Eoivpi證券期貨法律適用意見第15號20090713

1、生活需要游戲，但不能游戲人生；生活需要歌舞，但不需醉生夢死；生活需要藝術，但不能投機取巧；生活需要勇氣，但不能魯莽蠻干；生活需要重復，但不能重蹈覆轍。 -無名證券期貨法律適用意見第1-5號發(fā)文標題： 首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用證券期貨法律適用意見第1號 發(fā)文文號： 證監(jiān)法律字200715號發(fā)文部門： 中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)文時間： 2007-11-25實施時間： 2007-11-25失效時間： 法規(guī)類型： 股票發(fā)行審核標準備忘錄 所屬行業(yè)： 所有行業(yè) 所屬區(qū)域： 全國 發(fā)文內容： 中國證監(jiān)會各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市監(jiān)管局，上海、深圳專

2、員辦，各證券、期貨交易所，中國證券登記結算公司，中國證券投資者保護基金公司，中國期貨保證金監(jiān)控中心公司，中國證券業(yè)、期貨業(yè)協(xié)會，會內各部門：近來，我會在審核首次公開發(fā)行股票并上市的過程中發(fā)現(xiàn)，在多家申請首次公開發(fā)行并上市的案例，尤其是一些中小企業(yè)案例中，均存在如何理解和適用首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十二條發(fā)行人最近3年內實際控制人沒有發(fā)生變更的問題。為正確理解和適用該條規(guī)定，為合理、審慎地判斷發(fā)行人是否符合該條規(guī)定確立基本的把握原則和判斷標準，我們制定了首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用證券期貨法律適用意見第1號，現(xiàn)予發(fā)布，請遵照執(zhí)行。中國證券監(jiān)

3、督管理委員會二七年十一月二十五日近來，一些申請首次公開發(fā)行股票并上市的發(fā)行人及其保薦人和律師多次向我會咨詢首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法（以下簡稱首發(fā)辦法）第十二條發(fā)行人最近3年內“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用問題，例如，在公司最近3年內控股股東發(fā)生變更的情況下，如果主張多個共同控制公司的小股東沒有發(fā)生變化，是否符合首發(fā)辦法的上述規(guī)定；在公司股權比較分散（例如有些中小企業(yè)）、沒有實際控制人，或者因國有資產重組導致公司控股股東發(fā)生變更等情況下，應該如何理解和適用首發(fā)辦法的上述規(guī)定。經研究，我會認為：一、從立法意圖看，首發(fā)辦法第十二條規(guī)定要求發(fā)行人最近3年內實際控制人沒有發(fā)生變更，旨在以公

4、司控制權的穩(wěn)定為標準，判斷公司是否具有持續(xù)發(fā)展、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力擁有較為明確預期的情況下做出投資決策。由于公司控制權往往能夠決定和實質影響公司的經營方針、決策和經營管理層的任免，一旦公司控制權發(fā)生變化，公司的經營方針和決策、組織機構運作及業(yè)務運營等都可能發(fā)生重大變化，給發(fā)行人的持續(xù)發(fā)展和持續(xù)盈利能力帶來重大不確定性。二、公司控制權是能夠對股東大會的決議產生重大影響或者能夠實際支配公司行為的權力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權投資關系。因此，認定公司控制權的歸屬，既需要審查相應的股權投資關系，也需要根據(jù)個案的實際情況，綜合對發(fā)行人股東大會、董事會決議的實

5、質影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進行分析判斷。三、發(fā)行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權的，應當符合以下條件：（一）每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權；（二）發(fā)行人公司治理結構健全、運行良好，多人共同擁有公司控制權的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運作；（三）多人共同擁有公司控制權的情況，一般應當通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，有關章程、協(xié)議及安排必須合法有效、權利義務清晰、責任明確，該情況在最近3年內且在首發(fā)后的可預期期限內是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權的多人沒有出現(xiàn)重大變更；（四）發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認為發(fā)行人應該

6、符合的其他條件。發(fā)行人及其保薦人和律師應當提供充分的事實和證據(jù)證明多人共同擁有公司控制權的真實性、合理性和穩(wěn)定性，沒有充分、有說服力的事實和證據(jù)證明的，其主張不予認可。相關股東采取股份鎖定等有利于公司控制權穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷構成多人共同擁有公司控制權的重要因素。如果發(fā)行人最近3年內持有、實際支配公司股份表決權比例最高的人發(fā)生變化，且變化前后的股東不屬于同一實際控制人，視為公司控制權發(fā)生變更。發(fā)行人最近3年內持有、實際支配公司股份表決權比例最高的人存在重大不確定性的，比照前款規(guī)定執(zhí)行。四、發(fā)行人不存在擁有公司控制權的人或者公司控制權的歸屬難以判斷的，如果符合以下情形，可

7、視為公司控制權沒有發(fā)生變更：（一）發(fā)行人的股權及控制結構、經營管理層和主營業(yè)務在首發(fā)前3年內沒有發(fā)生重大變化；（二）發(fā)行人的股權及控制結構不影響公司治理有效性；（三）發(fā)行人及其保薦人和律師能夠提供證據(jù)充分證明。相關股東采取股份鎖定等有利于公司股權及控制結構穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷公司控制權沒有發(fā)生變更的重要因素。五、因國有資產監(jiān)督管理需要，國務院或者省級人民政府國有資產監(jiān)督管理機構無償劃轉直屬國有控股企業(yè)的國有股權或者對該等企業(yè)進行重組等導致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，如果符合以下情形，可視為公司控制權沒有發(fā)生變更：（一）有關國有股權無償劃轉或者重組等屬于國有資產監(jiān)督管理的整

8、體性調整，經國務院國有資產監(jiān)督管理機構或者省級人民政府按照相關程序決策通過，且發(fā)行人能夠提供有關決策或者批復文件；（二）發(fā)行人與原控股股東不存在同業(yè)競爭或者大量的關聯(lián)交易，不存在故意規(guī)避首發(fā)辦法規(guī)定的其他發(fā)行條件的情形；（三）有關國有股權無償劃轉或者重組等對發(fā)行人的經營管理層、主營業(yè)務和獨立性沒有重大不利影響。按照國有資產監(jiān)督管理的整體性調整，國務院國有資產監(jiān)督管理機構直屬國有企業(yè)與地方國有企業(yè)之間無償劃轉國有股權或者重組等導致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，比照前款規(guī)定執(zhí)行，但是應當經國務院國有資產監(jiān)督管理機構批準并提交相關批復文件。不屬于前兩款規(guī)定情形的國有股權無償劃轉或者重組等導致發(fā)行人控股股

9、東發(fā)生變更的，視為公司控制權發(fā)生變更。六、發(fā)行人應當在招股說明書中披露公司控制權的歸屬、公司的股權及控制結構，并真實、準確、完整地披露公司控制權或者股權及控制結構可能存在的不穩(wěn)定性及其對公司的生產、經營及盈利能力的潛在影響和風險。七、律師和律師事務所就公司控制權的歸屬及其變動情況出具的法律意見書是發(fā)行審核部門判斷發(fā)行人最近3年內“實際控制人沒有發(fā)生變更”的重要依據(jù)。律師和律師事務所應當確保法律意見書的結論明確，依據(jù)適當、充分，法律分析清晰、合理，違反相關規(guī)定的，除依法采取相應的監(jiān)管措施外，監(jiān)管部門還將對法律意見書的簽字律師和簽字的律師事務所負責人此后出具的法律意見書給予重點關注。律師和律師事務

10、所存在違法違規(guī)行為的，將依法追究其法律責任。 發(fā)文標題：律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法第十一條有關規(guī)定的適用意見證券期貨法律適用意見第2號 發(fā)文文號： 證監(jiān)法律字200714號發(fā)文部門： 中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)文時間： 2007-11-20實施時間： 2007-11-20失效時間： 法規(guī)類型： 證券綜合法規(guī)所屬行業(yè)： 所有行業(yè) 所屬區(qū)域： 全國 發(fā)文內容： 律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法第十一條有關規(guī)定的適用意見證券期貨法律適用意見2007第2號 根據(jù)證券法有關規(guī)定，保薦人應當勤勉盡責，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查；證券公司承銷證券，應當對公開發(fā)行募集文件的真實性、準

11、確性、完整性進行核查；律師事務所為證券的發(fā)行出具法律意見書，應當勤勉盡責，對所依據(jù)的文件資料內容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法（以下簡稱辦法）第十一條有關“同一律師事務所不得同時為同一證券發(fā)行的發(fā)行人和保薦人、承銷的證券公司出具法律意見”的規(guī)定，體現(xiàn)了證券法的要求。同一證券發(fā)行的保薦人、承銷的證券公司、律師事務所，應當嚴格按照證券法和辦法的規(guī)定，各自獨立地履行法律賦予的職責，相互配合，相互制衡。為明確辦法有關規(guī)定，規(guī)范律師事務所為證券發(fā)行出具法律意見書的證券服務行為，現(xiàn)就辦法第十一條有關規(guī)定提出適用意見如下： 一、下列情形，屬于同一律師事務所“同時為

12、同一證券發(fā)行的發(fā)行人和保薦人、承銷的證券公司出具法律意見”，應予禁止： （一）同一律師事務所以口頭或書面等形式，有償或無償?shù)赝瑫r接受同一證券發(fā)行的發(fā)行人和保薦人、承銷的證券公司委托，為同一證券發(fā)行的發(fā)行人、保薦人、承銷的證券公司出具法律意見的； （二）同一律師事務所雖未同時接受同一證券發(fā)行的發(fā)行人和保薦人、承銷的證券公司委托，但在接受發(fā)行人委托為證券發(fā)行人出具法律意見的同時，另外向同一證券發(fā)行的保薦人、承銷的證券公司出具作為保薦人、承銷的證券公司履行自身法定職責依據(jù)的專項法律意見，或者出具作為保薦人、承銷的證券公司用以證明自己勤勉盡責及減免法律責任目的的專項法律意見的； （三）同一律師事務所雖

13、未同時接受同一證券發(fā)行的發(fā)行人和保薦人、承銷的證券公司委托，但在接受發(fā)行人委托為證券發(fā)行人出具法律意見的同時，將該法律意見向同一證券發(fā)行的保薦人、承銷的證券公司出具，供保薦人、承銷的證券公司作為自己履行法定職責的依據(jù)，或者用以證明自己勤勉盡責及減免法律責任目的的。 二、對于2007年5月1日之前，律師事務所已經與發(fā)行人簽訂了有效委托協(xié)議，并約定發(fā)行人委托的律師事務所同時向同一證券發(fā)行的保薦人、承銷的證券公司出具法律意見的，可以根據(jù)協(xié)議的約定繼續(xù)履行，不適用辦法第十一條規(guī)定。發(fā)文標題： 首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十二條發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化的適用意見證券期貨法律適用意見第

14、3號發(fā)文文號： 中國證券監(jiān)督管理委員會公告200822號發(fā)文部門： 中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)文時間： 2008-5-19實施時間： 2008-5-19失效時間： 法規(guī)類型： 證券綜合法規(guī) 所屬行業(yè)： 所有行業(yè) 所屬區(qū)域： 全國 發(fā)文內容： 為支持發(fā)行人在首次公開發(fā)行股票并上市前進行業(yè)務重組整合以實現(xiàn)整體發(fā)行上市，規(guī)范該等業(yè)務重組行為，我會制定了首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十二條發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化的適用意見證券期貨法律適用意見第3號，現(xiàn)予公告，請遵照執(zhí)行。二八年五月十九日首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十二條發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化的適用意見證券期貨法律

15、適用意見第3號首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法(證監(jiān)會令第32號，以下簡稱首發(fā)辦法)第十二條要求，發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化。近來，一些申請首次公開發(fā)行股票并上市的公司(以下簡稱發(fā)行人)最近3年(以下簡稱報告期)內存在對同一公司控制權人下相同、類似或相關業(yè)務進行重組的情況，不少發(fā)行人咨詢該情況是否符合首發(fā)辦法的上述要求。經研究，我會認為：一、發(fā)行人對同一公司控制權人下相同、類似或相關業(yè)務進行重組，多是企業(yè)集團為實現(xiàn)主營業(yè)務整體發(fā)行上市、降低管理成本、發(fā)揮業(yè)務協(xié)同優(yōu)勢、提高企業(yè)規(guī)模經濟效應而實施的市場行為。從資本市場角度看，發(fā)行人在發(fā)行上市前，對同一公司控制權人下與發(fā)行人相同、類似或

16、者相關的業(yè)務進行重組整合，有利于避免同業(yè)競爭、減少關聯(lián)交易、優(yōu)化公司治理、確保規(guī)范運作，對于提高上市公司質量，發(fā)揮資本市場優(yōu)化資源配置功能，保護投資者特別是中小投資者的合法權益，促進資本市場健康穩(wěn)定發(fā)展，具有積極作用。二、發(fā)行人報告期內存在對同一公司控制權人下相同、類似或相關業(yè)務進行重組情況的，如同時符合下列條件，視為主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化：(一)被重組方應當自報告期期初起即與發(fā)行人受同一公司控制權人控制，如果被重組方是在報告期內新設立的，應當自成立之日即與發(fā)行人受同一公司控制權人控制；(二)被重組進入發(fā)行人的業(yè)務與發(fā)行人重組前的業(yè)務具有相關性(相同、類似行業(yè)或同一產業(yè)鏈的上下游)。重組方式

17、遵循市場化原則，包括但不限于以下方式：(一)發(fā)行人收購被重組方股權；(二)發(fā)行人收購被重組方的經營性資產；(三)公司控制權人以被重組方股權或經營性資產對發(fā)行人進行增資；(四)發(fā)行人吸收合并被重組方。三、發(fā)行人報告期內存在對同一公司控制權人下相同、類似或相關業(yè)務進行重組的，應關注重組對發(fā)行人資產總額、營業(yè)收入或利潤總額的影響情況。發(fā)行人應根據(jù)影響情況按照以下要求執(zhí)行：(一)被重組方重組前一個會計年度末的資產總額或前一個會計年度的營業(yè)收入或利潤總額達到或超過重組前發(fā)行人相應項目100%的，為便于投資者了解重組后的整體運營情況，發(fā)行人重組后運行一個會計年度后方可申請發(fā)行。(二)被重組方重組前一個會計

18、年度末的資產總額或前一個會計年度的營業(yè)收入或利潤總額達到或超過重組前發(fā)行人相應項目50%，但不超過100%的，保薦機構和發(fā)行人律師應按照相關法律法規(guī)對首次公開發(fā)行主體的要求，將被重組方納入盡職調查范圍并發(fā)表相關意見。發(fā)行申請文件還應按照公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第9號首次公開發(fā)行股票并上市申請文件(證監(jiān)發(fā)行字20066號)附錄第四章和第八章的要求，提交會計師關于被重組方的有關文件以及與財務會計資料相關的其他文件。(三)被重組方重組前一個會計年度末的資產總額或前一個會計年度的營業(yè)收入或利潤總額達到或超過重組前發(fā)行人相應項目20%的，申報財務報表至少須包含重組完成后的最近一期資產負債

19、表。四、被重組方重組前一會計年度與重組前發(fā)行人存在關聯(lián)交易的，資產總額、營業(yè)收入或利潤總額按照扣除該等交易后的口徑計算。五、發(fā)行人提交首發(fā)申請文件前一個會計年度或一期內發(fā)生多次重組行為的，重組對發(fā)行人資產總額、營業(yè)收入或利潤總額的影響應累計計算。六、重組屬于企業(yè)會計準則第20號企業(yè)合并中同一控制下的企業(yè)合并事項的，被重組方合并前的凈損益應計入非經常性損益，并在申報財務報表中單獨列示。重組屬于同一公司控制權人下的非企業(yè)合并事項，但被重組方重組前一個會計年度末的資產總額或前一個會計年度的營業(yè)收入或利潤總額達到或超過重組前發(fā)行人相應項目20%的，在編制發(fā)行人最近3年及一期備考利潤表時，應假定重組后的

20、公司架構在申報報表期初即已存在，并由申報會計師出具意見。 發(fā)文標題： 證券期貨法律適用意見第4號發(fā)文文號： 證監(jiān)會公告200911號發(fā)文部門： 中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)文時間： 2009-5-19實施時間： 2009-5-19失效時間： 法規(guī)類型： 證券綜合法規(guī)所屬行業(yè)： 所有行業(yè)所屬區(qū)域： 全國發(fā)文內容： 為進一步支持上市公司并購重組，規(guī)范并購重組后上市公司股東轉讓所持上市公司股份行為，我會制定了<上市公司收購管理辦法>第六十二條及<上市公司重大資產重組管理辦法>第四十三條有關限制股份轉讓的適用意見證券期貨法律適用意見第4號，現(xiàn)予公布，請遵照執(zhí)行。二九年五月十九日上市

21、公司收購管理辦法第六十二條及上市公司重大資產重組管理辦法第四十三條有關限制股份轉讓的適用意見證券期貨法律適用意見第4號上市公司收購管理辦法(證監(jiān)會令第35號，以下簡稱收購辦法)第六十二條第一款第(二)項規(guī)定：“上市公司面臨嚴重財務困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準，且收購人承諾3年內不轉讓其在該公司中所擁有的權益”的，收購人可以向我會申請免于履行要約收購義務；收購辦法第六十二條第一款第(三)項規(guī)定：“經上市公司股東大會非關聯(lián)股東批準，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導致其在該公司擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內不轉讓其擁有權益的股份，且公司

22、股東大會同意收購人免于發(fā)出要約”的，收購人可以向我會申請免于履行要約收購義務。上市公司重大資產重組管理辦法(證監(jiān)會令第53號，以下簡稱重組辦法)第四十三條規(guī)定：“特定對象以資產認購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結束之日起12個月內不得轉讓；屬于下列情形之一的，36個月內不得轉讓：(一)特定對象為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關聯(lián)人；(二)特定對象通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司的實際控制權；(三)特定對象取得本次發(fā)行的股份時，對其用于認購股份的資產持續(xù)擁有權益的時間不足12個月”。近來，一些上市公司股東咨詢在同一實際控制人控制之下不同主體之間轉讓上市公司股份是否符合收購辦法和重組

23、辦法的上述要求。我會認為，收購辦法、重組辦法的上述要求，旨在保證上市公司控制權相對穩(wěn)定，以利于公司的長遠發(fā)展，同時保障投資者可基于控制權歸屬的明確預期作出投資決策。實踐中，同一實際控制人之下不同主體之間轉讓上市公司股份的案例，反映了部分上市公司基于資源整合及長遠規(guī)劃發(fā)展的考慮進行集團內持股結構調整的合理需求。經研究，我會認為：一、適用收購辦法第六十二條第一款第(二)項、第(三)項及重組辦法第四十三條規(guī)定時，在控制關系清晰明確，易于判斷的情況下，同一實際控制人控制之下不同主體之間轉讓上市公司股份，不屬于上述規(guī)定限制轉讓的范圍。二、上市公司的實際控制人、控股股東及相關市場主體不得通過持股結構調整進

24、行利益輸送等損害上市公司及投資者利益的行為。三、前述在同一實際控制人控制之下不同主體之間轉讓上市公司股份行為完成后，受讓方或實際控制人仍應當按照誠實信用原則忠實履行相關承諾義務，不得擅自變更、解除承諾義務。四、律師和律師事務所應當就上市公司的股份轉讓是否屬于同一實際控制人之下不同主體之間的轉讓出具法律意見書。律師和律師事務所應當確保法律意見書的結論明確，依據(jù)適當、充分，法律分析清晰、合理，違反相關規(guī)定的，除依法采取相應的監(jiān)管措施外，監(jiān)管部門還將對法律意見書的簽字律師和簽字的律師事務所負責人此后出具的法律意見書給予重點關注。律師和律師事務所存在違法違規(guī)行為的，將依法追究其法律責任。五、上述股份轉

25、讓中，涉及股份過戶登記的，應按照有關流通股協(xié)議轉讓規(guī)則辦理。 發(fā)文標題： 證券期貨法律適用意見第5號發(fā)文文號： 中國證券監(jiān)督管理委員會公告200916號發(fā)文部門： 中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)文時間： 2009-7-9實施時間： 2009-7-13失效時間： 法規(guī)類型： 證券綜合法規(guī)所屬行業(yè)： 所有行業(yè)所屬區(qū)域： 全國發(fā)文內容： 為正確理解和適用上市公司證券發(fā)行管理辦法第三十九條關于上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔保且尚未解除不得非公開發(fā)行股票的規(guī)定，并為保薦機構及相關證券服務機構提供合理、審慎的判斷標準，我會制定了上市公司證券發(fā)行管理辦法第三十九條“違規(guī)對外提供擔保且尚未解除”的理解和適用證券

26、期貨法律適用意見第5號，現(xiàn)予公布，自2009年7月13日起施行。中國證券監(jiān)督管理委員會二九年七月九日上市公司證券發(fā)行管理辦法第三十九條“違規(guī)對外提供擔保且尚未解除”的理解和適用證券期貨法律適用意見第5號上市公司證券發(fā)行管理辦法(證監(jiān)會令第30號，以下簡稱管理辦法)第三十九條第(三)項規(guī)定，上市公司申請非公開發(fā)行股票，不得存在“上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔保且尚未解除”的情形。在非公開發(fā)行股票的行政許可審核實踐中，部分上市公司及其附屬公司通常采取一些糾正或補救措施，以解除違規(guī)擔?；蛳`規(guī)擔保對公司的不利影響。由于實踐中違規(guī)擔保的情形多種多樣，公司采取的糾正和補救措施各不相同，經過重大資產

27、重組的上市公司歷史遺留的違規(guī)擔保情況則更加復雜，由此造成對于管理辦法第三十九條“違規(guī)對外提供擔保且尚未解除”規(guī)定的不同理解和認識。經研究，我會認為：一、非公開發(fā)行股票的上市公司應當具有規(guī)范的公司治理結構和相應的內控制度，并應嚴格控制對外擔保風險，避免給上市公司、附屬公司及其股東產生重大不利影響和造成經濟損失。二、管理辦法所規(guī)定的“上市公司及其附屬公司”是指上市公司及其合并報表的控股子公司。三、管理辦法所規(guī)定的“違規(guī)對外提供擔保”(以下簡稱違規(guī)擔保)，是指上市公司及其附屬公司違反相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章、中國證監(jiān)會發(fā)布的規(guī)范性文件、公司章程的規(guī)定(以下簡稱相關法律規(guī)定)對外提供擔保。以下情形屬于

28、管理辦法所規(guī)定的違規(guī)擔保：(一)未按照相關法律規(guī)定履行董事會或股東大會表決程序；(二)董事會或股東大會作出對外擔保事項決議時，關聯(lián)董事或股東未按照相關法律規(guī)定回避表決；(三)董事會或股東大會批準的公司對外擔保總額或單項擔保的數(shù)額超過中國證監(jiān)會或者公司章程規(guī)定的限額；(四)董事會或股東大會批準對外擔保事項后，未按照中國證監(jiān)會規(guī)定的內容在指定媒體及時披露信息；(五)獨立董事未按規(guī)定在年度報告中對對外擔保事項進行專項說明，并發(fā)表獨立意見；(六)其他違反相關法律規(guī)定的對外擔保行為。四、管理辦法所規(guī)定的“尚未解除”，是指上市公司遞交非公開發(fā)行股票申請文件時，上市公司及其附屬公司違規(guī)擔保尚未解除或其風險隱

29、患尚未消除，上市公司及其股東的利益安全存在重大不確定性，而不局限于合同法中“合同解除”的概念。擔保責任解除主要指上市公司及其附屬公司違規(guī)擔保狀態(tài)的停止、擔保責任的消滅，或者上市公司及其附屬公司已經采取有效措施消除了違規(guī)擔保對上市公司及股東帶來的重大風險隱患等。遞交非公開發(fā)行股票申請文件前，保薦機構和發(fā)行人律師經核查存在下列情形之一的，可以出具意見認定違規(guī)擔保已經解除或其對上市公司的風險隱患已經消除：(一)上市公司及其附屬公司已經采取相應糾正措施，自律組織、行政監(jiān)管部門或司法機關已依法追究違規(guī)單位及相關人員的法律責任(包括立案調查或立案偵查)，相關信息已及時披露；(二)上市公司及其附屬公司已按企業(yè)會計