律師盡職調(diào)查補充報告-錦天城_最新修正版

1、最新修正版律師盡職調(diào)查的補充報告20XX 年 X 月 XX 日起對上海某錦天城盡職調(diào)查 關(guān)于對上海某某有限公司 上海某某投資有限公司 : 上海市錦天城律師事務(wù)所接受貴司之委托，從 某有限公司（下稱某某公司）進行律師盡職調(diào)查，并于 X 月 X 日向貴司出具了 關(guān)于對上海某某有限公司律師盡職調(diào)查的報告（初稿） （以下簡稱 “報告 ”）。 X 月 X 日下午經(jīng)與貴司領(lǐng)導(dǎo)層就該報告內(nèi)容進行溝通和深入詳談后，貴司提出 要求我所在該報告的基礎(chǔ)上增加盡職調(diào)查內(nèi)容 （審核與銀行的貸款合同、 某某公 司采購合同、債權(quán)債務(wù)等），并要求在X月X日出具補充報告初稿，我所接受貴 司的上述委托。 針對上述新增加的調(diào)查內(nèi)容

2、，又鑒于本次調(diào)查的特殊性（詳見 “報告”），我所認 真閱讀某某公司新提供的文件（詳見附件一 A :文件目錄）。其中某某公司提供 的采購合同均為英文版， 某某公司只在貨物數(shù)量、 價格、交貨日期處進行了翻譯， 限于時間，我所僅對采購合同中某某公司翻譯成中文部分進行了審閱。 鑒于以上的法律盡職調(diào)查范圍和盡職調(diào)查手段及本案的諸多特殊性， 基于“報告” 中我們假定的內(nèi)容，在提供本盡職調(diào)查補充報告的同時，我們假定:1、某某公司提供的履行中合同是都是準(zhǔn)確和完整的， 并且是履行中合同的全部， 并無遺漏；2、某某公司提供的履行中合同（20XX年X月X日結(jié)束）清單上列明的數(shù) 據(jù)和情況都是準(zhǔn)確和完整的；3、某某公司

3、提供的與某國A公司合同清單（履行期間：XXXX清單中列明 的數(shù)據(jù)和情況是準(zhǔn)確和完整的；4、某某公司除提供文件揭示的貸款情況外無應(yīng)披露而未披露的貸款行為。5、某某公司提供的員工勞動合同及借用員工協(xié)議書是真實和完整的。6、某某公司提供的應(yīng)收帳款帳齡分析表 、應(yīng)付帳款帳面余額中列明的數(shù) 據(jù)和情況是準(zhǔn)確和完整的；7、同時，我們沒有得到任何明示或暗示表明以上假設(shè)是不合法的。 基于以上的假設(shè)和我們在接受委托后的大量工作和多次討論， 依據(jù)我國現(xiàn)行有效 的法律，根據(jù)某某公司提供的文件和律師的工作經(jīng)驗， 我們作出以下盡職調(diào)查補 充報告內(nèi)容：一、關(guān)于所有貸款合同的相關(guān)法律問題及意見 所查閱的借款合同均作為某某公司

4、正常流動資金所需而發(fā)生。 無跡象表明貸款的 目的及用途不屬正常的運營范圍。截止 20XX 年 X 月 X 日，某某公司貸款總計 為X萬A貨幣和X元人民幣。由于所提供的貸款合同均未附擔(dān)保合同（雖貸款合同上有保證合同的編號） ，故無法對擔(dān)保事宜發(fā)表意見，僅就相關(guān)法律問題提請注意：1、還款期限問題a編號XXX D銀行X分行外幣借款合同，其金額 X萬A貨幣已于X月X日 到期，該合同是由上海某某公司擔(dān)保及某某公司固定資產(chǎn)抵押， 故不排除因違約 所產(chǎn)生的法律后果之可能。b、與某國A銀行貸款合同，其金額X萬元A貨幣將于X月XX日到期（已部 分還款），該合同由某國 A 公司擔(dān)保，若到期不能及時還款，同樣面臨法

5、律后果 之可能。C、編號XXX C銀行X支行借款合同所貸金額人民幣 XXX萬元將于XX月X日 到期，該合同由股東按比例擔(dān)保，可能產(chǎn)生的后果同上。2、貸款合同部分條文對某某公司的股權(quán)變動具有限制性（雖相關(guān)文字有差異） 或作前提設(shè)置；（ 1）、一般規(guī)定：貸款合同均有下列內(nèi)容的條款設(shè)定：發(fā)生聯(lián)營、合并、兼并、 合資、合作、分立、停業(yè)、解散破產(chǎn)股權(quán)變動或股份制改造、對外投資承包、租 賃、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等情況，應(yīng)在 30 天前應(yīng)通知貸款人，并提供貸款人認可的償債方 案，或按貸款人要求落實好本合同項下貸款本息及其他費用按期足額償還的保障 措施。（2）、特殊約定：在某國A銀行的借款合同中特殊約定若發(fā)生 “B公司和

6、上海某 某公司所持股份直接分別低于 XX %和XX %的情況則視為違約（見第X條違約 條款 X 項）。另有條文規(guī)定 ：借款人應(yīng)提前 X 個月書面通知貸款人有關(guān)股份結(jié) 構(gòu)的變化以致其 B 公司和某某公司就借款人實繳注冊資本中所持股份分別直接 按低于XX %和XX %。）（見第X條承諾條款X項）。上述一般及特殊的規(guī)定均對貴司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜作出了限制或前置性設(shè)定， 即均 需在符合上述時間點的情況下方可實施， 否則可能產(chǎn)生不利的法律后果， 即使是 某國 A 公司單獨擔(dān)保的貸款合同，所產(chǎn)生的后果將波及貴司。xxxx 元。二、應(yīng)收帳款及應(yīng)付帳款問題 根據(jù)應(yīng)收帳款帳齡分析表 （據(jù)了解，該余額為某某公司應(yīng)付之

7、貨款，不包括 貸款）反映：截止 20xx 年 x 月 x 日，某某公司應(yīng)收帳款合計為人民幣 根據(jù)應(yīng)付帳款帳面余額反映：截止至 20xx 年 x 月 x 日，某某公司帳面應(yīng)付 帳款為人民幣 xxx 元，折合 A 貨幣 xx 元。以上數(shù)據(jù)顯示，截止至 20xx 年 x 月 x 日某某公司帳面顯示的應(yīng)付帳款比應(yīng)收帳 款多出人民幣 xxxx 元，請貴司予以關(guān)注。三、有關(guān)在履行中的采購合同相關(guān)內(nèi)容（一）貨款問題根據(jù)某某公司提供的履行中合同（20XX年x月x日結(jié)束）清單及相關(guān)合同反 映：截止目前，某某公司已收到了全部履行中合同約定貨物。 因上述貨物的付款 日期均未到期， 某某公司尚未支付上述合同的貨款，

8、所以某某公司對供應(yīng)商存在 支付貨款的義務(wù)。上述貨物總貨款為 A 貨幣 xxxx 元。根據(jù)某某公司與某國A公司合同清單（履行期間：20XX年XX月至20XX年 x 月）清單反映：該清單中列明的合同中雙方供貨及付款的權(quán)利義務(wù)均已履行 完畢。（二）貨物價格問題1、履行中合同的價格問題根據(jù)某某公司提供的履行中合同（20XX年XX月X日結(jié)束）清單及相關(guān)合 同反映：清單中第 X、X、X 序號的供貨合同每噸貨物價格的定價方式為合同約 定月份X價格與每噸固定的貼水的價格之和；第 X、X、X序號的供貨合同每噸 貨物價格的定價方式為每噸固定價格。某國 A 公司與某某公司簽訂的供貨合同 僅一份，且價格比同期與XX公

9、司的供貨價格便宜 A貨幣X噸。2、長期訂貨合同中的價格問題（1）某某公司與某國 A 公司簽訂的 20XX 年長期訂貨合同中的價格問題 某某公司與某國 A 公司簽訂的 20XX 年長期訂貨合同反映：貨物價格為某地到 貨月 X 與每噸 XA 貨幣之和。某地每月 X 的價格會可能隨國際市場價波動，所 以只能掌握為變數(shù)， 但按常理分析， 如不發(fā)生影響價格的明顯事件， 則貨物達到 時間在同一個月份內(nèi)的價格應(yīng)大致相同。根據(jù)某某公司提供的履行中合同（20xx年X月X日結(jié)束）清單反映：a.20xx 年 X 月履行交易兩次， XX 價格分別為每噸 XX A 貨幣與 XXA 貨幣； b.20XX 年 X月履行交易

10、兩次，XX價格分別為每噸XXA貨幣與XX A貨幣、XX價格分別 為每噸XXA貨幣與XXA貨幣；C.20XX年X月履行交易三次，XX價格分別為 每噸 XXA 貨幣、 XXA 貨幣與 XXA 貨幣， XX 價格分別為每噸 XXA 貨幣、 XXA 貨幣與XXA貨幣，其中后兩批貨物的到貨日為同一天；d.20XX年X月履行交X 的具體數(shù)據(jù)，因此對易兩次， X 的價格每噸為 XXA 貨幣與 X A 貨幣、 X 的價格每噸為 XXA 貨幣與 XA貨幣。根據(jù)長期訂貨合同的約定，同一月份內(nèi)的價格應(yīng)大致相同，但根據(jù)上 述清單反映實際上有波動，有的波動較大。 本次盡職調(diào)查中沒有獲得長期訂貨合同期間某地到貨月 于貨物

11、價格是否適當(dāng)，無法作出判斷。日長期訂貨合同中的價格（ 2）某某公司與 C 公司 20XX 年 X 月 X 日至 X 月 X問題貨物價格為某地到貨月 X某某公司與 C 公司簽訂的 20XX 年長期訂貨合同反映： 與每噸 XA 貨幣之和。與某某公司與某國 A 公司簽訂的 20XX 年長期訂貨合同 相比，每噸貨物貼水的價格比某國 A 公司高 XXA 貨幣 X 噸。3、履行中合同 （20XX 年 XX 月 XX 日結(jié)束）清單中列明的除 20XX 年長期訂 貨合同外 X 份訂貨合同中的價格問題本次盡職調(diào)查沒有獲得 X 份訂貨合同文本，對 X 份訂貨合同中約定的價格無法 確定，因此對 X 份訂貨合同履行情

12、況的合理性、依約性無法審核。4、某某公司提供的合同及清單反映：某國 A公司僅向某某公司供應(yīng)X和X，沒 有其他供貨協(xié)議。四、關(guān)于幾名某方委派或推薦員工的勞動關(guān)系問題 幾名員工中 X 名與貴司簽訂了合同期限不同的勞動合同 ；另一名員工是從某 國 A 公司 借用，貴司、某國 A 公司 X 及該員工三方簽訂了 借用員工協(xié)議書。（一） X名簽訂勞動合同員工的勞動關(guān)系問題1、勞動合同的解除根據(jù)勞動合同第X條 解除和不得解除合同的規(guī)定”中約定：有下列情形的， 公司不得終止或者解除勞動合同，不得辭退乙方：（X ）乙方因病或非因工負傷在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（X ）乙方因工負傷或職業(yè)病在治療、療養(yǎng)期間和醫(yī)療終 結(jié)經(jīng)

13、勞動鑒定委員會確認部分或全部喪失勞動能力的 （乙方如提出要求解除合同 者除外）；（X）實行計劃生育的乙方（女性）在孕期、產(chǎn)期和哺乳期的；（X）勞 動合同期限未滿，又不符合本合同第七條第一款規(guī)定的；（X）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。以上情形外，某某公司可與員工協(xié)商解除勞動合同。 根據(jù)勞動合同第 X 條“解除和不得解除合同的規(guī)定 ”中約定結(jié)合上海市勞 動合同條例的規(guī)定，如果員工 “嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度；嚴(yán) 重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；被依法追究刑事責(zé)任的； 法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形的 ”，某某公司可以解除勞動合同，但是應(yīng)當(dāng)征求公 司工會意見， 提前三十日 （重要崗

14、位的員工必須提前六十天） 以書面形式通知員 工本人。某某公司解除合同未按規(guī)定提前通知勞動者的 , 自通知之日起通知期內(nèi) , 某某公司仍應(yīng)當(dāng)對員工承擔(dān)勞動合同約定的義務(wù)。2、某某公司單方提出解除勞動合同的補償問題 雖然勞動合同中并未提到解除合同的補償問題，但根據(jù)上海市勞動合同條 例第四十二條的規(guī)定， 某某公司與員工協(xié)商一致解除合同的應(yīng)當(dāng)根據(jù)員工在某 某公司的工作年限， 每滿一年給予員工本人一個月工資收入的經(jīng)濟補償， 最高不 超過 12 個月，滿六個月不滿一年的 ,按一年計算。3、競業(yè)禁止問題勞動合同第 X 條商業(yè)秘密約定：在公司的某某部門，乙方在離開公司 X 年 內(nèi)為另一公司服務(wù)時對同一產(chǎn)品銷售

15、給原公司銷售對象的， 則原乙方要承擔(dān)經(jīng)濟 責(zé)任，賠償額度為銷售額的 X% 。根據(jù)上海市勞動合同條例的規(guī)定，對負有 保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動者， 勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同或者保密 協(xié)議中約定競業(yè)限制條款， 約定在終止或解除勞動合同后， 給予勞動者經(jīng)濟補償， 且期限最長不得超過 X 年。因此，在沒有支付給員工經(jīng)濟補償金、沒有要求其 簽訂保密協(xié)議、沒有將期限約定為 X 年以內(nèi)的前提下，該條款是無效的，對于 解除勞動關(guān)系的員工沒有約束力。 建議某某公司根據(jù)員工崗位的不同， 對需要競 業(yè)禁止的員工要求其在與公司解除勞動關(guān)系前， 簽訂完善競業(yè)禁止條款的補充內(nèi) 容（該條款可寫入保密協(xié)議 ）。（二）

16、簽訂借用員工協(xié)議書員工的解除勞動關(guān)系問題 三方簽訂了借用員工協(xié)議書 ，因此，該員工實質(zhì)是某國 A 公司的員工，某國 A 公司是該員工的真正用人單位。 協(xié)議書的商借期已于 19XX 年 X 月 X 日到期， 但因協(xié)議書第 X 條約定“商借到期后，如協(xié)議三方無異議， 本協(xié)議書自然延長 ”， 因此，該協(xié)議書至今有效。某某公司可以終止借用，將員工退回某國 A 公司而 與其解除勞動關(guān)系。提醒貴司注意的是，協(xié)議書約定 “借用期間，員工享受某某 公司的勞保福利制度，辦理社會保險，并按規(guī)定繳納各項基金 ”，因此，某某公 司應(yīng)依約履行相應(yīng)的義務(wù)。五、關(guān)于保密協(xié)議問題某某公司與幾名員工均簽訂了雇員保密協(xié)議 ，但該保密協(xié)議的內(nèi)容對于商業(yè) 秘密范圍約定太窄 （僅限定在某某公司標(biāo)明 “秘密”字樣或者公司向雇員聲明保密 的技術(shù)類資料），保密期限約定太短（僅 X 年）、違約責(zé)任沒有約定（詳見盡 職調(diào)查報告），該份保密協(xié)議內(nèi)容不足以起到保護某某公司商業(yè)秘密的作用。 因 此，建議某某公司在與員工解除勞動關(guān)系之前，重新起草并簽訂一份內(nèi)容具體、 能真正起到保護某某公司商業(yè)秘密作用的保密協(xié)議。7、與D銀行人民幣借款合同（編號 X7 ）、D銀行流動資金循環(huán)借款合同（編號 X8）D銀行X分行外幣借款合同（編號X9）某國A銀行借款合同、B