關(guān)于對公司合并的法律規(guī)定進行司法解釋的建議

1、關(guān)于對公司合并的法律規(guī)定進行完善的建議一相關(guān)法條民法通則第四十四條 企業(yè)法人分立、合并或者有其他重要事項變更，應(yīng)當(dāng)向登記機關(guān)辦理登記并公告。 企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。 公司法第二條本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。第一百七十五條 公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。合同法第九十條當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。勞動合

2、同法第三十四條 用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。二、公司合并與資產(chǎn)收購與其他相近概念的區(qū)別1、資產(chǎn)收購與購買資產(chǎn)式兼并的區(qū)別(1)資產(chǎn)范圍不同出資購買資產(chǎn)式兼并指兼并公司使用現(xiàn)金、股份或其他有價證券購買目標(biāo)公司全部資產(chǎn)以實現(xiàn)兼并。以購買資產(chǎn)式的兼并，所購買的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的是合并中解散公司的全部財產(chǎn)，不能把財產(chǎn)的一部分排除在外，因為這同合并使解散公司即時消滅而不需清算不相容。資產(chǎn)收購不發(fā)生財產(chǎn)的概括轉(zhuǎn)移，可以只轉(zhuǎn)讓“實質(zhì)全部”的財產(chǎn)。(2)債務(wù)承擔(dān)不同公司兼并的效力之一是債務(wù)承繼，即被兼并的公司的全部債務(wù)通過法律的規(guī)定自動轉(zhuǎn)給存續(xù)或新設(shè)

3、公司。資產(chǎn)收購中，除買方公司在合同條款中有特別規(guī)定的情況下，買方公司只要對所購資產(chǎn)支付了合理對價，就不再承擔(dān)賣方公司的任何債務(wù)。(3)股東地位不同公司兼并時，被兼并的公司的股東原則上成為存續(xù)或新設(shè)公司的股東。資產(chǎn)收購中，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的對價歸屬于賣方公司自身，即使對價是股份，賣方公司也可以作為持股公司自己持有股份，賣方公司的股東的身份不會變化。(4)法律后果不同出資購買資產(chǎn)式兼并的后果使被兼并方的主體資格消滅，而且，被兼并公司可以不經(jīng)過清算手續(xù)即時消滅。這種消滅是固有的法律效力。資產(chǎn)收購中，即使是全部資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，也不發(fā)生賣方當(dāng)然消滅的法律效力。如果需要解散，則要由賣方公司作出解散決議、履行清算手續(xù)。二

4、、資產(chǎn)收購的主體資產(chǎn)收購是一個公司購買另外一家公司的資產(chǎn)，以達到接管賣方公司的營業(yè)。資產(chǎn)收購的主體、當(dāng)事人是公司，而不是公司股東，也不是公司資產(chǎn)的主管部門。首先，從收購合同的簽訂來看，公司的資產(chǎn)收購要由公司機關(guān)作出收購或被收購的決議，即由公司的執(zhí)行機關(guān)一董事會作出收購方案，由公司的權(quán)利機關(guān)一股東(大)會通過收購決議;要由公司簽訂收購協(xié)議。其次，從收購合同的履行來看，應(yīng)由公司去實施收購協(xié)議，而不是股東或主管機關(guān)。再次，從權(quán)利的享有和義務(wù)的承擔(dān)來看，公司是收購合同權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者，收購協(xié)議設(shè)定的權(quán)利義務(wù)主要由公司享有和承擔(dān)。再其次，從合同的效力來看，公司的收購合同的效力主要對公司發(fā)生影響

5、，如導(dǎo)致公司解散、公司的轉(zhuǎn)換經(jīng)營等。收購合同的訂立必須由公司股東(大)會作出決議，收購合同的成立與生效以股東同意為要件。國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓有其特殊性。在賣方公司為國有獨資公司應(yīng)當(dāng)經(jīng)過國家授權(quán)投資的機構(gòu)或國家授權(quán)的部門批準(zhǔn)。這就決定了公司的股東或公司的主管機關(guān)在資產(chǎn)收購中的重要地位。但不能認為收購中的當(dāng)事人為股東或公司的主管機關(guān)，事實上，資產(chǎn)收購是公司之間的法律行為，收購雙方的當(dāng)事人是公司。三、資產(chǎn)收購的客體資產(chǎn)收購的客體是賣方公司的資產(chǎn),而不是賣方公司本身或賣方公司的股份。轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)應(yīng)具有如下特征：(1)特定性資產(chǎn)收購的資產(chǎn)應(yīng)是賣方公司的資產(chǎn)，不包括賣方的租賃資產(chǎn)，同時該資產(chǎn)的性質(zhì)是實物形態(tài)的資產(chǎn)

6、，” 3包括有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)，如機器設(shè)備、廠房、土地使用權(quán)、專利技術(shù)、商標(biāo)等。貨幣形態(tài)的資產(chǎn)不包括在內(nèi)，因為貨幣是一般等價物。(2)整體性資產(chǎn)收購中出售的必須是公司的全部或?qū)嵸|(zhì)全部的資產(chǎn)。該資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)具有整體性。這一特點使轉(zhuǎn)移控制權(quán)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓與一般的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓相區(qū)別。對于“實質(zhì)全部”的解釋，不僅是數(shù)量上的解釋。美國的有些司法判決，如特拉華州衡平法院在Gimbel訴Signal一案的判決中就同時采用了質(zhì)量和數(shù)量的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)此標(biāo)準(zhǔn)，不論所售資產(chǎn)因數(shù)量大而對公司運作至關(guān)重要，還是所售資產(chǎn)因其質(zhì)量而對公司蚱存在和經(jīng)營目的至關(guān)重要都構(gòu)成“實質(zhì)全部”財產(chǎn)出售。(3)非常規(guī)性資產(chǎn)收購中的資產(chǎn)必須是在非常規(guī)業(yè)務(wù)

7、過程中出售的。公司在正常業(yè)務(wù)途徑中出售其全部或?qū)嵸|(zhì)全部的資產(chǎn)，不會給公司正常經(jīng)營帶來特別重大的影響，不構(gòu)成必須履行法定程序的資產(chǎn)收購，例如房地產(chǎn)開發(fā)公司將其開發(fā)的房地產(chǎn)全部售出，雖然構(gòu)成全部或?qū)嵸|(zhì)全部的特征，但它是在正常經(jīng)營途徑售出的，這種出售不是資產(chǎn)收購中的出售，不構(gòu)成需法律特別規(guī)范的資產(chǎn)收購。三、完善建議“兼并”不等于“合并”。在兼并重組過程中，主體企業(yè)根據(jù)自身情況選擇了不同的重組方式：對于單獨保留礦，一般是股權(quán)收購，通過控股實現(xiàn)對其的控制，并保留其主體；對于整合后要求關(guān)閉的礦井，主體企業(yè)主要采取的是資產(chǎn)收購這種風(fēng)險較低的方式，采取公司合并這種方式進行重組的很少，原因在于：1、整合主體不具備公司合并的條件。六大煤業(yè)集團都是資產(chǎn)規(guī)模幾十億的大型企業(yè)，而且很多不是直接的煤炭生產(chǎn)企業(yè)，僅僅是控股的母公司，不可能直接將被整合的煤礦合并在一起。另外這些主體都是國有企業(yè)，不可能吸收進被收購方的股東作為合并后公司的股東。在實踐中，整合主體一般是在股權(quán)收購單獨保留礦之后，以其為主干，收購周邊煤礦的實物資產(chǎn)，成立新煤業(yè)公司。如果資產(chǎn)包中沒有單獨保留礦井，則整合主體收購全部被整合礦的資產(chǎn)之后，新注冊一個子公司，將資產(chǎn)全部裝進子公司中。2、很多被整合主體不具備公司合并的條件。公司法的合并僅指公司之間的合并。但是在整合過程中我們發(fā)現(xiàn)，很多煤礦目前還是集體所有制企業(yè)或國有