，在近幾年的司法考試中所占分值不大，如20XX20XX 年、20XX20XX 年均僅占 2 2 分。人身權(quán)法和侵權(quán)行為法由于其法律關(guān)系 復(fù)雜，涉及內(nèi)容較廣，均成為司法考試歷年之重點(diǎn)內(nèi)容。但是，今年的司法考試在試題布局上不盡合理。在總分 近 9 90 0分的試題中，總論占 1818 分，物權(quán)法占 3 3 分，債權(quán)法占 2424

4、 分，知識產(chǎn)權(quán)法占 2727 分，侵權(quán)行為法占 1010 分左右，繼承 法占 8 8 分。總論分值基本合理，但總論部分未涉及監(jiān)護(hù)、表 見代理等重點(diǎn)內(nèi)容，應(yīng)為不足。物權(quán)法布局極不合理：所有 權(quán)制度、質(zhì)權(quán)制度、留置權(quán)制度等根本制度內(nèi)容未有涉及，而將既非生活中的重點(diǎn)法律現(xiàn)象，又不具有法條依據(jù)的占有 制度作為考試之內(nèi)容，其考試之必要性值得商榷。債權(quán)法分 值比較合理。知識產(chǎn)權(quán)法的分值超出常規(guī)，其必要性如何值 得商榷?；橐黾彝シ▋H在繼承法領(lǐng)域進(jìn)行考核，而根本未涉及婚姻領(lǐng)域，其布局的合理性值得懷疑。人身權(quán)和侵權(quán)行為在結(jié)構(gòu)上較為合理民法學(xué)科雖然具有理論的高度抽象性，但從根本上說， 民法學(xué)科是一門實(shí)用性極強(qiáng)的學(xué)

5、科。國家統(tǒng)一司法考試制度 的定位是通過考試選拔優(yōu)秀人才進(jìn)入法律職業(yè)隊(duì)伍。其目標(biāo) 是通過公平、合理的考試內(nèi)容和方式，科學(xué)、公正、客觀地 檢驗(yàn)應(yīng)試人員是否具備擔(dān)任法官、檢察官和從事律師職業(yè)所 應(yīng)具備的知識、能力和素質(zhì)，選拔符合法律職業(yè)要求的合格 的法律職業(yè)后備人才。根據(jù)這一定位和目標(biāo)，民法試題設(shè)計(jì) 應(yīng)全面反映應(yīng)試人員的法律知識和應(yīng)用能力，特別是測試應(yīng) 試人員運(yùn)用民法理論、知識和法律規(guī)定判斷、分析、解決社 會法律問題、具體事例、案例的能力，包括理解能力、判斷能力、推理能力和一般的應(yīng)用能力。同時(shí)，兼顧應(yīng)用能力與 理論素養(yǎng)的綜合平衡。1 1、 試題應(yīng)著重考查考生對法律現(xiàn)象的判斷、 推理和運(yùn) 用能力。特別

6、是客觀性試題的設(shè)計(jì)， 不應(yīng)是法條的簡單裁剪， 或?qū)Ψ衫碚摰暮唵斡洃?，而?yīng)設(shè)計(jì)具體的案例，這樣就能 考查考生對法律現(xiàn)象的事實(shí)判斷，并運(yùn)用相應(yīng)的法律理論和 法律規(guī)定處理法律事務(wù)的能力。20XX20XX 年司法考試民法試題中多數(shù)題目達(dá)到了這一目標(biāo)，但是也有少數(shù)題目與這一目標(biāo)不 符，如卷三第 7 7 題僅考查對占有相關(guān)概念的簡單記憶，第 5151題僅考查對法人機(jī)關(guān)理論表述的簡單記憶。2 2、試題應(yīng)著重考查考生對法律現(xiàn)象的區(qū)別能力。法律 作為處理社會矛盾和糾紛的工具，其目的就在于對不同的社 會矛盾和糾紛予以不同的解決方案，而許多案件從不同層面 觀察，就有“橫看成嶺側(cè)成峰”之感，因此，抓住問題的主 要方

7、面，區(qū)分相關(guān)聯(lián)相類似的法律制度應(yīng)成為法律執(zhí)業(yè)人員 的基本功。試題考查考生的區(qū)別能力對于選拔優(yōu)秀法律人才 具有重要意義。如卷三第 6262 題，該題的模糊性極大，到底 是承攬關(guān)系，還是雇傭關(guān)系，只有在把握民法理論的基礎(chǔ)上 才能正確的加以區(qū)分。3 3、試題應(yīng)反映法學(xué)研究和司法實(shí)踐中的熱點(diǎn)和焦點(diǎn)。司法考試作為選拔優(yōu)秀職業(yè)法律人才的創(chuàng)新性制度，其選拔 的人員應(yīng)知法學(xué)研究和司法實(shí)踐中的熱點(diǎn)和焦點(diǎn)問題，因 此，試題除重點(diǎn)考查應(yīng)試人員的法律基本功以外，還應(yīng)反映 我國現(xiàn)階段法學(xué)研究和司法實(shí)踐中的熱點(diǎn)和焦點(diǎn)問題。如卷 三第 2121 題考查機(jī)動(dòng)車致人損害的問題，該問題在道路交 通安全法制訂過程中曾引起社會的廣泛

8、討論和關(guān)注。二、有彩有暇，有待升華每年的司法考試民法試題，成為民法學(xué)科一道風(fēng)景線。無論是客觀性試題，還是主觀性試題，均成為萬人矚目和評 判的對象?？陀^性試題應(yīng)具周延性、準(zhǔn)確性；主觀性試題應(yīng)具有知識點(diǎn)設(shè)計(jì)的發(fā)散性。法律試題的答案雖然不可能像數(shù) 學(xué)試題的答案那樣精準(zhǔn)，存在理解的差異，觀點(diǎn)的不同和觀 察點(diǎn)的區(qū)別，但試題答案的準(zhǔn)確性仍是司法考試所追求的目 標(biāo)。對客觀性試題而言，案例題干和選項(xiàng)的設(shè)計(jì)應(yīng)最大限度 的具有周延性，這樣才能使考生比較準(zhǔn)確的把握問題的實(shí) 質(zhì)，得出正確的結(jié)論。對于主觀性試題而言，知識點(diǎn)設(shè)計(jì)應(yīng) 具有發(fā)散性，以利于全面考查考生掌握法律知識的功力，而 不應(yīng)當(dāng)集中于某一問題的考查。就答案標(biāo)準(zhǔn)而言，有法律依 據(jù)的一定依據(jù)法律規(guī)定；沒有法律規(guī)