論公司變更時(shí)債權(quán)人利益的保護(hù)

1、論公司變更時(shí)債權(quán)人利益的保護(hù)        核心提示：                 摘 要：公司變更，包括公司合并、公司分立及公司其他重要事項(xiàng)的變更。 公司的這些變更，有的對債權(quán)人的利益有較大的影響，有的對債權(quán)人的利益影響較小，甚至沒有什么影響。在公司變更中利益受到重大影響的債權(quán)人，應(yīng)當(dāng)有一定的手段對公司的變更進(jìn)行制約，以保護(hù)自己的合法利益。在公司發(fā)生變

2、更時(shí)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)享有知情權(quán)、否決權(quán)及要求公司股東、董事給予賠償權(quán)等權(quán)利。 關(guān)鍵詞：公司變更；債權(quán)人利益；影響；保護(hù) 1 公司的各種變更方式對債權(quán)人利益的影響 1.1 公司合并對合并各方債權(quán)人利益的影響 首先，在公司合并的程序上，對債權(quán)人有不利影響。根據(jù)我國公司法第175條的規(guī)定，合并前各公司的債權(quán)、債務(wù)，在公司依法合并后，全部歸屬于合并后的新公司。據(jù)此規(guī)定，似乎解散的公司的債權(quán)人的債權(quán)可以得到保障，公司合并不會(huì)對債權(quán)人的利益產(chǎn)生影響，但實(shí)際上并非如此。公司法第175條規(guī)定的合并前各公司債權(quán)債務(wù)由合并后的公司承擔(dān)，屬于公司權(quán)利義務(wù)的概括承受，且屬于法定的概括承受，無須取得債權(quán)人的同意。由此可知，

3、合并各方的債務(wù)依法直接由合并后的新公司承擔(dān)，其債權(quán)人無法表示不同意見，這與債務(wù)轉(zhuǎn)移的一般規(guī)定是不同的。一般情況下，債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過債權(quán)人同意，因?yàn)閭鶆?wù)人的資產(chǎn)狀況如何是債權(quán)能否順利實(shí)現(xiàn)的重要條件，債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)時(shí)，受讓人是否具有承擔(dān)債務(wù)的能力，是債權(quán)人最為關(guān)心的，在轉(zhuǎn)讓債務(wù)時(shí)，就應(yīng)當(dāng)允許債權(quán)人對受讓人的償債能力進(jìn)行審查，并決定是否同意該債務(wù)轉(zhuǎn)讓。如果不經(jīng)債權(quán)人同意就轉(zhuǎn)移債務(wù)，很有可能發(fā)生債務(wù)人和受讓人惡意串通損害債權(quán)人利益的情況，因此轉(zhuǎn)讓債務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。在公司合并的情況下，合并各方的債務(wù)由合并后的公司承擔(dān)，這也是一種債務(wù)轉(zhuǎn)讓，理應(yīng)取得債權(quán)人的同意，但我國公司法沒有作出這種規(guī)定，使得

4、債權(quán)人無法在合并過程中對合并進(jìn)行監(jiān)督，從而不能及時(shí)保護(hù)自己的權(quán)利。 其次，公司合并后，其財(cái)產(chǎn)、債務(wù)狀況的變化，也會(huì)對債權(quán)人的利益產(chǎn)生不利影響。公司合并后，其財(cái)產(chǎn)增加的同時(shí)，債務(wù)也隨之增加，財(cái)產(chǎn)與債務(wù)數(shù)額對比的變化不同，對債權(quán)人利益的影響也不同。根據(jù)合并各方參與合并的目的，可以將其分為積極合并者和消極合并者，積極合并者參與合并的目的是為了擴(kuò)大公司規(guī)模，進(jìn)行多樣化經(jīng)營；而消極合并者參與合并的目的則是為了減少風(fēng)險(xiǎn)以及在無力經(jīng)營時(shí)避免破產(chǎn)。對消極合并者的債權(quán)人來說，公司合并一般會(huì)有利于其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，這種合并，一般不會(huì)損害債權(quán)人的利益；對積極合并者的債權(quán)人來說，公司合并后往往會(huì)不利于其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，這種合

5、并，會(huì)對其債權(quán)人的利益造成損害。另一方面，從參與合并的各公司財(cái)產(chǎn)與其債務(wù)的關(guān)系看，主要有兩種情況，一是公司財(cái)產(chǎn)數(shù)額低于債務(wù)數(shù)額，二是公司財(cái)產(chǎn)數(shù)額超過債務(wù)數(shù)額。 因此公司的合并就存在三種情況:第一種情況是合并的各公司的財(cái)產(chǎn)均超過其債務(wù)；第二種情況是合并的各公司的財(cái)產(chǎn)均低于其債務(wù)；第三種情況是合并的各公司的財(cái)產(chǎn)，有的超過其債務(wù)，有的低于其債務(wù)。如果是第一種情況，則合并后的新公司的財(cái)產(chǎn)數(shù)額也將超過債務(wù)數(shù)額，這種合并，不會(huì)直接損害債權(quán)人的利益。如果是第二種情況，則因?yàn)楹喜⒌母鞴矩?cái)產(chǎn)數(shù)額與其債務(wù)數(shù)額之間的差額一般不會(huì)完全相同，因此合并對各債權(quán)人的影響也就不同，對債務(wù)數(shù)額超過財(cái)產(chǎn)數(shù)額不多的公司的債權(quán)人來

6、說，其利益受到的影響比較大，因此在公司合并時(shí)，應(yīng)當(dāng)給予這些債權(quán)人表達(dá)自己意見、從而維護(hù)自己利益的權(quán)利。如果是第三種情況，則財(cái)產(chǎn)超過債務(wù)的公司的債權(quán)人的利益會(huì)因?yàn)楹喜⒍艿捷^大的影響，因此法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定這些債權(quán)人在合并過程中擁有一定的權(quán)利，以維護(hù)其利益。 1.2 公司分立對分立各方債權(quán)人利益的影響 公司分立有派生分立和新設(shè)分立。在派生分立的情況下，原公司繼續(xù)存在，因此對公司債權(quán)人來說，債務(wù)人形式上仍然保持原樣。但實(shí)際上，該債務(wù)人的資產(chǎn)情況已經(jīng)發(fā)生了變化，其承擔(dān)債務(wù)的能力降低，對此情況，債權(quán)人未必知道。因?yàn)楣痉ǖ?76條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

7、接到通知的債權(quán)人自然會(huì)知道公司分立的事實(shí)，而未接到通知的債權(quán)人很有可能不知道此事，因?yàn)閺膶?shí)際情況看，現(xiàn)代的人們用于看報(bào)紙的時(shí)間并不多，并且，即使看報(bào)紙，也不一定正好就能看到刊登分立公告的那份報(bào)紙。因此，通過刊登公告來告知人們公司分立的事實(shí)，并不一定能產(chǎn)生實(shí)際效果，而任何一項(xiàng)法律制度，都應(yīng)當(dāng)考慮到其實(shí)際效果，否則，法律的規(guī)定也就失去了意義。在新設(shè)分立的情況下，原公司解散，成立若干個(gè)新公司，債務(wù)人從形式上看已經(jīng)不存在，接到分立通知的債權(quán)人，可以很容易確定公司分立后的債務(wù)承擔(dān)人，但對未接到通知的債權(quán)人來說，尋找到分立后的各公司也不是一件容易的事，如果債權(quán)人連分立后的公司有哪些都不知道，其如何去要求分

8、立后的各公司承擔(dān)連帶責(zé)任？雖然最終債權(quán)人應(yīng)當(dāng)能夠找到分立后的各公司，但這必然需要一定的時(shí)間，分立后的各公司的財(cái)產(chǎn)很有可能在這段時(shí)間減少，從而導(dǎo)致其償還債務(wù)的能力降低。債務(wù)人是否向債權(quán)人發(fā)出有關(guān)公司分立的通知，并不影響其分立工作的進(jìn)行，既然如此，債務(wù)人又何必一一向債權(quán)人發(fā)出通知，從而給分立制造麻煩呢？尤其是那些以公司分立為手段而逃避債務(wù)的公司，更是不會(huì)主動(dòng)向債權(quán)人發(fā)出通知的。因此目前的法律規(guī)定存在一些問題，需要進(jìn)一步完善。 1.3 公司其他重要事項(xiàng)的變更對債權(quán)人利益的影響 公司其他重要事項(xiàng)的變更是指公司除合并、分立以外的重大變化，如公司經(jīng)營范圍、注冊資本、名稱、住所等的變化。公司其他重要事項(xiàng)的變

9、更，涉及范圍較廣，有的對債權(quán)人有較大影響，有的影響則較小。影響較大者如公司注冊資本減少；影響較小者如公司名稱、住所等發(fā)生改變等。本文只探討對債權(quán)人利益影響較大的“注冊資本減少”這一公司變更形式。 “資本不變原則”是公司資本的三大原則之一，該原則要求，“公司的資本一經(jīng)確定，非經(jīng)法定程序，不得隨意改變。”因?yàn)闇p少注冊資本將會(huì)減弱對債權(quán)人的保護(hù)，損害債權(quán)人的利益。但如果公司為了縮小經(jīng)營規(guī)模，或者出現(xiàn)資本過剩、因虧損嚴(yán)重致使其資本額與實(shí)有資產(chǎn)差額懸殊等情形時(shí)，則應(yīng)當(dāng)允許公司減少注冊資本。公司依法減少注冊資本時(shí)，應(yīng)當(dāng)保證債權(quán)人的利益不因此受到損害，為此應(yīng)當(dāng)賦予債權(quán)人一定的權(quán)利，使其可以在一定程度上參與公

10、司注冊資本減少的程序。我國公司法第178條對公司減少注冊資本的程序作出了規(guī)定，與前述公司分立的程序類似，即通知債權(quán)人和在報(bào)紙上公告，因此其存在的問題與公司分立中存在的問題相同。 2 公司變更時(shí)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利 （1）對公司變更的知情權(quán)。在公司合并、分立、減少注冊資本時(shí)，公司法規(guī)定應(yīng)當(dāng)通知債權(quán)人，并且要在報(bào)紙上公告；但公司登記管理?xiàng)l例卻不要求公司在辦理變更登記時(shí)提交已向債權(quán)人發(fā)出通知的證明材料，這樣就會(huì)使得公司在變更時(shí)，即使明知其債權(quán)人有哪些，也不向其發(fā)出通知，債權(quán)人因此無法及時(shí)得知公司變更的情況，從而不能及時(shí)、充分保護(hù)自己的合法利益。因此，我認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)修改關(guān)于公司變更登記的有關(guān)規(guī)定，將債

11、務(wù)人向債權(quán)人發(fā)出變更通知的證明作為申請變更登記必須提交的材料，從而保障債權(quán)人對公司變更的知情權(quán)。 （2）對公司變更的否決權(quán)。即公司在進(jìn)行合并、分立、減少注冊資本之前，應(yīng)當(dāng)取得債權(quán)人的書面同意，否則，公司不得變更。修改前的公司法規(guī)定，公司發(fā)生合并、分立的，債權(quán)人可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，否則，公司不得合并、分立。2005年修訂的公司法只規(guī)定，在公司合并時(shí)，債權(quán)人可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，沒有規(guī)定在公司分立時(shí)債權(quán)人有要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保的權(quán)利，也沒有規(guī)定當(dāng)債務(wù)人沒有按債權(quán)人的要求清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保時(shí)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)公司不能合并、分立的后果或者其他不利的

12、后果。公司法的這種規(guī)定，提高了公司合并、分立等變更行為的效率，但對債權(quán)人來說，是不公平的。因?yàn)閭鶛?quán)人在自己的利益可能受到不利影響時(shí)，沒有有力的手段防止這種不利影響的發(fā)生，從而無法保護(hù)自己的合法權(quán)益不受侵犯。也許有人認(rèn)為，如果賦予債權(quán)人對公司變更的否決權(quán)，則可能會(huì)出現(xiàn)個(gè)別債權(quán)人故意不同意債務(wù)人變更、從而影響債務(wù)人利益的不當(dāng)行為。但我認(rèn)為，在債務(wù)人變更過程中，債權(quán)人最為關(guān)心的是自己的債權(quán)能否得到償還，雖然從理論上不能排除個(gè)別債權(quán)人故意阻礙債務(wù)人公司變更的可能，但在實(shí)踐中這種情況是幾乎不可能發(fā)生的；并且，即使有這種個(gè)別的債權(quán)人，也不應(yīng)因個(gè)別債權(quán)人的不當(dāng)行為而在制度層面損害全體債權(quán)人的合法利益。 （3

13、）要求公司股東、董事給予賠償權(quán)。公司在變更過程中涉及到的債權(quán)人，是公司的債權(quán)人而非公司股東、董事的債權(quán)人，因?yàn)楣揪哂蟹ㄈ速Y格，其應(yīng)當(dāng)獨(dú)自承擔(dān)自己的債務(wù)；并且，根據(jù)債的相對性原理，債權(quán)人也只能要求公司承擔(dān)債務(wù)。但是，如果因?yàn)闆]有及時(shí)告知債權(quán)人公司變更的情況，使得債權(quán)人無法及時(shí)主張權(quán)利，從而導(dǎo)致債權(quán)不能及時(shí)得到償還或者足額償還的，公司的股東、董事應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人的這些損失承擔(dān)賠償責(zé)任，因?yàn)楣镜淖兏袨閷?shí)際上是由公司的股東和董事共同完成的，其在公司變更過程中沒有及時(shí)告知債權(quán)人公司變更的情況，從而導(dǎo)致債權(quán)人的債權(quán)受到損失，這已經(jīng)構(gòu)成了“債權(quán)侵權(quán)行為”。所謂債權(quán)侵權(quán)行為，“是指債的關(guān)系當(dāng)事人以外的第三人

14、故意實(shí)施妨害債權(quán)實(shí)現(xiàn)，使債權(quán)人因此遭受財(cái)產(chǎn)利益損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)让袷仑?zé)任的侵權(quán)行為?！眰鶛?quán)侵權(quán)行為也是一種侵權(quán)行為。根據(jù)我國民法學(xué)界多數(shù)人的主張，侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件有四個(gè)，即加害行為的違法性、損害事實(shí)、加害行為與損害事實(shí)之間的因果關(guān)系以及行為人的過錯(cuò)。對于公司的股東和董事來說，他們明知自己不通知債權(quán)人的行為是違法的，并且知道這樣會(huì)給債權(quán)人造成損失，但仍然不通知債權(quán)人，從而使債權(quán)人的債權(quán)受到損害，其不通知債權(quán)人的行為與債權(quán)人的損失之間存在因果關(guān)系，因此他們的行為具備了侵權(quán)責(zé)任的四個(gè)構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)對這些損失承擔(dān)賠償責(zé)任。 綜上所述，在公司發(fā)生變更時(shí)，必然會(huì)對債權(quán)人的債權(quán)發(fā)生影響，因此應(yīng)當(dāng)賦予債權(quán)人一定的權(quán)利，以對公司的變更進(jìn)行制約，從而保護(hù)債權(quán)人的利益。當(dāng)然，在規(guī)定債權(quán)人有進(jìn)行制約