司法考試民法疑難相關(guān)知識點(diǎn)地役權(quán)與相鄰權(quán)

1、目錄司法考試民法疑難相關(guān)知識點(diǎn)：地役權(quán)與相鄰權(quán)司法考試民法疑難相關(guān)知識點(diǎn)善意取得與時效取得2010年司法考試民法考點(diǎn)：保證司法考試民法新增法律法規(guī)司法考試民法復(fù)習(xí)：所有權(quán)轉(zhuǎn)移司法考試民商法條數(shù)字記憶司法考試民法疑難相關(guān)知識點(diǎn)：地役權(quán)與相鄰權(quán)地役權(quán)與相鄰權(quán)的關(guān)系非常密切，二者很容易相混淆，可以通過比較分析來加以區(qū)別。所謂地役權(quán)，是指為使用自己土地的方便與利益而使用他人土地的權(quán)利，是一種為增加自己土地的利用價值而支配他人土地的他物權(quán)。在地役權(quán)法律關(guān)系中，因使用他人土地而獲便利的土地為需役地，為他人土地的便利而被使用的土地為供役地。傳統(tǒng)民法上的地役權(quán)關(guān)系發(fā)生在土地所有人之間，由于我國的土地所有人只有

2、國家或農(nóng)村集體組織，因而地役權(quán)關(guān)系更多地發(fā)生在土地使用人、宅基地使用人等之間。地役權(quán)具有從屬性和不可分性等特點(diǎn)。相鄰關(guān)系即不動產(chǎn)相鄰關(guān)系(下稱相鄰權(quán))，是指相互毗鄰的不動產(chǎn)所有人或使用人之間在行使所有權(quán)或使用權(quán)時，因行使權(quán)利的延伸或限制而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。目前我國現(xiàn)行法律只規(guī)定了相鄰權(quán)，對地役權(quán)未作規(guī)定。雖然二者都是為了充分發(fā)揮相互毗鄰或臨近的不動產(chǎn)之經(jīng)濟(jì)效益，因不動產(chǎn)的利用而有著密切的聯(lián)系，但兩者是兩種不同的物權(quán)制度，不能相互替代或包含。二者的主要區(qū)別如下。首先，在產(chǎn)生原因方面，也就是相鄰權(quán)與地役權(quán)最本質(zhì)的區(qū)別，相鄰權(quán)由法律直接規(guī)定，是依據(jù)不動產(chǎn)權(quán)利而發(fā)生的法定權(quán)利，其成立即對抗第三人，無

3、需登記便可當(dāng)然發(fā)生效力;地役權(quán)的取得主要是依法律行為而取得，一般是約定權(quán)利，如可以基于當(dāng)事人的合同約定產(chǎn)生，但此種行為屬物權(quán)設(shè)定行為，當(dāng)事人雙方應(yīng)到不動產(chǎn)登記機(jī)關(guān)進(jìn)行設(shè)立登記。此外，地役權(quán)也可因遺囑、繼承或時效等原因而取得。其次，在調(diào)節(jié)范圍方面，相鄰權(quán)是法律對相鄰關(guān)系進(jìn)行的一種最小限度的調(diào)節(jié)，其對不動產(chǎn)所有權(quán)或使用權(quán)的限制與擴(kuò)展程度較少;作為當(dāng)事人雙方超越相鄰權(quán)限度而約定的權(quán)利，地役權(quán)對土地所有權(quán)或使用權(quán)的限制與擴(kuò)展程度較大，并且能夠運(yùn)用其私法自治的特性來彌補(bǔ)法律規(guī)定的相鄰關(guān)系內(nèi)容十分有限的不足，從而可以有效地利用土地和其他不動產(chǎn)資源，更好地行使自己的權(quán)利而向?qū)Ψ教岢龈叩奶峁┍憷囊?。二?/p>

4、是相輔相成的法律制度。再次，在存在條件方面，相鄰權(quán)的存在條件是權(quán)利主體的不動產(chǎn)必須相互毗鄰，相鄰權(quán)反映的相鄰關(guān)系既適用于土地相鄰，也適用于房屋等建筑物相鄰，但一般認(rèn)為在相鄰的兩塊權(quán)屬不同的土地上才會發(fā)生相鄰關(guān)系，而地役權(quán)只發(fā)生在土地所有人或使用人之間，所反映的相鄰關(guān)系只適用于土地相鄰關(guān)系，但不受土地是否毗鄰的限制。例如，需役地人在供役地修建水渠，該行為受制于水源地而無需要求需役地與供役地相鄰。最后，在權(quán)利存續(xù)期間及有償與否方面，地役權(quán)的存續(xù)期間可由當(dāng)事人約定，地役權(quán)的取得有償與否也取決于地役權(quán)的設(shè)定方式和雙方當(dāng)事人的約定;而相鄰權(quán)由法律直接規(guī)定，存續(xù)期間是法定的，通常是無償?shù)?。案例：A公司購買

5、了一塊位于某市鄰近海邊的土地，并建一棟豪華酒店。該地旁邊有一商店B，A與B曾于1994年5月訂立一項書面合同，約定：B在20年內(nèi)不得抗拒除該商店并興建高層建筑，以阻礙A的旅客在酒店上眺望大海。為此，A每年向B支付10萬，以作為補(bǔ)償。合同生效后1年，B因經(jīng)營不善便將其房屋全部轉(zhuǎn)讓給C.在與C訂立合同時，B未向C提及其與A的協(xié)議，C購買到該房屋以后拆掉該房屋，并欲興建一幢五層樓的旅館，該旅館與A酒店相距約200米。A得知這一情況后，立即找B和C交涉，請求C停止興建旅館，遭到拒絕;A便在法院提起訴訟，請求法院責(zé)令C停止興建旅館，請求確認(rèn)B與C之間轉(zhuǎn)讓商店的合同無效，并要求B賠償損失。據(jù)物權(quán)公示原則，

6、設(shè)定地役權(quán)必須進(jìn)行登記，才可為他人所知悉，從而發(fā)生對抗第三人效力。本題AB之間雖然有設(shè)立地役權(quán)的約定行為，但因沒有進(jìn)行物權(quán)登記，故地役權(quán)不成立。A只取得了合同債權(quán)，可以對抗乙，在甲乙二者之間產(chǎn)生約束力，但沒有取得物權(quán)，不能對抗第三人C。根據(jù)合同相對性原則，A只能以B違反合同約定為由，請求B承擔(dān)違約責(zé)任，而不能對C的建樓行為提出異議。至于AB之間以設(shè)定地役權(quán)為內(nèi)容的合同，不能籠統(tǒng)地說因未進(jìn)行登記而無效，只是不發(fā)生設(shè)立地役權(quán)的物權(quán)效力，但可以發(fā)生債權(quán)效力。司法考試民法疑難相關(guān)知識點(diǎn)善意取得與時效取得所謂善意取得，又稱即時取得，無處分權(quán)的動產(chǎn)合法占有人將該動產(chǎn)處分給善意第三人時，受讓人可依法取得對該

7、動產(chǎn)的所有權(quán)或其他物權(quán)。要理解掌握善意取得制度，必須把握善意取得的構(gòu)成要件：受讓人必須是通過交易從轉(zhuǎn)讓人處取得財產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓人須為無處分權(quán)人、轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物須為動產(chǎn)、受讓人取得財產(chǎn)時須為善意、善意取得的財產(chǎn)必須是依法允許流轉(zhuǎn)的財產(chǎn)、受讓人取得占有的動產(chǎn)須是依所有人的意思合法脫離所有人占有的財產(chǎn)。注意：因此，善意第三人不能取得非法轉(zhuǎn)讓人采用非法手段而占有的財產(chǎn)，如盜竊物、遺失物等，但盜竊物、遺失物為貨幣和無記名有價證券的除外。另外，盜竊物、遺失物由拍賣市場、其他公開交易市場等依善意方式購買的，善意第三人可以取得所有權(quán)。取得時效，是指自主、和平、公然地占有或者準(zhǔn)占有他人財產(chǎn)，持續(xù)經(jīng)過法律規(guī)定的期間，即依

8、法取得該項財產(chǎn)所有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)的時效制度。善意取得與取得時效是兩種不同性質(zhì)的法律制度，它們之間存在以下明顯差別：首先，兩者性質(zhì)不同，時效取得是取得時效的法律后果，取得時效是時效制度的一種，它的構(gòu)成須以一定期間的經(jīng)過這一事實的存在為構(gòu)成的前提，而善意取得是以取得人取得并占有財產(chǎn)為基礎(chǔ)的，不以一定期間的經(jīng)過為必要，故而善意取得又稱即時取得。其次，取得人取得財產(chǎn)的方式不同。善意取得人是通過從不法轉(zhuǎn)讓人手中受讓而取得財產(chǎn)占有的，而時效取得中的取得人，則是通過直接現(xiàn)實的方式取得財產(chǎn)占有的。第三，取得財產(chǎn)的代價不同。善意取得人取得財產(chǎn)，必須是支付了對價的，無償取得財產(chǎn)者不構(gòu)成善意取得，而時效取得的取得人

9、在取得財產(chǎn)時一般都是沒有支付對價的。第四，取得財產(chǎn)的主觀狀態(tài)不同。善意取得人在取得財產(chǎn)時必須懷著善意、即不知情，時效取得中的取得人原則上應(yīng)為善意。但其要求沒有即時取得那么嚴(yán)格。第五，取得財產(chǎn)的事實根據(jù)不同，善意取得人借以取得財產(chǎn)的行為，除不法處分欠缺處分權(quán)這一點(diǎn)外，其他方面均符合法律部門的有效要件。而通過時效取得財產(chǎn)的人一般在取得財產(chǎn)的占有時是事實取得的。第六，兩者立法的出發(fā)點(diǎn)不同。善意取得是基于善意第三人 占有財產(chǎn)的事實，重在保護(hù)善意第三人利益，維護(hù)交易安全;時效取得則是因為原權(quán)利人怠于行使自己的權(quán)利，因為法律亦不必再對其加以保護(hù)，則重于穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)秩序。第七，法律關(guān)系中的當(dāng)事人不同，善意取

10、得法律關(guān)系中存在三方當(dāng)事人，分別是原權(quán)利人、不法轉(zhuǎn)讓人、善意受讓人;時效取得中僅有兩方當(dāng)事人即原權(quán)利人和時效利益享有人。第八，取得人取得財產(chǎn)后以原權(quán)利人的責(zé)任不同。善意取得人取得財產(chǎn)后，原所有人因此蒙受的損失，得向不法轉(zhuǎn)讓人追償，在必要時還可以與善意取得人分擔(dān)損失。而時效取得中的取得人一旦因時效完成取得財產(chǎn)后，原所有即便因此遭受損失，也不得要求取得人賠償或共擔(dān)損失。第九，適用客體物的范圍不同。理論上普通認(rèn)為，善意取得只能適用于動產(chǎn)，只有少數(shù)國家規(guī)定善意取得在特殊情況下適用于不動產(chǎn)，而時效取得則可適用于動產(chǎn)和不動產(chǎn);在時效取得不動產(chǎn)所有權(quán)時，時效取得利益人須為不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移所有之登記。2010年司法

11、考試民法考點(diǎn)：保證1.對保證人資格的一般要求擔(dān)保法第7條規(guī)定：“具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。”具有代償能力，是法律的一般要求。不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的，不能予以支持，否則交易安全和交易秩序就會受到破壞。2.作為保證人的各類主體。(1)法人。法人有企業(yè)法人和非企業(yè)法人。非企業(yè)法人有機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人和社會團(tuán)體法人。企業(yè)法人(包括公司)作為保證人當(dāng)無疑問，依據(jù)公司法第16條，作為企業(yè)法人的公司可以作為擔(dān)保人，包括保證。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)在經(jīng)營上有相對的獨(dú)立性(如分公司)，但不得為

12、保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有書面授權(quán)的，可以在授權(quán)的范圍內(nèi)提供保證。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效。因此給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)擔(dān)保法第5條第2款的規(guī)定處理。該款規(guī)定：“擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任?！?2)企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，如果法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對保證合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)提供的保證無效后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的，以分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理

13、的財產(chǎn)承擔(dān)。企業(yè)法人有過錯的，按照擔(dān)保法第29條的規(guī)定處理。第29條規(guī)定：“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權(quán)范圍的部分無效，債權(quán)人和企業(yè)法人有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任;債權(quán)人無過錯的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任?！逼髽I(yè)法人的職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)。債權(quán)人不知保證人為企業(yè)法人的職能部門，因此造成的損失，應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯責(zé)任原則處理。(3)國家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位。國家機(jī)關(guān)由于其宗旨、性質(zhì)和職能，不得為保

14、證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。國家機(jī)關(guān)不能僅僅理解為國家行政機(jī)關(guān)，審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)等也屬于國家機(jī)關(guān)。出于維護(hù)社會公共利益的需要，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得為保證人。但從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團(tuán)體為保證人的，如無其他導(dǎo)致保證合同無效的情況，其所簽訂的保證合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。(4)其他組織。這里所說的其他組織，是指依法成立，有一定組織機(jī)構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。包括：依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的獨(dú)資企業(yè)，依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè)，依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，經(jīng)民政登記部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會團(tuán)體登記證的

15、社會團(tuán)體，法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，各商業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)，中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)，經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)，等等。在上述組織中，屬企業(yè)分支機(jī)構(gòu)的，提供擔(dān)保應(yīng)在授權(quán)的范圍內(nèi)。中國人民銀行是國家機(jī)關(guān)，其分支機(jī)構(gòu)不得作為擔(dān)保人。(5)公民(自然人)。公民可以作為擔(dān)保人。農(nóng)村承包經(jīng)營戶，個體工商戶等是具有生產(chǎn)經(jīng)營資格的公民，可以作為擔(dān)保人。由公民作為保證人時，要注意將其個人財產(chǎn)與家庭財產(chǎn)相區(qū)分。公民的概念與自然人的概念不同，公民是具有一國國籍之人。外國人以及無國籍人也可以作為保證人。3.保證合同。(1)保證合同的特征。保證合同是債權(quán)人與保證人之間的法

16、律關(guān)系。保證合同具有從屬性，主合同無效，保證合同無效，但另有約定的除外。保證合同的主債權(quán)人與保證人意思表示一致即可成立生效，是諾成性合同。保證合同無對待給付的問題，是無償合同。保證合同的保證人只承擔(dān)保證義務(wù)而無實體上的權(quán)利，保證合同為單務(wù)合同。保證合同于債務(wù)人屆期不履行債務(wù)時，即條件實現(xiàn)時，保證合同始產(chǎn)生履行效力。因而保證合同是附停止條件(生效條件)的合同。(2)保證合同的形式和成立。擔(dān)保法第13條規(guī)定：“保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同?！北ＷC合同是要式合同，當(dāng)事人口頭達(dá)成的保證合同不發(fā)生效力。但保證人履行主債務(wù)時，方式上的欠缺消滅。比如，甲為乙提供擔(dān)保，與丙口頭成立了保證合同，當(dāng)乙

17、屆期未履行債務(wù)時，甲方代為履行后，不得以未采取法定形式為由主張保證合同未成立或無效。主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。擔(dān)保法解釋第22條第1款規(guī)定：“第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立?！钡谌降倪@種為保證意思表示的書面形式，可稱為保函。前已述及，保證合同是諾成合同，于債權(quán)人和保證人達(dá)成合意時成立、生效。上述規(guī)定的意義，在于債權(quán)人可以以默示的方式對第三人的保證要約作出承諾。從指導(dǎo)思想上來看是合理的，但該規(guī)定有缺陷。默示承諾應(yīng)當(dāng)發(fā)生于債權(quán)人與主債務(wù)人發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系時，即債權(quán)人與主債務(wù)人訂立合同

18、時，這是承諾意思實現(xiàn)的一種方式。(3)保證合同的內(nèi)容。其中，最重要的是對保證方式的約定。保證的方式是指保證人提供一般保證還是連帶責(zé)任保證。當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任承擔(dān)保證責(zé)任。司法考試民法新增法律法規(guī)2010年司法考試民法新增法律法規(guī)和司法解釋已經(jīng)公布，經(jīng)整理，現(xiàn)將司法考試民法新增法律法規(guī)和司法解釋提供給大家學(xué)習(xí)。2010年司法考試民法新增法律法規(guī)(7件)具體情況如下：侵權(quán)責(zé)任法最高人民法院關(guān)于審理建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋(二)最高人民法院關(guān)于

19、審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋司法考試民法復(fù)習(xí)：所有權(quán)轉(zhuǎn)移2010年司法考試民法復(fù)習(xí)中，法律|教育網(wǎng)精心整理了債權(quán)知識點(diǎn)，供考生參考學(xué)習(xí)，希望廣大考生能順利通過考試。所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風(fēng)險轉(zhuǎn)移(一)所有權(quán)轉(zhuǎn)移合同法第133條確立了所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間：標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。1 標(biāo)的物轉(zhuǎn)移原則(1)動產(chǎn)適用交付主義，動產(chǎn)自交付之日發(fā)生轉(zhuǎn)移。這里的動產(chǎn)包括汽車、輪船、飛機(jī)等特殊動產(chǎn)。(2)不動產(chǎn)適用登記

20、主義，不動產(chǎn)自登記之日所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。注意：房屋買賣合同，合同依法成立即為有效，不管不動產(chǎn)是否進(jìn)行了登記。換言之，登記不是房屋買賣合同生效的要件，而是房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移的生效要件。一定要二者區(qū)分開來，這也是導(dǎo)致以一房二買，一女二嫁的重要原因。如，甲與乙簽訂房屋買賣合同，將房屋交付給乙，但沒有進(jìn)行登記。這時，丙聽說甲要買房子，于是也提出購買甲的房屋，甲與丙簽訂了房屋買賣合同，并且進(jìn)行了房屋過戶登記。分析：根據(jù)上面的原理，我們知道，甲乙簽訂的房屋買賣合同，甲丙簽訂的房屋買賣合同，符合法律、行政法規(guī)的要求，因此，都是合法有效的。千萬不要以為甲乙的房屋買賣合同沒有進(jìn)行房屋過戶登記而認(rèn)定合同無效。這是錯誤的

21、，在本案中，兩份買賣合同都是有效的，丙因為進(jìn)行了登記，因此取得房屋所有權(quán)，而對于乙來說，只能根據(jù)合同請求甲承擔(dān)違約責(zé)任，賠償其損失。(3)所有權(quán)保留買賣合同中，標(biāo)的物所有權(quán)自買受人交清最后一筆款項時移轉(zhuǎn)給買受人。(4)當(dāng)事人另有約定的除外。合同倡導(dǎo)契約自由，一般情況下，只要法律沒有作強(qiáng)制性規(guī)定，都允許當(dāng)事人約定，而且有約定的，優(yōu)先約定。合同當(dāng)事人可以對標(biāo)的物所有權(quán)約定自合同成立時移轉(zhuǎn)。這里的標(biāo)的物必須是特定物。如收藏家甲在畫家乙家中看到一幅畫，與乙達(dá)成買賣協(xié)議，協(xié)議中特別約定合同成立時該畫所有權(quán)即移轉(zhuǎn)給甲，即屬此例。此案中若甲第三天來取畫，發(fā)現(xiàn)乙已于前一天將畫賣給第三人丙且丙已取得該畫。甲可對

22、丙行使物上追及權(quán)收回該畫，并有權(quán)請求乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因為乙的行為并非一物二賣，而是典型的無權(quán)處分行為(第51條)。當(dāng)然，若丙系善意第三人，得以善意取得對抗甲。2 交付的方式(1)現(xiàn)實交付，即出賣人將標(biāo)的物置于買受人的實際控制之下，即標(biāo)的物直接占有的移轉(zhuǎn)。此為交付的常態(tài)。(2)觀念交付。觀念交付又分為三種：擬制交付。即交付提取標(biāo)的物的單證，以代替標(biāo)的物的現(xiàn)實交付的交付方式。標(biāo)的物的單證，即物權(quán)憑證，包括倉單、提單等。簡易交付。即買賣合同訂立前，買受人已經(jīng)通過租賃、借用、保管等合同關(guān)系實際占有標(biāo)的物，標(biāo)的物的交付系于合同生效的交付方式(第140條)。占有改定。即由雙方當(dāng)事人簽訂協(xié)議，使買受人取得標(biāo)

23、的物的間接占有，以代替標(biāo)的物直接占有的移轉(zhuǎn)的交付方式。我國合同法未確認(rèn)這種交付方式，這里僅作學(xué)理探討。我國合同法分別于第133、135、140條確認(rèn)了現(xiàn)實交付、指示交付與簡易交付三種交付方式。(3)現(xiàn)實交付依交貨方式的不同，法律|教育網(wǎng)整理可以再分為三種情形：A 送貨上門。即由出賣人送運(yùn)貨物到買受人處，此時貨交買受人處才算完成交付。B 上門提貨。即由買受人到出賣人處取走貨物，此時貨物運(yùn)出出賣人處即算完成交付。C 代辦托運(yùn)。即由出賣人代理買受人與承運(yùn)人訂立運(yùn)送合同，買受人承擔(dān)運(yùn)費(fèi)的交付方式。此時出賣人將貨物交給承運(yùn)人即算完成交付。(二)風(fēng)險轉(zhuǎn)移合同法第142條確立了風(fēng)險轉(zhuǎn)移的基本原則：標(biāo)的物毀損

24、、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。風(fēng)險負(fù)擔(dān)，是指非可歸責(zé)于任何一方當(dāng)事人的原因，標(biāo)的物發(fā)生的毀損滅失的損失承擔(dān)。注意：風(fēng)險轉(zhuǎn)移采取交付主義，不僅適用于動產(chǎn)，而且也適用不動產(chǎn)。1 交付主義：不同交付方式下的風(fēng)險負(fù)擔(dān)：(1)現(xiàn)實交付情形下，若為送貨上門，自貨交買受人處時轉(zhuǎn)移風(fēng)險給買受人;若為上門提貨，自貨出出賣人處時轉(zhuǎn)移風(fēng)險給買受人;若為代辦托運(yùn)，自貨交承運(yùn)人時轉(zhuǎn)移風(fēng)險給買受人。(2)指示交付情形下，自物權(quán)憑證交付給買受人時轉(zhuǎn)移風(fēng)險給買受人。(3)簡易交付情形下，自合同生效時轉(zhuǎn)移風(fēng)險給買受人。2 例外(1)第143條，因買受人

25、原因交貨遲延的;(2)第148條，出賣人瑕疵履行的;(3)第144條，路貨買賣;(4)第145條，交貨地點(diǎn)不明確的;(5)第146條，買受人受領(lǐng)遲延的。另外，注意兩個問題：出賣人未交付物權(quán)憑證以外的標(biāo)的物單證、資料的，不影響風(fēng)險負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移(第147條)。買受人承擔(dān)風(fēng)險負(fù)擔(dān)的，不影響出賣人承擔(dān)違約責(zé)任(第149條)。司法考試民商法條數(shù)字記憶一、(1年)1、民法通則第136條，下列的訴訟時效期間為一年：(1)身體受到傷害要求賠償?shù)?(2)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;(3)延付或者拒付租金的;(4)寄存財物被丟失或者損毀的。2、海商法第257條第一款，就海上貨物運(yùn)輸向承運(yùn)人要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，時效期間

26、為一年，自承運(yùn)人交付或者應(yīng)當(dāng)交付貨物之日起計算;在時效期間內(nèi)或者時效期間屆滿后，被認(rèn)定為負(fù)有責(zé)任的人向第三人提起追償請求的，時效期間為九十日，自追償請求人解決原賠償請求之日起或者收到受理對其本人提起訴訟的法院的起訴狀副本之日起計算。3、海商法第260條 有關(guān)海上拖航合同的請求權(quán)，時效期間為一年，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計算。4、海商法第263條 有關(guān)共同海損分?jǐn)偟恼埱髾?quán)，時效期間為一年，自理算結(jié)束之日起計算。5、拍賣法第61條第3款 因拍賣標(biāo)的存在瑕疵未聲明的，請求賠償?shù)脑V訟時效期間為一年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害之日起計算。二、(2年)1、民法通則第135條 向人民法院

27、請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。2、合同法解釋(一)第6條 技術(shù)合同爭議當(dāng)事人的權(quán)利受到侵害的事實發(fā)生在合同法實施之前，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法實施之日超過一年的，人民法院不予保護(hù);尚未超過一年的，其提起訴訟的時效期間為二年。3、專利法第62條 侵犯專利權(quán)的訴訟時效為二年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日起計算。發(fā)明專利申請公布后至專利權(quán)授予前使用該發(fā)明未支付適當(dāng)使用費(fèi)的，專利權(quán)人要求支付使用費(fèi)的訴訟時效為二年，自專利權(quán)人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥耸褂闷浒l(fā)明之日起計算，但是，專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥?，?/p>

28、專利權(quán)授予之日起計算。4、國家賠償法第32條第1款 賠償請求人請求國家賠償?shù)臅r效為兩年，自國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時的行為被依法確認(rèn)為違法之日起計算，但被羈押期間不計算在內(nèi)。5、海商法第257條第2款 有關(guān)航次租船合同的請求權(quán)，時效期間為二年，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計算。6、海商法第258條，就海上旅客運(yùn)輸向承運(yùn)人要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，時效期間為二年，分別依照下列規(guī)定計算：(1)有關(guān)旅客人身傷害的請求權(quán)，自旅客離船或者應(yīng)當(dāng)離船之日起計算;(2)有關(guān)旅客死亡的請求權(quán)，發(fā)生在運(yùn)送期間的，自旅客應(yīng)當(dāng)離船之日起計算;因運(yùn)送期間內(nèi)的傷害而導(dǎo)致旅客離船后死亡的，自旅客死亡之日起計算，但是此期限

29、自離船之日起不得超過三年;(3)有關(guān)行李滅失或者損壞的請求權(quán)，自旅客離船或者應(yīng)當(dāng)離船之日起計算。7、海商法第259條 有關(guān)船舶租用合同的請求權(quán)，時效期間為二年，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計算。8、海商法第261條 有關(guān)船舶碰撞的請求權(quán)，時效期間為二年，自碰撞事故發(fā)生之日起計算;本法第一百六十九條第三款規(guī)定的追償請求權(quán)，時效期間一年，自當(dāng)事人連帶支付損害賠償之日起計算。9、海商法第262條 有關(guān)海難救助的請求權(quán)，時效期間為二年，自救助作業(yè)終止之日起計算。10、海商法第264條 根據(jù)海上保險合同向保險人要求保險賠償?shù)恼埱髾?quán)，時效期間為二年，自保險事故發(fā)生之日起計算。11、產(chǎn)品質(zhì)量法第45條 因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為二年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害時起計算。因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費(fèi)者滿十年喪失;但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。三、(3年)1、海商法第265條 有關(guān)船舶發(fā)生油污損害的請求權(quán)，時效期間為三年，知損害發(fā)生之日起