購銷合同的法律風(fēng)險與防范

1、1購銷合同的法律風(fēng)險與防范第一部分 合同法律風(fēng)險的防范一、形式上的預(yù)防1 1 、資信調(diào)查簽訂合同前認真審查對方的主體資格、 資信情況、履約能力。了解對方的履 約能力，應(yīng)盡可能了解對方當(dāng)事人的有關(guān)信息。 訂立合同前應(yīng)對對方的法律地位、 經(jīng)營范圍、資信狀況以及近期的經(jīng)營業(yè)績、 商業(yè)信譽進行必要的考察， 如當(dāng)事人 自己進行了解有困難， 可以向?qū)Ψ疆?dāng)事人所在地的工商部門進行查詢， 并且可以 通過對方同行業(yè)或相關(guān)企業(yè)進行了解或委托律師作盡職調(diào)查。2 2 、權(quán)利質(zhì)疑簽訂合同前做到 權(quán)利質(zhì)疑 ，即要求對方提供營業(yè)執(zhí)照，委托代理人簽訂 合同的， 要求對方出具授權(quán)委托書、 代理人的身份證明等， 杜絕憑關(guān)系或熟人

2、的 介紹草率簽訂合同的情況。3 3 、員工培訓(xùn)注意提高具體業(yè)務(wù)人員的素質(zhì)。 在合同訂立過程中許多漏洞的出現(xiàn)是由于經(jīng) 辦人員對業(yè)務(wù)不熟悉， 對相關(guān)法律法規(guī)不了解所致， 因此應(yīng)注意提高業(yè)務(wù)人員的 業(yè)務(wù)能力及素質(zhì)，熟悉本行業(yè)的業(yè)務(wù)情況切實反映和保護自己的利益。4 4 、書面形式 合同訂立應(yīng)采取書面形式并使用比較標(biāo)準(zhǔn)的合同范本或采用自己一方提供 的范本。 因為非書面形式在發(fā)生糾紛時不好確定責(zé)任，也為避免被人利用進行欺 詐，訂立合同應(yīng)盡量采用書面形式。同時訂立合同時應(yīng)盡量參照合同范本，并結(jié) 合具體情況訂立。內(nèi)容應(yīng)盡量詳盡、明確。如與外地企業(yè)簽訂的合同，使用傳真 方式簽訂后，應(yīng)盡量用特快專遞形式取得合同的

3、原件。5 5、嚴(yán)格審查簽訂合同時嚴(yán)格審查合同條款。應(yīng)嚴(yán)格審查合同內(nèi)容，使權(quán)利、義務(wù)對等、2條款規(guī)范、約定明確，便于履行。合同主要條款不能含糊不清或易產(chǎn)生歧義，以 防止對方利用條款設(shè)置騙局，留下隱患。這項工作，應(yīng)由法律顧問把關(guān)。6 6、合同管理建立健全必要的合同管理制度。 根據(jù)具體情況，從合同簽訂到履行完畢，企 業(yè)應(yīng)制訂一套切實可行的、完善而嚴(yán)密的合同管理制度。a a、 設(shè)置必要的買賣合同管理機構(gòu)，有專職的合同管理員。b b、 制訂科學(xué)完善的買賣合同管理制度。c c、 還包括買賣合同示范文本的管理，合同專用章的管理等。d d、 聘請法律顧問，降低經(jīng)營風(fēng)險。二、風(fēng)險防范的具體方法（一）當(dāng)我們是供方

4、時1 1、包裝條款。對于購貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。包裝 物是否回收，包裝的合理標(biāo)示、包裝物的商標(biāo)印制、標(biāo)識的著作權(quán)等問題都應(yīng)按 國家相關(guān)法律規(guī)定在合同中予以明確。2 2、交付方式（送貨條款）。如果貨物送往本地，當(dāng)明確約定送貨地點，這關(guān)系到糾紛處理時法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng)爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。 經(jīng)辦人簽收 亦視買受人簽收。重新委任簽收人，須提交留有其簽名的收貨授權(quán)書。這樣做的 目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。 因現(xiàn)在企業(yè)人員的變動較為頻繁，當(dāng)對方更換新的經(jīng)辦人時，應(yīng)當(dāng)要求

5、對方提供 授權(quán)委托書。對于送貨到外地的賣方來說，應(yīng)特別注意應(yīng)盡量要求對方付清全款 后再卸貨，以防止外地買方卸貨后不再支付余款， 置于“貨款兩飛”的尷尬境地。3 3、付款時間。應(yīng)明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖 延付款的理由。如約定“乙方在收貨后一次性付清款項”，此約定只有始期，即“收貨”，無終期，即到底是收貨后當(dāng)日/ /當(dāng)時支付款項，還是收貨后一日/ /兩日 / /十日內(nèi)付清？應(yīng)該有明確的始期和終期4 4、質(zhì)量異議。規(guī)定明確的質(zhì)量異議期，有利于保護我方的權(quán)利；過了質(zhì)量 異議期，視為全部合格。避免以此拖欠貨款。35 5、支票審查。實踐中，只要支票是真實有效的，一般都可以接受。接

6、收支票當(dāng)時應(yīng)重點審查以下內(nèi)容，避免銀行退票帶來的麻煩和損失：1 1、收款人名稱是否正確；2 2、書寫是否清楚，字跡是否潦草；3 3、大小寫的金額是否一致；4 4、 大寫數(shù)字是否正確；5 5、印鑒是否清晰；6 6、如果是經(jīng)過背書的支票，應(yīng)審查背書 是否連續(xù)；7 7、有無偽造變造的痕跡。其次，防止虛開支票的欺詐方法是直接到出票人開戶銀行持票入賬，馬上就能知道支票能否兌現(xiàn)，如能兌現(xiàn)可以即行轉(zhuǎn)賬，如被拒付可以立即停止發(fā)貨。6 6、 發(fā)票提前。出具收據(jù)和接收收據(jù)時的注意事項：如：A A 公司給 B B 公司開出了發(fā)票，B B 公司出具了以下收據(jù)：“今收到 A A 公司發(fā)票 NO12345NO12345

7、號，壹份金額 5 5 萬 元。B B 公司。張三。20052005 年 4 4 月 31310 0” （收據(jù)遺漏的相關(guān)信息：相對應(yīng)的合同； 款項是否已經(jīng)支付；公司的公章）經(jīng)營過程中如果對方要求先出發(fā)票并掛帳， 應(yīng)當(dāng)讓對方出具收條，并一定要在收據(jù)中注明“以上款項未付”。這樣做，該張收據(jù)就同時具有欠款確認書的作用。7 7、 還款協(xié)議。簽訂還款協(xié)議注意事項：在協(xié)議中已應(yīng)當(dāng)寫明對方承認的欠款數(shù)額；還款的具體時間；回避雙方還有爭議的其他事項；約定如果首次還款期 滿仍不依約還款，則視為全部到期；約定如果對方不依約付款，則由我方所在地 法院管轄；協(xié)議還應(yīng)加蓋欠款單位的公章。8 8、 違約責(zé)任。在合同違約責(zé)任

8、一般分兩種形式，一是定額，二是定比例。逾期付款或者交貨的違約責(zé)任，可選擇以下一種方式：a.a. 定額責(zé)任：每逾期一日，每日違約方應(yīng)向守約方支付元違約金。b.b. 定比例責(zé)任：每逾期一日，每日違約方應(yīng)向守約方按照合同總價款的支付違約金。9 9、 管轄爭奪a a、約定訴訟管轄地。 民事訴訟法規(guī)定，以下五個地方的法院可供當(dāng)事人協(xié) 議管轄：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標(biāo)的物所在地。 應(yīng)爭取在我方所在地法院起訴。b b、如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個仲裁機構(gòu)，而且該仲裁機 構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致條款無效。4（二）當(dāng)我們是需方時1 1、 定金條款。慎用定金條款，定金通

9、常作為履行合同的擔(dān)保，對于交付定 金和收受定金的任何一方來說，定金是一把“雙刃劍”，如果雙方對于履行合同 的相關(guān)因素在簽訂合同時尚不能確定， 盡量不用定金條款，定金可能是雙倍返還 或沒收，所以可以用“訂金”即預(yù)付款的形式來代替。2 2、 送貨上門。送貨方式上盡量采用送貨上門的方式，有利于爭取管轄權(quán)和 驗收貨物，掌握主動權(quán)。3 3、 先交貨物（樣品封存）|。如果貨物質(zhì)量不利檢驗時，可以憑樣品驗收， 簽訂合同時封存樣品，雙方簽字。4 4、 預(yù)履結(jié)合。根據(jù)合同規(guī)定，在供方先行交付貨物，需方然后才支付貨款 的情況下，如果供方不先行交付貨物，需方就不必支付貨款。如果供方遲延交貨， 需方可根據(jù)合同規(guī)定，要

10、求供方承擔(dān)違約責(zé)任。如果供方拒絕交付貨物，則根據(jù) 不履行規(guī)則要求供方承擔(dān)違約責(zé)任。預(yù)付款項支付與對方履行義務(wù)相結(jié)合，盡量 規(guī)定對方先履行義務(wù)，如先交貨，后我方再付款，或采取分階段付款的方式。5 5、情勢變更。根據(jù)合同法規(guī)定，在需方支付貨款之后，供方才履行交貨義務(wù) 的情況下，如果供方在簽訂合同后履行合同前， 其財產(chǎn)狀況惡化，有可能在將來 需方支付貨款之后仍不能交付貨物， 需方有權(quán)要求供方先行交貨或提供擔(dān)保， 否 則，需方拒絕履行自己支付貨款的義務(wù)。 如果供方提供擔(dān)保，則需方就須先行支 付貨款。供方提供擔(dān)保后在貨物的交付期限屆滿仍不能履行交貨義務(wù)的，需方可就供方提供的擔(dān)保執(zhí)行，要求供方承擔(dān)違約責(zé)任

11、。需方還可以基于情勢變更規(guī)則 要求解除雙方的買賣合同。6 6 、質(zhì)疑權(quán)利根據(jù)合同法規(guī)定，在供方先行交付貨物而后需方才支付貨款的情況下，如 果供方提供的貨物質(zhì)量有缺陷，需方應(yīng)視不同情況采取相應(yīng)措施，以維護其合法 權(quán)益。如：交付替代貨物；拒收或退貨，并要求承擔(dān)違約責(zé)任等。如果供方無履 約能力或根本不準(zhǔn)備履約，以欺詐手法誘引需方簽訂買賣合同， 從而騙取定金或 預(yù)付款的，需方要及時向人民法院起訴， 并適時申請財產(chǎn)保全。供方騙款后出逃 的，需方要及時向公安機關(guān)報案，收集提供供方進行欺詐的線索和證據(jù)。57 7、 預(yù)留尾款盡量留有尾款，在貨物交付后一段時間再付款，主要是為需要產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量 問題退換貨時，我方

12、能爭取主動。8 8、 違約責(zé)任質(zhì)量不符合合同約定，通常違約方應(yīng)按照合同總金額的 向守約方支付違約金。 違約責(zé)任中是否包括預(yù)期利潤，可以綜合交易的實際的情況，約定違約方違約時 須賠償守約方的預(yù)期利潤，約定的預(yù)期利潤可以得到法院的支持。根據(jù)合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方違約時，守約方只能向違約方主張違約金和經(jīng)濟損失的一種，既主張違約金又主張賠償損失的一般不會得到法院的支持。9 9、 管轄爭奪。合同履行地或需方所在地。1010、權(quán)利救濟。在合同履行中出現(xiàn)問題，應(yīng)積極主張自己的權(quán)利，并保留相關(guān) 證據(jù)。如發(fā)現(xiàn)對方當(dāng)事人的資信有所懷疑， 應(yīng)要求對方提供擔(dān)保。積極行使訴權(quán) 保護自己的權(quán)利，以免因超過訴訟時效而蒙受損

13、失，及時提起訴訟或仲裁。第二部分遭遇合同欺詐的補救措施一、合同欺詐的責(zé)任（包括民事欺詐責(zé)任和刑事欺詐責(zé)任）（一）合同欺詐的民事責(zé)任的主要內(nèi)容：1 1、 合同無效。當(dāng)事人一方采取欺詐手法，使對方陷入錯誤認識，從而在對方意思表示不真實的情況下雙方所簽訂的合同， 是無效合同。無效合同不受國家法律 的承認和保護，對當(dāng)事人雙方?jīng)]有法律約束力。2 2、 返還財產(chǎn)。指合同當(dāng)事人在欺詐性的合同被確認無效后，對已交付于對方的財產(chǎn)享有返還請求權(quán)，而已經(jīng)接受財產(chǎn)的合同當(dāng)事人則不論是否具有過錯都負有 返還財產(chǎn)的義務(wù)。返還的范圍是因該合同而取得的財產(chǎn)，包括實物、貨幣等。3 3、 賠償損失。欺詐性的合同往往造成受欺詐方經(jīng)

14、濟利益的損失，欺詐方應(yīng)當(dāng)賠 償受欺詐方因欺詐行為的實施所遭受的損失。賠償損失的范圍一般應(yīng)包括：一是 訂立合同的費用；二是履行合同的費用；三是合理的間接損失。（二）合同欺詐的刑事責(zé)任的主要內(nèi)容：刑法規(guī)定，有下列情形之一，以 非法占有為目的，在簽訂、履行合同的過程中，騙取對方當(dāng)事人財物，數(shù)額較大 的，處三6年以下有期徒刑或者拘役， 并處或者單處罰金； 數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán) 重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑， 并處罰金； 數(shù)額特別巨大或者有其他 特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)： 1 1 、以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；2 2 、以偽造、變造、作廢的

15、票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的；3 3、沒有實際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方 當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的；4 4 、收受對方當(dāng)事人給付的財物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)后逃匿；5 5 、以其他方法騙取對方當(dāng)事人財物的。二、 遭遇合同欺詐的補救措施 無論是合同的民事欺詐還是刑事欺詐都是違法行為，都要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。根據(jù)民法和刑法的規(guī)定，在問題發(fā)生時，可以采取以下補救措施：1 1、協(xié)商變更和解除合同。協(xié)商變更，包括對合同的內(nèi)容進行修改或者補充。協(xié) 商解除，是雙方通過協(xié)商，在合同關(guān)系有效期限尚未屆滿前提前終止合同。2 2、不予履行。不予履行適用于被欺詐方發(fā)現(xiàn)已簽訂的合同不符合法律的規(guī)定， 對方有欺詐嫌疑， 雙方簽訂的合同可能為欺詐性的無效合同的場合。 在這種場合， 被欺詐方應(yīng)暫不履行合同規(guī)定的內(nèi)容，如不予發(fā)貨，不予付款， 以免造成財產(chǎn)無 法返還。3 3、中止履行。適用于被欺騙詐方已經(jīng)開始履行，但尚未履行完畢，發(fā)現(xiàn)合同可 能為欺詐性合同，對方有欺詐嫌疑的場合，被欺詐方應(yīng)當(dāng)暫時停止履行。4 4、請求人民法院確認合同無效。 如果被欺詐方在履行前或正在履行中發(fā)現(xiàn)合同 屬于欺詐性的合同，可以直接向人民法院起訴，要求確認該欺詐性的合同無效。