簡述我國簡述我國境外投資立法現(xiàn)狀及其完善的應(yīng)用

1、A thesis submitted toXXXin partial fulfillment of the requirementfor the degree ofMaster of Engineering簡述我國境外投資立法現(xiàn)狀及其完善論文關(guān)鍵詞:境外投資境外并購法律政策支持體系論文摘要:為鼓勵和支持有條件的企業(yè)對外投資,我國已制定并陸續(xù)出臺了包括產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策、外匯管理、稅收、金融支持及特殊類別專項立法等在內(nèi)的一系列相關(guān)的法律政策。在當(dāng)前形勢下,需要進(jìn)一步完善相關(guān)法律法規(guī)體系以提高我國企業(yè)境外投資的規(guī)范性和有效性。近兩年,在全球金融危機的影響下,伴隨著人民幣國際化進(jìn)程的加速以及境外投資成本

2、的降低,我國企業(yè)境外投資積極性高漲。然而,境外投資是一種國際戰(zhàn)略行為,除了企業(yè)不斷提高自身對法律制度(包括母國和東道國)的利用水平和法律風(fēng)險規(guī)避能力外,還需要政府給予相對完備的全方位的法律政策支持,以保證投資行為的規(guī)范性和有效運行。本文擬分析我國境外投資的相關(guān)界定及立法體系現(xiàn)狀,并就我國企業(yè)境外投資法律制度的完善提出建議。一、境外投資與境外并購境外投資與境外并購是兩個相關(guān)聯(lián)的概念。境外投資是指我國企業(yè)通過新設(shè)(獨資、合資、合作等)、收購、兼并、參股、注資、股權(quán)置換等方式在境外設(shè)立企業(yè)或取得既有企業(yè)所有權(quán)、管理權(quán)或產(chǎn)品支配權(quán)等權(quán)益的經(jīng)濟活動。而境外并購系指國內(nèi)企業(yè)及其控股的境外中資企業(yè)通過購買境

3、外企業(yè)的股權(quán)或資產(chǎn)的方式(包括參股、股權(quán)置換等)獲得該企業(yè)的資產(chǎn)或經(jīng)營控制權(quán)的投資行為。無論是新設(shè)還是收購、兼并或其他方式,企業(yè)投資的目的都是為了享有收益,使投資取得更大的回報。從現(xiàn)實來看,誰實際控制了企業(yè),成為事實上的決策者,就可以享有各種收益。除了新設(shè)方式,要想取得境外企業(yè)的控制權(quán),一般需要通過控股權(quán)取得,而控股權(quán)是由收購股權(quán)實現(xiàn)的,因此作為實現(xiàn)企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的主要手段的收購與兼并(即境外并購)便成為了眼下多數(shù)企業(yè)境外投資熱衷的模式。二、我國企業(yè)境外投資法律政策支持體系現(xiàn)狀為支持企業(yè)境外并購,我國政府已制定并陸續(xù)出臺了一系列相關(guān)的法律政策,鼓勵和支持有條件的企業(yè)對外投資。這些法律法規(guī)大致可

4、分為產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策、外匯管理、稅收、金融支持及特殊類別專項立法等類別。(一)產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策在產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策方面,國家發(fā)改委和商務(wù)部制定了一系列法律法規(guī),從項目立項、前期報告、項目審核到撤銷境外投資,為企業(yè)的境外并購行為提供了相應(yīng)的法律依據(jù),主要包括境外投資項目核準(zhǔn)暫行管理辦法、關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項的規(guī)定、企業(yè)境外并購事項前期報告制度、境外中資企業(yè)(機構(gòu))報到登記制度、關(guān)于規(guī)范境外中資企業(yè)撤銷手續(xù)的通知、關(guān)于調(diào)整境外投資核準(zhǔn)有關(guān)事項的通知等。2009年3月,商務(wù)部發(fā)布了境外投資管理辦法,除了保留商務(wù)部對少數(shù)重大或敏感性(包括1億美元以上的境外投資、特定國別的對外投資等)的境外投資的核準(zhǔn)權(quán)

5、限外,大部分權(quán)限下放到省級,同時大大簡化對外投資的核準(zhǔn)程序。6月8日,國家發(fā)展改革委發(fā)布了關(guān)于完善境外投資項目管理有關(guān)問題的通知,通知明確了由國家發(fā)展改革委核準(zhǔn)或由國家發(fā)展改革委審核后報國務(wù)院核準(zhǔn)的境外投資項目,包括境外收購項目和境外競標(biāo)項目。(二)政府服務(wù)政策在我國企業(yè)實施“走出去”的過程中,商務(wù)部等有關(guān)部委一直致力于建設(shè)和完善境外投資信息平臺,開展境外投資綜合績效評價,建立企業(yè)境外投資意向信息庫,實行國別投資經(jīng)營障礙報告制度,并成立中國企業(yè)境外商務(wù)投訴中心,為企業(yè)開展境外投資提供權(quán)威的信息和相關(guān)技術(shù)指導(dǎo)。此外,商務(wù)部、外交部、國家發(fā)展改革委等部門分別于2004年7月、2005年10月及20

6、07年1月發(fā)布了對外投資國別產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄(一)(二)和(三),凡符合導(dǎo)向目錄并經(jīng)核準(zhǔn)持有對外投資批準(zhǔn)證書的企業(yè),優(yōu)先享受國家在資金、外匯、稅收、海關(guān)、出入境等方面的優(yōu)惠政策。2009年7月,商務(wù)部對外經(jīng)濟合作網(wǎng)對外正式發(fā)布161個國家和地區(qū)的對外投資合作國別(地區(qū))指南。指南既介紹了所在國(地區(qū))與投資合作有關(guān)的基本信息,包括有關(guān)法律法規(guī)、官方統(tǒng)計數(shù)據(jù)和其他政治、經(jīng)濟和社會發(fā)展等方面的情況,又指出了我國企業(yè)在所在國家(地區(qū))開展業(yè)務(wù)可能遇到的問題,給企業(yè)以必要提示和建議。(三)金融支持從金融支持來看,發(fā)改委與中國進(jìn)出口銀行在2004年10月下發(fā)的關(guān)于對國家鼓勵的境外投資重點項目給予信貸支持的通

7、知中,提出了雙方共同建立境外投資信貸支持機制,如果企業(yè)由于資金等問題,無法承擔(dān)對國家利益有重大影響的海外投資任務(wù),政府所提供的“境外投資專項貸款”將發(fā)揮巨大的作用。此后,相關(guān)部門陸續(xù)發(fā)布了關(guān)于進(jìn)一步加強對境外投資重點項目融資支持有關(guān)問題的通知、關(guān)于對外經(jīng)濟技術(shù)合作專項資金支持政策有關(guān)問題的通知、關(guān)于金融支持服務(wù)業(yè)加快發(fā)展的若干意見、關(guān)于服務(wù)外包產(chǎn)業(yè)發(fā)展融資支持工作的指導(dǎo)意見等文件。2008年12月,銀監(jiān)會發(fā)布商業(yè)銀行并購貸款風(fēng)險管理指引特別要求,符合條件的商業(yè)銀行對資質(zhì)優(yōu)良的中國企業(yè)在海外市場實施產(chǎn)業(yè)重組、升級和整合等操作時,提供必要的金融支持。(四)外匯管理早在1989年2月,國家外匯管理局

8、就發(fā)布了經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的境外投資外匯管理辦法,又于次年6月發(fā)布了境外投資外匯管理辦法實施細(xì)則,對境外投資的外匯管理方面的事項做出了明確規(guī)范。此后,國家外匯管理局相繼發(fā)布了關(guān)于簡化境外投資外匯資金來源審查有關(guān)問題的通知、關(guān)于進(jìn)一步深化境外投資外匯管理改革有關(guān)問題的通知、關(guān)于跨國公司外匯資金內(nèi)部運營管理有關(guān)問題的通知等文件,不斷放松外匯管制,簡化外匯管理審批流程。2005年8月,國家外匯局發(fā)布關(guān)于調(diào)整境內(nèi)外匯指定銀行為境外投資企業(yè)提供融資性對外擔(dān)保管理方式的通知,將境內(nèi)外匯指定銀行為中國境外投資企業(yè)融資提供對外擔(dān)保的管理方式由逐筆審批調(diào)整為年度余額管理。次年6月,外匯局不再對各分局核定境外投資購匯額

9、度,并且允許境內(nèi)投資者先行匯出與其境外投資有關(guān)的前期費用。2008年8月新修訂的中華人民共和國外匯管理條例,又簡化了對境外直接投資外匯管理的行政審批,增設(shè)境外主體在境內(nèi)籌資、境內(nèi)主體對境外證券投資和衍生產(chǎn)品交易、境內(nèi)主體對外提供商業(yè)貸款等交易項目的管理原則。2009年7月,國家外匯局發(fā)布境內(nèi)機構(gòu)對外直接投資外匯管理規(guī)定,取代1989年的境外投資外匯管理辦法,進(jìn)一步緩解境外投資企業(yè)融資難的問題,以支持境內(nèi)企業(yè)“走出去”。 (五)稅收政策為配合“走出去”戰(zhàn)略的實施,我國不斷完善稅收政策,制定實施境外所得計征所得稅暫行辦法,初步形成了我國企業(yè)境外投資稅收管理制度;加快稅收協(xié)定談簽和執(zhí)行力度,建立稅收

10、情報交換機制,規(guī)范相互協(xié)商程序,為我國境外投資企業(yè)解決稅務(wù)糾紛,提供了良好的稅收服務(wù),較好地維護(hù)了企業(yè)利益。(六)特殊類別專項立法此外,對于一些特殊行業(yè)或企業(yè)的海外投資,相關(guān)部門出臺了單項法規(guī)予以規(guī)范,包括煙草行業(yè)企業(yè)境外投資項目管理辦法、鐵路事業(yè)單位對外投資管理辦法、全國社會保障基金境外投資管理暫行規(guī)定以及保險資金境外投資管理暫行辦法。而為規(guī)范國有企業(yè)的境外投資、保證國有資產(chǎn)的保值增值,國資委等部門制定出臺了更具體的法律法規(guī),主要有境外國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理暫行辦法實施細(xì)則、境外國有資產(chǎn)管理暫行辦法、關(guān)于加強中央企業(yè)重大投資項目管理有關(guān)問題的通知、關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范中央企業(yè)投資管理的通知等。以上簡

11、要列出了我國現(xiàn)有的規(guī)范企業(yè)境外投資領(lǐng)域的法律法規(guī),可以看出,相關(guān)法律政策主要散見于各類部門規(guī)章中,數(shù)量還比較有限,有一些規(guī)定缺乏實際可操作性,隨著我國企業(yè)境外投資的活動越來越頻繁,有進(jìn)一步完善的必要性和緊迫性。三、完善我國企業(yè)境外投資法律制度的若干建議第一,需要將境外投資領(lǐng)域某些帶有根本性質(zhì)的規(guī)定上升到法律層面,提高立法層級,制定統(tǒng)一完整的境外投資促進(jìn)法、境外投資責(zé)任法、境外投資規(guī)劃法(包括產(chǎn)業(yè)政策、投資主體、投資地區(qū)、投資行業(yè)的規(guī)劃)、境外投資保險法等等,改變境外投資法律規(guī)定過于分散的現(xiàn)狀。第二,需要進(jìn)一步明確對外投資管理的職責(zé)與分工。強調(diào)商務(wù)部作為政府主管部門的角色,與國有資產(chǎn)管理委員會、

12、國家外匯管理局、稅務(wù)總局、銀監(jiān)會、保監(jiān)會等多個專業(yè)監(jiān)管部門的分工,在相應(yīng)的法律法規(guī)的約束范圍內(nèi),各自做好自身的工作。在積極促進(jìn)、大力服務(wù)、有效監(jiān)管的前提下,加強信息交流、溝通與共享,相互配合,減少不必要的環(huán)節(jié),盡量減少企業(yè)的負(fù)擔(dān),提高效率,使企業(yè)的各類境外投資活動有法可依、有章可循。第三,相關(guān)部門需要制定境外投資行業(yè)指導(dǎo),明確國家重點支持的企業(yè)境外投資的重點領(lǐng)域,比如境外石油、天然氣和重要礦產(chǎn)資源等領(lǐng)域、先進(jìn)制造業(yè)領(lǐng)域、對外基礎(chǔ)設(shè)施等領(lǐng)域,引導(dǎo)企業(yè)的境外投資行為,避免盲目性。第四,完善稅收政策,進(jìn)一步做好對境外投資企業(yè)的稅收服務(wù)與管理。為提高和保護(hù)企業(yè)境外投資的積極性,結(jié)合新的企業(yè)所得稅法的實

13、施,制定間接抵免的具體操作辦法,以便使境外投資的企業(yè)能夠盡快地享受稅法規(guī)定的間接抵免優(yōu)惠。此外,應(yīng)充分發(fā)揮和其他國家已簽訂的避免雙重征稅協(xié)定,避免和消除雙重征稅;應(yīng)通過外交等手段與合同國建立起良好的溝通渠道,形成相應(yīng)的爭端解決機制。除了所得稅以外,還要進(jìn)一步完善企業(yè)境外投資運輸設(shè)備的出口退稅政策,針對不同類型的企業(yè)充分考慮其對外投資的特點,改進(jìn)政策支持方式,加大政策支持力度,規(guī)范管理程序,促進(jìn)企業(yè)對外投資的順利開展。第五,進(jìn)一步加強境外投資的金融支持并放寬企業(yè)海外投資的外匯管制。這主要包括以下幾個方面:第一,進(jìn)一步改進(jìn)和完善境外投資外匯管理,健全境外投資項下跨境資金流入出的統(tǒng)計檢測和預(yù)警機制;第二,政府適當(dāng)放松對企業(yè)的金融控制,賦予適合條件的并購企業(yè)以必要的海外融資權(quán),開拓國際化的融資渠道,并由國家給予必要的擔(dān)保,允許其通過發(fā)行股票和債券、成立基金等方式在國際金融市場上直接融資;第三,積極推進(jìn)投資企業(yè)與國內(nèi)金融機構(gòu)的股權(quán)滲透,組成大型跨國企業(yè);第四,進(jìn)一步構(gòu)建適合投資業(yè)務(wù)的合理開放的融資環(huán)境,鼓勵投資公司通過信貸、擔(dān)保等多種形式給予企業(yè)境外投資以必要的融資支持;第五,明確重點