股份合作制企業(yè)法律規(guī)定

1、一、申 請(qǐng)?jiān)O(shè)立股份合作制企業(yè)需提交的文件和證件（ 一 ） 全體股東簽署的協(xié)議書或企業(yè)職工代表大會(huì)通過本企業(yè)改組為股份合 作制企業(yè)的決議；其中股東全部為自然人的，其簽暑的協(xié)議書應(yīng)經(jīng)過公證； （ 二 ） 全體股東指定代表或委托代理人書面證明，以及被指定的代表或受委 托人的身份證明；（三） 企業(yè)章程及股東會(huì)通過企業(yè)章程的決議；（ 四 ） 董事產(chǎn)生及董事會(huì)選舉產(chǎn)生董事長(zhǎng)的決議；（五） 資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告及對(duì)資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果的認(rèn)可和確認(rèn)證明；（六） 驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；（ 七 ） 股東合法身份證明和股東名冊(cè)；股東名冊(cè)應(yīng)載明股東的姓名、住所、出資數(shù)額、出資方式等。改組設(shè) 立或職工股東人數(shù)較多的股份合作制企業(yè)也可

2、由原所在企業(yè)勞資部門在股 東名冊(cè)上簽章后，不再提供股東身份證明。（八） 法定代表人的身份證明及任職文件；（九） 住所及經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的合法使用證明；（十） 改組設(shè)立的股份合作制企業(yè)還應(yīng)提交有關(guān)主管部門的審批文件；（十一） 其他文件、證件。二、股份合作制企業(yè)的特點(diǎn)股份合作制企業(yè)是指依法發(fā)起設(shè)立的、企業(yè)資本以企業(yè)職工股份為主 構(gòu)成，職工股東共同出資、共同勞動(dòng)、民主管理、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，所有職工股 東以其所持股份為限對(duì)企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，企業(yè)以全部資產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法 人。股份合作制企業(yè)：既不同于股份制企業(yè)，也不同于合作制企業(yè)和合伙 企業(yè)，它是以勞動(dòng)合作為基礎(chǔ)，吸收了一些股份制的作法，使勞動(dòng)合作和 資本合作有機(jī)結(jié)合，

3、是我國(guó)合作經(jīng)濟(jì)的新發(fā)展，也是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中 集體經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一種新的組織形式。目前我國(guó)尚無一部專門調(diào)整和規(guī)范股 份合作制企業(yè)的法律或法規(guī)，有關(guān)規(guī)定散見于一些政府文件和部分地方政 府制定的地方規(guī)章中。但從目前各地的改革實(shí)踐和法律原理夾分析，股份 合作制企業(yè)有以下特點(diǎn)：一、股份合作制企業(yè)是獨(dú)立的企業(yè)法人。股份合作制企業(yè)必須符合民法 通則規(guī)定的企業(yè)法人的必備條件，依法定程序設(shè)立，能夠獨(dú)立承擔(dān)法律 責(zé)任。二、股份合作制企業(yè)的股東主要是本企業(yè)的職工，原則上不吸收其他人人 股。但是企業(yè)職工人股實(shí)行自愿，應(yīng)鼓勵(lì)和采取優(yōu)惠辦法吸引職工投資入 股，不得強(qiáng)行要求職工人股。三、股份合作制企業(yè)依法設(shè)立董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)

4、、經(jīng)理等現(xiàn)代企業(yè)的管理機(jī) 構(gòu)，企業(yè)職工通過職工股東大會(huì)形式實(shí)行民主管理。股份合作制企業(yè)的職 工股東大會(huì)既是企業(yè)的股東大會(huì)，又是企業(yè)的職工代表大會(huì)，是股份民主 和勞動(dòng)民主的適當(dāng)結(jié)合，是企業(yè)職工參與企業(yè)民主管理最有效的形式。四、股份合作制體現(xiàn)了勞動(dòng)合作和資本合作的有機(jī)結(jié)合。在股份合作制企 業(yè)中，職工既是企業(yè)的勞動(dòng)者，又是企業(yè)的出資者，這種企業(yè)在合作制的 基礎(chǔ)上吸收了股份制的做法，是促進(jìn)生產(chǎn)力發(fā)展的公有制實(shí)現(xiàn)形式之一。五、股份合作企業(yè)兼顧營(yíng)利性和企業(yè)職工間的互助性。作為一種企業(yè)，它 是以營(yíng)利最大化為目的，但營(yíng)利性不是其追求的唯一目標(biāo)，企業(yè)職工間的 互助性是推動(dòng)這一新型經(jīng)濟(jì)組織形式發(fā)展的直接原因；企業(yè)

5、在取得適當(dāng)營(yíng) 利的同時(shí)，始終將提高勞動(dòng)者的業(yè)務(wù)素質(zhì)、互助一定范圍的利益群體、滿 足職工對(duì)物質(zhì)和精神生活的更高層的需要作為又一重要目標(biāo)。六、在勞動(dòng)分配方式上，股份合作制企業(yè)實(shí)行按資分配和按勞分配相結(jié)合。 股份合作制企業(yè)的職工既然是股東又是勞動(dòng)者，所以其取得收入的途徑有 兩種；一是工資收入，實(shí)行按勞分配，多勞多得；二是資本分紅，按其入 股多少?zèng)Q定；從稅后企業(yè)利潤(rùn)中取得，同股同酬。三、國(guó)家體改委發(fā)展城市股份合作制企業(yè)的指導(dǎo)意見近些年來， 在城市小企業(yè)改革中， 各地借鑒農(nóng)村改革的經(jīng)驗(yàn)， 積極試 行股份合作制。 黨的十四屆三中全會(huì)的決定明確提出國(guó)有小企業(yè)和集 體企業(yè)可以實(shí)行股份合作制。 各地著眼于從整體

6、上搞好國(guó)有和集體經(jīng)濟(jì)， 從明確投資主體、落實(shí)產(chǎn)權(quán)責(zé)任入手，大膽探索， 逐步加快了小企業(yè)改革 的步伐， 股份合作制成為城市小企業(yè)改制的重要形式，使一大批小企業(yè)煥 發(fā)了生機(jī)。 股份合作制企業(yè)迅速發(fā)展，目前已經(jīng)具有了相當(dāng)?shù)囊?guī)模。 為 了總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，明確若干重要問題， 推動(dòng)股份合作制健康發(fā)展，提出如 下意見。一、股份合作制適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求， 促進(jìn)了生產(chǎn)力的發(fā)展。 股份合作制符合社會(huì)主義初級(jí)階段的生產(chǎn)力發(fā)展水平， 符合目前國(guó)有小企 業(yè)和集體企業(yè)的實(shí)際狀況，符合建立現(xiàn)代企業(yè)制度要求的產(chǎn)權(quán)清晰、 權(quán)責(zé) 明確、政企分開和管理科學(xué)的改革方向， 在實(shí)踐中收到了明顯的效果。實(shí) 行股份合作制， 落實(shí)了企業(yè)

7、資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)責(zé)任，提高了職工對(duì)企業(yè)資產(chǎn)的關(guān)心 程度和風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，增強(qiáng)了企業(yè)的凝聚力，調(diào)動(dòng)了職工的積極性； 促進(jìn)了政 府職能的轉(zhuǎn)變和政企分開， 加快了企業(yè)成為自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、自我約 束、 自我發(fā)展的法人實(shí)體和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)主體的進(jìn)程；為企業(yè)開辟了一條新的 融資渠道， 促進(jìn)了企業(yè)的技術(shù)改造、結(jié)構(gòu)調(diào)整、 機(jī)制轉(zhuǎn)換和企業(yè)管理的改進(jìn)，提高了企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益。同時(shí)， 實(shí)行股份合作制對(duì)發(fā)展地方經(jīng)濟(jì)、增 加財(cái)政收入、 保障職工就業(yè)和保持社會(huì)穩(wěn)定起到了積極作用。 股份合作 制的實(shí)踐為深化企業(yè)改革提供了有益的啟示。二、股份合作制是采取了股份制一些做法的合作經(jīng)濟(jì)， 是社會(huì)主義 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中集體經(jīng)濟(jì)的一種新的組織形式。在股份合作制

8、企業(yè)中， 勞動(dòng)合 作和資本合作有機(jī)結(jié)合。勞動(dòng)合作是基礎(chǔ)，職工共同勞動(dòng)， 共同占有和使 用生產(chǎn)資料，利益共享，風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)，實(shí)行民主管理， 企業(yè)決策體現(xiàn)多數(shù)職 工的意愿；資本合作采取了股份的形式，是職工共同為勞動(dòng)合作提供的條 件， 職工既是勞動(dòng)者，又是企業(yè)出資人。 勞動(dòng)合作與資本合作相結(jié)合有 利于共同勞動(dòng)條件的改善、 企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)能力的提高和勞動(dòng)者長(zhǎng)遠(yuǎn)利益的增 加。 股份合作制是能夠促進(jìn)生產(chǎn)力發(fā)展的公有制實(shí)現(xiàn)形式，是現(xiàn)階段勞動(dòng) 者創(chuàng)造就業(yè)機(jī)會(huì)、 走向共同富裕的一條重要途徑。三、股份合作制是在改革中群眾大膽探索、 勇于實(shí)踐的重大成果。股 份合作制企業(yè)既不是股份制企業(yè)， 也不是合伙企業(yè)，與一般的合作制企業(yè)

9、也不同， 是在實(shí)踐中產(chǎn)生并不斷發(fā)展完善的新型的企業(yè)組織形式。 發(fā)展 股份合作制企業(yè)要尊重群眾的實(shí)踐，尊重群眾的意愿， 尊重群眾的選擇； 要按照積極支持，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，正確引導(dǎo)，健康發(fā)展的方針，依靠群眾在實(shí) 踐中積極探索創(chuàng)新。四、股份合作制企業(yè)是獨(dú)立法人， 以企業(yè)全部資產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，主 要由本企業(yè)職工個(gè)人出資， 出資人以出資額為限對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。五、職工投資入股。在自愿的基礎(chǔ)上， 鼓勵(lì)企業(yè)職工人人投資入股， 也允許少數(shù)職工暫時(shí)不入股。 未投資入股的職工可以在企業(yè)增資擴(kuò)股時(shí)投 資入股。 職工之間的持股數(shù)可以有差距，但不宜過分懸殊。 不吸收本企 業(yè)以外的個(gè)人入股。職工離開企業(yè)時(shí)其股份不能帶走，

10、必須在企業(yè)內(nèi)部轉(zhuǎn) 讓，其他職工有優(yōu)先受讓權(quán)。六、職工個(gè)人股和職工集體股應(yīng)在總股本中占大多數(shù)。企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)置 職工個(gè)人股， 還可根據(jù)情況設(shè)置職工集體股、國(guó)家股、法人股。 職工個(gè) 人股是職工以自己合法財(cái)產(chǎn)向本企業(yè)投資所形成的股份。 職工集體股是本 企業(yè)職工以共有的財(cái)產(chǎn)折股或向本企業(yè)投資所形成的股份。國(guó)家股、法人 股是國(guó)家、 法人單位已經(jīng)投入的資產(chǎn)折股或新增投資入股所形成的股份。 股東不能退股。 企業(yè)是否設(shè)置國(guó)家股、 法人股和職工集體股， 國(guó)家股、 法 人股的出資人如何保障投資收益，由企業(yè)出資人協(xié)商議定。七、堅(jiān)持職工民主管理，職工享有平等權(quán)利。 股份合作制企業(yè)實(shí)行職 工股東大會(huì)制度， 職工股東大會(huì)是企

11、業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)實(shí)行一人一票的 表決方式。 職工股東大會(huì)選舉產(chǎn)生董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員。 企業(yè)也可不設(shè) 董事會(huì)，由職工股東大會(huì)選舉產(chǎn)生或聘任總經(jīng)理。 企業(yè)的年度預(yù)、決算和 利潤(rùn)分配方案、重大投資事項(xiàng)、 企業(yè)分立、合并、 解散等重大決策必須 經(jīng)職工股東大會(huì)批準(zhǔn)。股份合作制企業(yè)必須制定章程，章程經(jīng)出資人同意、 職工股東大會(huì)批準(zhǔn)，對(duì)出資人、職工股東大會(huì)、 董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、總經(jīng)理 等具有約束力。八、董事會(huì)是職工股東大會(huì)的常設(shè)機(jī)構(gòu)， 向職工股東大會(huì)負(fù)責(zé)。董事 長(zhǎng)是企業(yè)法定代表人， 由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。 除董事長(zhǎng)外其他董事應(yīng)為兼職。 總經(jīng)理可以由董事會(huì)聘任，也可以由董事長(zhǎng)兼任。 總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)日常工 作，向董

12、事會(huì)報(bào)告工作。不設(shè)董事會(huì)的企業(yè)， 總經(jīng)理是企業(yè)法定代表人， 負(fù)責(zé)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理， 向職工股東大會(huì)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。 監(jiān)事會(huì)負(fù)責(zé)對(duì)董 事會(huì)和總經(jīng)理及其他管理人員的工作進(jìn)行監(jiān)督， 直接向職工股東大會(huì)報(bào)告工作。是否設(shè)立監(jiān)事會(huì)由股東大會(huì)決定， 不設(shè)立監(jiān)事會(huì)的企業(yè)應(yīng)設(shè) 1至 2名監(jiān)事。九、企業(yè)實(shí)行按勞分配與按股分紅相結(jié)合的分配方式。職工工資、獎(jiǎng) 金分配要遵循“效率優(yōu)先，兼顧公平” 的原則， 工資總額的增長(zhǎng)幅度應(yīng) 低于企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的增長(zhǎng)幅度， 職工實(shí)際平均工資增長(zhǎng)幅度應(yīng)低于本企業(yè) 勞動(dòng)生產(chǎn)率增長(zhǎng)幅度。 企業(yè)的稅后利潤(rùn)應(yīng)按規(guī)定提取法定公積金和公益 金， 有條件的企業(yè)還應(yīng)該提取任意公積金。余下的部分為可分配利潤(rùn)，

13、實(shí) 行按股分紅。 經(jīng)職工股東大會(huì)同意， 還可以在可分配利潤(rùn)中提取一部分 進(jìn)行按勞分紅，用于獎(jiǎng)勵(lì)對(duì)企業(yè)有特殊貢獻(xiàn)的職工。 職工集體股的紅利也 可以用于按勞分紅， 還可以用于補(bǔ)充職工社會(huì)保障費(fèi)用，或用于職工集體 股的增資擴(kuò)股。十、企業(yè)改制應(yīng)取得職工代表大會(huì)、 出資人和主管部門的同意，由企 業(yè)提出申請(qǐng)，經(jīng)政府指定的部門審批。十一、企業(yè)清產(chǎn)核資按國(guó)家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行， 同時(shí)應(yīng)有企業(yè)出資人和職 工代表參加。 資產(chǎn)評(píng)估要由有國(guó)家認(rèn)可資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行， 評(píng)估結(jié)果 要經(jīng)過出資人的認(rèn)可和有關(guān)部門的確認(rèn)。十二、原有企業(yè)非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)可以進(jìn)行剝離， 獨(dú)立運(yùn)作或委托改制后 的企業(yè)代管，減輕企業(yè)的負(fù)擔(dān)。 經(jīng)政府批準(zhǔn)，可以采

14、取多種途徑， 解決 企業(yè)改制前離退休人員養(yǎng)老統(tǒng)籌和醫(yī)療費(fèi)用不足等問題。十三、按照誰投資誰享有產(chǎn)權(quán)的原則， 搞好原有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的界定工作。 國(guó)家、 法人單位等出資人在企業(yè)中的投資及投資收益所形成的所有者權(quán)益 歸出資人所有。企業(yè)原有獎(jiǎng)金節(jié)余、工資儲(chǔ)備基金， 可以折成個(gè)人股投入 企業(yè)， 也可以用于企業(yè)改制前職工的個(gè)人補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)及醫(yī)療保險(xiǎn)。十四、切實(shí)保障國(guó)有和集體權(quán)益， 防止公有財(cái)產(chǎn)流失。屬于國(guó)家和集 體所有的凈資產(chǎn)， 在改制時(shí)應(yīng)按市場(chǎng)原則有償轉(zhuǎn)讓，不能將國(guó)有、 集體 的凈資產(chǎn)無償分給個(gè)人。轉(zhuǎn)讓企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)、集體資產(chǎn)的收入， 要實(shí)行專 項(xiàng)管理，用于國(guó)有經(jīng)濟(jì)和集體經(jīng)濟(jì)的投入， 可留在改制后的企業(yè)有償使用

15、， 也可以作為資本金投入其他企業(yè)。十五、完成改制或新設(shè)立的企業(yè)， 應(yīng)到工商管理部門辦理登記。符合 條件、手續(xù)齊全的， 工商部門應(yīng)準(zhǔn)予登記，企業(yè)類型為股份合作。 已完 成股份合作制改造的企業(yè)，但未登記為股份合作類型的，應(yīng)按要求變更登 記。十六、各地要加強(qiáng)發(fā)展股份合作制企業(yè)工作的領(lǐng)導(dǎo)，解放思想，大膽 探索。 實(shí)行股份合作制是一項(xiàng)重要的制度創(chuàng)新，各地要積極制定實(shí)行股份 合作制的辦法， 抓好組織落實(shí)。各級(jí)體改部門要主動(dòng)做好工作， 在政府 領(lǐng)導(dǎo)下，認(rèn)真搞好調(diào)查研究，協(xié)調(diào)好有關(guān)方面的關(guān)系， 及時(shí)解決實(shí)際工作 中出現(xiàn)的問題。要采取措施， 降低各項(xiàng)收費(fèi)，減少改制成本。十七、切實(shí)搞好教育和引導(dǎo)工作。企業(yè)改制過程

16、中，要教育職工樹立 集體主義和勞動(dòng)合作觀念， 增強(qiáng)主人翁責(zé)任感和參與意識(shí)；樹立市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng) 觀念，增強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)；樹立法制觀念，增強(qiáng)規(guī)范意識(shí)。 要對(duì)企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)和有 關(guān)人員進(jìn)行培訓(xùn)， 學(xué)習(xí)國(guó)家有關(guān)政策和股份合作制的基本規(guī)則，按照國(guó)家 有關(guān)規(guī)定進(jìn)行股份合作制的運(yùn)作。十八、企業(yè)改制后， 要圍繞市場(chǎng)需要制定企業(yè)發(fā)展規(guī)劃，抓緊進(jìn)行改 組和技術(shù)改造工作，搞好勞動(dòng)、人事、工資、社會(huì)保險(xiǎn)等制度改革，加強(qiáng) 企業(yè)內(nèi)部管理， 制定正確的營(yíng)銷策略， 提高市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)能力和經(jīng)濟(jì)效益。 企 業(yè)要正確處理好積累和分配的關(guān)系，采取有效措施， 增加積累，增強(qiáng)企業(yè)發(fā)展后勁十九、 股份合作制是小企業(yè)改革的一種有效形式，但不是唯一形式， 搞活小

17、企業(yè)可以采取多種形式。 各地推進(jìn)股份合作制，要從實(shí)際出發(fā)，扎 扎實(shí)實(shí)地進(jìn)行， 不能盲目追求數(shù)量。 有條件的企業(yè)可實(shí)行股份合作制， 但 要做好有關(guān)方面的工作，保證改制效果。二十、 城市及縣屬國(guó)有小企業(yè)和集體企業(yè)可以按照本 意見的精神， 實(shí)行股份合作制。 各地應(yīng)在不違背股份合作制基本特征的前提下，參照國(guó) 家現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定，結(jié)合企業(yè)的實(shí)際，制定有關(guān)配套政策， 采取措施積極解 決企業(yè)改制中遇到的問題， 促進(jìn)股份合作制企業(yè)健康發(fā)展。四、股份合作制改造中的若干法律問題股份合作制企業(yè)產(chǎn)生于本世紀(jì) 80 年代末 90 年代初，是深化企業(yè)改革 的產(chǎn)物。它在初始時(shí)期以國(guó)有或集體企業(yè)的面目出現(xiàn)，后又從國(guó)有或集體 企業(yè)

18、中分離出來，成為獨(dú)具特色的一種嶄新的企業(yè)組織形式。今后一個(gè)時(shí) 期，對(duì)國(guó)有、集體小企業(yè)進(jìn)行股份合作制改造仍將是我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革的 一個(gè)重要環(huán)節(jié)。鑒于股份合作制企業(yè)在籌集資金、調(diào)動(dòng)勞動(dòng)者的生產(chǎn)積極 性、增加職工收入、實(shí)現(xiàn)政修理職能分離、強(qiáng)化企業(yè)的民主管理等方面的 優(yōu)勢(shì)，它必然成為中小投資者設(shè)立企業(yè)時(shí)要優(yōu)先采用的企業(yè)組織形式。一、股份合作制改造的法律依據(jù) 股份制企業(yè)中的有限責(zé)任公司和股份有限公司由公司法進(jìn)行調(diào)整，是 狹義的股份制企業(yè)；廣義的股份制企業(yè)還應(yīng)當(dāng)包括股份合作制企業(yè)。由于 股份合作制企業(yè)產(chǎn)生的時(shí)間較短，我國(guó)目前還沒有一部關(guān)于股份合作制企 業(yè)的基本法律，股份合作制改造只能依據(jù)一些已經(jīng)相對(duì)滯后了

19、的行政法規(guī) 和國(guó)家及地方的有關(guān)政策進(jìn)行。1 城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例 （ 以下簡(jiǎn)稱條例 ） 此前的股份合作制企業(yè)一般使用國(guó)有或集體企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，有少數(shù)企業(yè)還 使用私營(yíng)企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但企業(yè)的資本由職工投入，這種局面使人們對(duì) 企業(yè)的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)產(chǎn)生了疑問：股份合作制企業(yè)屬于公有制經(jīng)濟(jì)成份還是屬 于私有制經(jīng)濟(jì)成份 ?中共十五大明確了股份合作制企業(yè)的集體所有制經(jīng)濟(jì) 性質(zhì)，指出它是公有制經(jīng)濟(jì)的一種有效的實(shí)現(xiàn)形式。既然股份合作制企業(yè) 是集體所有制企業(yè)，就應(yīng)當(dāng)由條例調(diào)整。但是， 條例發(fā)布于 1991 年，其中沒有具體調(diào)整股份合作制企業(yè)的規(guī)范，并且股份合作制改革措施 大部分與條例相抵觸，如果企業(yè)改制仍依據(jù)條例進(jìn)行

20、，深化企業(yè) 改革將寸步難行。2 關(guān)于發(fā)展城市股份合作制企業(yè)的指導(dǎo)意見 （ 以下簡(jiǎn)稱意見 ） 國(guó)家體改委于 1997 年 6 月下發(fā)的意見對(duì)當(dāng)前國(guó)有、集體小企業(yè)的股份 合作制改造具有一定的指導(dǎo)意義，但內(nèi)容抽象，可操作性不強(qiáng)，在法律淵 源上僅屬于部門規(guī)章，不能對(duì)抗有關(guān)法律、行政法規(guī)中與之相矛盾的規(guī)定。 股份合作制立法的滯后使股份合作制改造呈現(xiàn)出一種相對(duì)混亂的狀態(tài)。改 制后的股份合作制企業(yè)形式不一，五花八門。 意見畢竟是第一部系統(tǒng)地 調(diào)整股份合作制企業(yè)的規(guī)范性文件，它甚至可能成為今后股份合作制立法 的藍(lán)本。股份合作制改革應(yīng)當(dāng)遵循意見進(jìn)行。 意見的指導(dǎo)性的特征 又決定了律師參與股份合作制改革不能囿于意

21、見的束縛，應(yīng)當(dāng)允許改 制過程中出現(xiàn)一些變通措施。3 企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例及其施行細(xì)則 城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)必須具有法人資格，以其全部財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 意見中也有同樣的規(guī)定。股份合作制企業(yè)是集體所有制企業(yè)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，有權(quán)支配其全部資產(chǎn)包括股東的出資，有義務(wù)以其全部資產(chǎn)包括股東出資清償企業(yè)債務(wù)。因此，股份合作制企業(yè)在進(jìn)行登記注冊(cè)時(shí)應(yīng)適 用企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例及其施行細(xì)則 。二、股份合作制企業(yè)股東身份的取得股份合作制企業(yè)是勞動(dòng)合作與資本合作相結(jié)合的企業(yè)。集體經(jīng)濟(jì)始于勞動(dòng) 互助合作經(jīng)濟(jì)，勞動(dòng)合作是集體經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)。資本合作是集體經(jīng)濟(jì)實(shí)現(xiàn)的 條件。股份合作制企業(yè)把勞動(dòng)合作與資本合作有機(jī)地結(jié)合起來

22、：企業(yè)職工 既是勞動(dòng)者，又是企業(yè)的出資者；不具備企業(yè)職工身份不能成為企業(yè)的股 東，企業(yè)的股東也不能脫離生產(chǎn)勞動(dòng)成為單純的自有資本的受益者。股份 合作制企業(yè)章程中應(yīng)當(dāng)包括企業(yè)股東必須是本企業(yè)職工的內(nèi)容。應(yīng)當(dāng)保護(hù)改制企業(yè)中沒有能力出資入股的職工的合法利益，鼓勵(lì)職工自愿 出資，允許少數(shù)職工暫時(shí)不入股。未入股的職工可在企業(yè)增資擴(kuò)股時(shí)出資 入股。允許具備職工身份的人不持有企業(yè)股份。應(yīng)允許職工個(gè)人股在企業(yè)職工內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。因職工每人只能持有一個(gè)股份， 故股東只能向未持有股份的職工轉(zhuǎn)讓股份。股份合作制企業(yè)股東的股權(quán)為 身份股權(quán)，故職工個(gè)人股份不能繼承。 在股東喪失企業(yè)職工身份 （ 包括死亡、 脫離企業(yè) ）時(shí)，股

23、份可以由企業(yè)內(nèi)未持有股份的職工出資買受。企業(yè)不承擔(dān) 退還股本的義務(wù)。否則會(huì)引起企業(yè)注冊(cè)資本的減少。股東喪失企業(yè)職工身份后，如果原持有的股份暫時(shí)無人買受，則原股東或 其繼承人只能享有賣出股份的期待權(quán)，直至股份實(shí)際賣出時(shí)才能收回該項(xiàng) 出資。在此期間，原股東或其繼承人可以收取相當(dāng)于當(dāng)期股份紅利的收益。三、股份合作制企業(yè)股東的責(zé)任股份合作制企業(yè)享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，有權(quán)支配其全部資產(chǎn)包括股東的出資，有義務(wù)以其全部資產(chǎn)包括股東出資清償企業(yè)債務(wù) 股東以其持有的股份對(duì)企業(yè)負(fù)責(zé)，當(dāng)企業(yè)資不抵債時(shí)，股東無須以自己的其他資產(chǎn)清償企業(yè)債務(wù)，股東對(duì)企業(yè)承擔(dān)責(zé)任以其持有的股份為限，這是 股份合作制企業(yè)與合伙企業(yè)的主要區(qū)別。股

24、東的出資是企業(yè)注冊(cè)資本的組成部分。企業(yè)法人的注冊(cè)資本一般不可減 少，因此，股份合作制企業(yè)的股東不能撤回股份。企業(yè)法人的注冊(cè)資本必須達(dá)到法定資本金的最低限額。在目前進(jìn)行的企業(yè) 改制實(shí)踐中，有些企業(yè)的資產(chǎn)現(xiàn)值已低于擬改制后的股份合作制企業(yè)的法 定資本的最低限額，有的企業(yè)已資不抵債。對(duì)這類企業(yè)，除非股東在改制 時(shí)自愿補(bǔ)足注冊(cè)資本，否則，不應(yīng)當(dāng)進(jìn)行改制。四、股份合作制企業(yè)的股權(quán)設(shè)置1 股份合作制企業(yè)的資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)分為等額股份。實(shí)踐中企業(yè)職工的出資占企業(yè)注冊(cè)資本的絕大部分，普通職工出資數(shù)額的 差距不大。企業(yè)的管理人員和法定代表人的出資一般略高于普通職工的出 資。也就是說，占股東絕大多數(shù)的普通職工的出資基本上

25、是相同的，這為 企業(yè)股份等額化提供了現(xiàn)實(shí)的依據(jù)。 意見雖規(guī)定“職工之間的持股數(shù)可 以有差距”，但同時(shí)也規(guī)定差距“不宜過分懸殊”。實(shí)務(wù)中把企業(yè)資產(chǎn)分為等額股份是設(shè)立股份合作制企業(yè)的最佳方案。職工作為股東每人只持有一個(gè)股份。企業(yè)的管理人員包括法定代表人持有的股份不應(yīng)當(dāng)比普通職工多。因?yàn)樵诠兄破髽I(yè)中，企業(yè)實(shí)行民主管理，企業(yè) 的管理人員包括法定代表人不是終身制。管理人員因職位變動(dòng)導(dǎo)致其所持 有的股份也隨之變化不便于企業(yè)實(shí)際運(yùn)作。有人認(rèn)為，有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東按出資比例或所持股份行 使表決權(quán)，大股東往往可以決定公司法定代表人的人選。股份合作制企業(yè) 的法定代表人也應(yīng)持有比普通職工多的股份，以

26、突出法定代表人的權(quán)力和 責(zé)任。我們不能接受這一主張。股份合作制企業(yè)的集體所有制性質(zhì)和勞動(dòng) 合作的特征決定了其法定代表人不宜比普遍職工持有更多的股份。股份有 限公司和有限責(zé)任公司是純粹的資本合作的企業(yè)，不具有勞動(dòng)合作的性質(zhì)， 其大股東必須靠持有較多的股份來控制企業(yè)，管理企業(yè)。股份合作制企業(yè) 的管理人員的權(quán)力和責(zé)任并非來自出資，而是來自特定的民主管理程序包 括選舉、任命、選聘，他們不持有較多股份仍可以對(duì)企業(yè)實(shí)施正常、有效 的管理。2 職工個(gè)人股及同股同權(quán)原則反映了股份合作制企業(yè)的基本特征。 意見將股份合作制企業(yè)的股份分為職工個(gè)人股、職工集體股、國(guó)家股、 法人股，同時(shí)規(guī)定股東實(shí)行一人一票的表決方式。

27、職工個(gè)人股是指企業(yè)的職工向企業(yè)出資形成的股份。職工個(gè)人股股權(quán)的實(shí) 質(zhì)是一種身份股權(quán)，不具備企業(yè)職工的身份不能持有這種股份。職工每人 持有一個(gè)股份。一人一票的表決方式從另一個(gè)角度體現(xiàn)了同股同權(quán)的原則， 便于職工個(gè)人股股權(quán)的行使，同時(shí)兼顧勞動(dòng)合作和資本合作兩項(xiàng)特征，比 較容易為企業(yè)職工股東接受。3 股份合作制企業(yè)的股東應(yīng)為 8 人以上。 根據(jù)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則 ，企業(yè)法人的從業(yè)人員應(yīng)為 8 人以 上。公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東人數(shù)為 2 人以上 50 人以下。股 份合作制企業(yè)大多數(shù)職工都是股東，因而股東的人數(shù)一般要比有限責(zé)任公 司股東人數(shù)多。城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶管理暫行條例規(guī)定，個(gè)體工商戶

28、一般可 以雇工 7 人以下。綜合起來，股份合作制企業(yè)股東的人數(shù)應(yīng)限定在 8 人以 上為宜，不應(yīng)規(guī)定股東人數(shù)的上限。4 職工集體股、法人股、國(guó)家股不宜引入股份合作制企業(yè)。意見規(guī)定，集體職工股是指股份合作制企業(yè)股本中為本企業(yè)職工共同 所有的股份。職工集體股與職工個(gè)人股不同，它不列到每個(gè)職工的名下。 職工集體股的概念有產(chǎn)權(quán)不清之嫌：既然職工集體股是以本企業(yè)職工共有 的財(cái)產(chǎn)折股或向本企業(yè)投資所形成的股份， 就可以按份折成個(gè)人股。意見 一方面認(rèn)可職工集體股是本企業(yè)共有的股本，另一方面又否認(rèn)集體所有的 股本可以分列到職工名下，致使職工集體股含義不清，產(chǎn)權(quán)不明。職工集 體股與職工個(gè)人股并存，必然形成股份合作

29、制企業(yè)職工一方面對(duì)職工集體 股共同擁有產(chǎn)權(quán)，另一方面職工又不能領(lǐng)受集體股的紅利，而只能憑職工 個(gè)人股進(jìn)行分紅的尷尬境地。改制后的企業(yè)再次發(fā)生產(chǎn)權(quán)不清的問題。 按照意見，國(guó)家股、法人股是國(guó)家、法人單位已經(jīng)投入的資產(chǎn)折股或新 增投資入股所形成的股份。應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，國(guó)家、法人單位已投入集體企業(yè)的 資產(chǎn)在改制時(shí)可以由職工出資，采用買斷國(guó)家、法人資產(chǎn)的形式明確企業(yè) 的集體所有制產(chǎn)權(quán)，正如對(duì)國(guó)有小企業(yè)進(jìn)行改制需要由股東買斷國(guó)有資產(chǎn) 的道理一樣。如果職工沒有能力買斷國(guó)家、法人單位投入的資產(chǎn)，可以暫 不進(jìn)行改制。如果國(guó)家、法人單位確需投資于某個(gè)行業(yè)，可以依據(jù)公司 法設(shè)立有限責(zé)任公司或股份有限公司，沒有必要以投資或

30、增資入股的形 式對(duì)小企業(yè)進(jìn)行改制。國(guó)家股、法人股、職工個(gè)人股并存于集體所有制的 股份合作制企業(yè)中弊大于利。集體所有制企業(yè)可以采用股份合作制的組織 形式，但決不是股權(quán)設(shè)置門類越多集體所有制企業(yè)的產(chǎn)權(quán)越清晰。集體所 有制就是集體所有制，國(guó)家股、法人股的滲入，反而使集體所有制的股份 合作制企業(yè)顯得不倫不類。同時(shí)，職工集體股、法人股、國(guó)家股的股東無法參與企業(yè)決策，不能按 人一票的方式行使表決權(quán)。五、股份合作制企業(yè)股東的出資方式 股東一般應(yīng)以貨幣出資，遇有特殊情況應(yīng)允許股東以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出 資。以后者出資必須經(jīng)過中介部門評(píng)估。實(shí)踐中出現(xiàn)了一些不規(guī)范的出資方式：1 以勞務(wù)出資即勞動(dòng)力股，是指在股份合作

31、制企業(yè)中，股東除以貨幣、實(shí) 物等出資以外，依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)將職工的勞動(dòng)量折算成貨幣入股的出資方 式。職工在領(lǐng)取工資的同時(shí)，還可以依據(jù)勞動(dòng)力股收取分紅。在現(xiàn)行法律 中，只有合伙企業(yè)法允許勞務(wù)出資，主要原因是合伙企業(yè)屬人合企業(yè)，受 資合因素影響較小。合伙企業(yè)的合伙人對(duì)企業(yè)負(fù)無限連帶清償責(zé)任，合伙 人以勞務(wù)出資不影響企業(yè)的償債能力。股份合作制企業(yè)并非人合企業(yè)，資 合因素對(duì)其影響較大。職工人數(shù)一般也多于合伙企業(yè)，職工個(gè)人勞動(dòng)對(duì)企 業(yè)獲利能力的影響相對(duì)較小。股東以所持股份對(duì)企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任。如果 將勞務(wù)作為出資方式，還會(huì)影響企業(yè)的償債能力。不宜將勞務(wù)出資作為股 份合作制企業(yè)的出資方式。2 以拖欠職工的工資

32、出資即欠資股，是指企業(yè)將拖欠職工的工資作為職工 的入股的出資方式。企業(yè)對(duì)職工所負(fù)的債務(wù)與對(duì)債權(quán)人所負(fù)的債務(wù)是相同 的。企業(yè)對(duì)職工的負(fù)債轉(zhuǎn)為新企業(yè)的實(shí)收資本，而對(duì)其他債權(quán)人的負(fù)債只 能掛帳，侵犯了多數(shù)債權(quán)人的利益，是一種規(guī)避法律的違法行為。同時(shí)， 以負(fù)債抵付注冊(cè)資本，也是違反企業(yè)財(cái)務(wù)通則和會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的行為。六、股份合作制企業(yè)的分配原則 企業(yè)實(shí)行按勞分配與按股分紅相結(jié)合的分配原則。按勞分配應(yīng)根據(jù)職工的 勞動(dòng)強(qiáng)度和勞動(dòng)效率制訂相應(yīng)的工資標(biāo)準(zhǔn)，并在勞動(dòng)法規(guī)定的幅度內(nèi)浮動(dòng)。按股分紅應(yīng)作到同股同利。企業(yè)根據(jù)經(jīng)營(yíng)情況，在留足法定公積金和公益 金的基礎(chǔ)上，在稅后利潤(rùn)中提取一部分分配給持有股份的股東。不持有股 份

33、的職工只領(lǐng)取工資，不能分得紅利。七、股份合作制企業(yè)的機(jī)構(gòu)設(shè)置 股份合作制企業(yè)實(shí)行股東大會(huì)制度。股東大會(huì)是企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)。企業(yè)所 有的股東都是股東大會(huì)的成員。股東之間同股同權(quán)，每人享有一票的表決 權(quán)。企業(yè)重大事項(xiàng)由股東大會(huì)決定。股份合作制企業(yè)不設(shè)職工代表大會(huì)。 股份合作制企業(yè)可以設(shè)立董事會(huì)，作為企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，也是企 業(yè)的日常決策機(jī)構(gòu)。董事會(huì)的董事由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。董事長(zhǎng)是企業(yè)的 法定代表人，由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。董事會(huì)可以聘任經(jīng)理，經(jīng)理負(fù)責(zé)董事會(huì) 決議的執(zhí)行。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，董事會(huì)對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。規(guī)模較小的企 業(yè)可以不設(shè)董事會(huì)，由股東大會(huì)直接選舉廠長(zhǎng)或經(jīng)理為法定代表人。 設(shè)立董事會(huì)的股

34、份合作制企業(yè)可以設(shè)立監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事會(huì)是企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)， 負(fù)責(zé)對(duì)董事會(huì)、經(jīng)理及其他管理人員的監(jiān)督。監(jiān)事由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，對(duì) 股東大會(huì)負(fù)責(zé)。八、設(shè)立股份合作制企業(yè)的程序設(shè)立股份合作制企業(yè)有兩種方式，即通過對(duì)原有的企業(yè)進(jìn)行改組設(shè)立股份 合作制企業(yè)和直接設(shè)立股份合作制企業(yè)。無論采用哪種設(shè)立方式，都必須 經(jīng)過以下程序：1 簽訂組建企業(yè)協(xié)議和簽署企業(yè)章程。組建股份合作制企業(yè)前，必須由發(fā) 起人組織出資人簽訂組建企業(yè)協(xié)議，明確出資人各自的權(quán)利和義務(wù)。達(dá)成 協(xié)議后，應(yīng)由股東共同簽署企業(yè)章程。章程對(duì)企業(yè)、企業(yè)的法定代表人、管理人員、股東、普通職工具有約束力 通過改組企業(yè)設(shè)立股份合作制企業(yè)的，簽訂組建企業(yè)協(xié)議及簽署章

35、程之前 還需要經(jīng)企業(yè)的職工代表大會(huì)通過，并報(bào)企業(yè)主管部門同意。實(shí)踐中有些企業(yè)在改制時(shí)只簽署企業(yè)章程，不簽訂組建企業(yè)協(xié)議。沒有組 建企業(yè)協(xié)議就不能明確出資人的權(quán)利和義務(wù)，會(huì)產(chǎn)生許多弊端。不簽訂組 建企業(yè)協(xié)議的做法是不妥的。2 審批程序。組建經(jīng)營(yíng)特定行業(yè)的股份合作制企業(yè)，須經(jīng)行業(yè)主管部門審 批。通過改組設(shè)立股份合作制企業(yè)，須經(jīng)政府體制改革部門審批。直接設(shè) 立股份合作制企業(yè)無須審批。3 評(píng)估程序。出資人以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，要由國(guó)家認(rèn)可的評(píng)估機(jī) 構(gòu)進(jìn)行評(píng)估。通過改組設(shè)立股份合作制企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)委托國(guó)家認(rèn)可的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)投入新 企業(yè)的資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估。整體改制的，應(yīng)當(dāng)首先對(duì)企業(yè)的非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)進(jìn)行 剝離。評(píng)估時(shí)， 企業(yè)欠繳的養(yǎng)老保險(xiǎn)、 失業(yè)保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)等費(fèi)用應(yīng)按勞 動(dòng)法的規(guī)定從企業(yè)資產(chǎn)中扣除。4 登記程序。股份合作制企業(yè)屬于集體企業(yè)，向工商行政管理部門申請(qǐng)登 記注冊(cè)時(shí)，企業(yè)名稱不能使用“公司”的字樣，更不能將企業(yè)名稱登記為 有限責(zé)任公司、股份有限公司。企業(yè)的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)應(yīng)明確為股份合作制企業(yè)， 不能僅登記為“集體企業(yè)”，更不能登記為私營(yíng)企業(yè)。五、 辦理股份合作制營(yíng)業(yè)企業(yè)開業(yè)登記項(xiàng)目名稱辦理