建設(shè)工程合同的解除

1、1/ 6【合同解除】建設(shè)工程合同的解除近年來，中國建設(shè)工程律師網(wǎng)律師處理了大量因建設(shè)工程合同解除處置 失誤，引發(fā)的糾紛案件。在這些糾紛中，一些發(fā)包方和承包方，由于未能掌握 合同解除的法律規(guī)定，造成了合同解除處置失誤。常見于，1、企業(yè)不能準確把握解除合同的分寸，在對方一般違約， 但尚不具備解除合同的條件時，強行提出解除合同；2、在對方根本違約，已經(jīng)具備解除合同的條件時，沒有及時行使合同解除權(quán)，致使損失無限擴大；3、未按法定程序行使合同解除權(quán)，不能產(chǎn)生合同解除的法律后果，等等。合同解除的處置失誤， 會給企業(yè)帶來不可估量的經(jīng)濟損失。 為此，我們將“建設(shè)工程合同的解除”作為企業(yè)培訓的一個重點，希望企業(yè)

2、能夠準確 掌握合同解除的相關(guān)法律規(guī)定，正確行使建設(shè)工程合同解除權(quán)。合同法定解除是指當事人依據(jù)法律規(guī)定的條件解除合同的行為。合同法第 94 條，規(guī)定了一般合同的法定解除條件，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：1、 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。2、 在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務。3、當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履 行。4、 當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。5、法律規(guī)定的其他情形。法律針對某些具體合同規(guī)定了特別法定 解除條件的，從其規(guī)定。以上是一般合同的法定解除條件，當然適用于建設(shè)工程合同。但是

3、，鑒于建設(shè)工程合同的特殊性，最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛2/ 6案件適用法律問題的解釋就建設(shè)工程合同的法定解除，另行作出了專門規(guī)定， 應當引起建設(shè)工程合同的發(fā)包方和承包方的高度重視。一、發(fā)包人解除合同的法定條件司法解釋第 8 條規(guī)定，承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求 解除建設(shè)工程施工合同的，應予支持：1、 明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的；2、合同約定的期限內(nèi)沒有完工， 且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍 未完工的；3、 已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復的；4、 將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。本條是關(guān)于發(fā)包人行使合同解除權(quán)的法定條件。只要承包人具有了 上述情形

4、之一，發(fā)包人即可依據(jù)法律規(guī)定解除合同。1、明確表示或以行為表明不履行合同主要義務。實踐中認定“以行為表示將不履行合同主要義務”，多是以承包人 的停工行為為依據(jù)的。對于承包人的停工行為，應視具體情況來認定其是不是 拒絕履行合同主要義務。如果因為發(fā)包方未能履行其合同義務致使承包人不具 備施工條件的，則不能認為是承包人以行為表示不履行合同主要義務。 如當事 人在施工合同中約定了發(fā)包方的預付款義務、支付進度款的義務以及其他實現(xiàn) 開工條件等義務，但發(fā)包方未履行上述義務致使承包人開工或施工重大困難的， 承包人可以停工。這里承包人的停工可認為是行使先履行抗辯權(quán)，明確表示或 以行為表明不履行合同主要義務的違約

5、行為。實踐中，經(jīng)常見到的情況是，承包方為了承攬到工程，在簽訂合同的時候，將 工程價款壓得很低。在簽訂合同后或者在履行合同中，發(fā)現(xiàn)繼續(xù)履行合同將不 能有任何盈利，甚至賠本。在與發(fā)包方協(xié)商無果后，擅自停工或者中途退場， 這時則可以認定為，以行為表示將不履行合同主要義務。2、合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完 工的3/ 6工期延誤，是承包方的違約行為。如施工者組織能力的因素、發(fā)包 方在施工合同中壓縮工期、發(fā)生工期遲延時未能及時簽證，致使產(chǎn)生合同糾紛 時，承包人無法有效舉證。工程未能在合同約定的期限內(nèi)完工，其原因可能是多方面的，不可歸責于承包 人的原因，則不能由承包人承擔工期延

6、誤的責任。 一般而言， 當事人會在合同 中約定工期順延的情形，主要包括以下幾個方面：發(fā)包人未能按合同約定提供 圖紙和開工條件；發(fā)包人未能按約定支付工程預付款、進度款，致使施工不能 正常進行；工程師未按照合同約定提供所需的指令、批準等，致使施工不能正 常進行；設(shè)計變更和工程量增加；不可抗力等。工期順延的舉證責任在承包人， 承包人應在合同履行過程中收集和固定這些證據(jù)并及時簽證確認。否則糾紛產(chǎn) 生后，承包人將會因舉證不能而承擔違約責任。是否支持發(fā)包人解除合同的主張時，還應適當考慮合同工期對發(fā)包人的合同目 的實現(xiàn)的影響及工程延誤對發(fā)包人造成的損失大小。如果發(fā)包方為生產(chǎn)經(jīng)營性 的企業(yè)，合同的標的為廠房或

7、經(jīng)營用房，則可認為工期延誤對發(fā)包方合同目的 實現(xiàn)有重大影響；反之，若為辦公用房或生活用房，則可認為工期延誤非重大 影響發(fā)包人的合同目的實現(xiàn)，此時，應不支持發(fā)包人的合同解除主張，但承包 人應承擔工期延誤的違約責任。3、承包人已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復的。質(zhì)量不合格不能通過竣工驗收，工程就不能投入使用，發(fā)包方的合 同目的就會落空。如果承包人拒絕修復，當然應允許發(fā)包人解除合同。這里的 工程質(zhì)量不合格，只能是限于工程主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格。只有工程主體結(jié)構(gòu)質(zhì) 量不合格，才可能認定為發(fā)包人的合同目的無法實現(xiàn)。對于非主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量 瑕疵，則應當以減少價款或者支付違約金等救濟方式解決，而不能解除合

8、同。4、發(fā)包方非法轉(zhuǎn)包和違法分包。對于轉(zhuǎn)包行為和分包行為應區(qū)別對待。對于分包，則不宜一刀切認 為發(fā)包方都可以行使解除權(quán)。如果分包單位是具有分包工程相應資質(zhì)，且其資 質(zhì)等級或施工能力和總承包人相當甚至高于總承包人，則不一定一律支持發(fā)包 人的主張。對于轉(zhuǎn)包，如果工程已經(jīng)竣工驗收，發(fā)包方也可以主張按照實際施 工人的資4/ 6質(zhì)等級結(jié)算工程款。不一定非要提出解除合同。二、承包人解除合同的法定條件司法解釋第 9 條規(guī)定，發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包 人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應義務，承包人請求解除建設(shè) 工程施工合同的，應予支持：1、未按約定支付工程價款的；2、提供的主要建筑材料、建筑

9、構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；3、不履行合同約定的協(xié)助義務的?？梢钥闯?，承包人解除合同的條件要嚴于發(fā)包人。承包人只要具備 了司法解釋第 8 條規(guī)定的 4 種情形之一，發(fā)包人就可以解除合同。但是，發(fā)包 人具備了司法解釋第9 條規(guī)定的情形，還必須達到了“致使承包人無法施工， 且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應義務”的條件，承包人才能解除合同。那 么，合理期限是幾天呢。建設(shè)工程中一般履行合同義務的期限一般為28 天。如果沒有特別約定，可以以 28 天為限。因此，承包方催告以后，28 天發(fā)包方還 不履行義務的，承包方才有權(quán)解除合同。1、發(fā)包人未按約定支付工程款。合同若沒有約定承包人的墊資義務，則發(fā)包人

10、應承擔支付工程款的 合同義務。合同法規(guī)定，一方當事人不履行合同主要義務，經(jīng)對方催告后，在 合理期限內(nèi)仍不履行的，對方可以解除合同。然而，司法解釋中，則限定該不 履行主要義務的違約行為還要達到了承包人無法施工程度，即履行困難。 所以，承包方以發(fā)包方拒付工程款為由解除合同，必須符合以下條件時。第一、 有拒付工程款的事實；第二、達到了承包方無法繼續(xù)施工的程度；第三、承包 方要催告；第四、催告以后 28 天內(nèi)，發(fā)包方還不履行合同義務的，承包方才有 權(quán)解除合同。 第五、 解除合同要通知到發(fā)包方。 否則， 承包方要對逾期完工承 擔違約責任。5/ 62、發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性

11、 標準。法律及行政法規(guī)規(guī)定了承包人對發(fā)包方提供的建筑材料、設(shè)備和構(gòu) 配件有檢驗的義務，未經(jīng)檢驗或檢驗不合格的，不得使用（見解釋第12 條、合同法第 256 條和建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第 29 條）。這一義務的設(shè)定，是為 了確保建設(shè)工程的質(zhì)量。若違反這一義務，建設(shè)工程出現(xiàn)質(zhì)量瑕疵，承包人被 推定為具有過錯，應承擔相應的過錯責任，承包人要提供相應的反證則是相當 困難的。因此，此時，賦予承包人合同法定解除權(quán)具有一定的制度意義。但實 踐操作中，承包人是否會援引該條行使合同解除權(quán)則不無疑問。為合理有效規(guī) 避承包人的責任，承包人應在合同中約定：發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑 構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的，經(jīng)承包人催告后，發(fā)包人在合理期限內(nèi)仍 未更換的，承包人可自行更換，費用由發(fā)包方承擔，工期相應順延。3、 發(fā)包人不履行其他協(xié)助義務發(fā)包人的協(xié)助義務視施工工程的內(nèi)容不同而不同，一般包括提供甲 供建筑材料、提供施工場地、辦理施工所需的相關(guān)手續(xù)、提供施工圖紙等、合同解除后的處理原則司法解釋第十條規(guī)定： 建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成