銀行債權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)換_百度文庫

1、銀行債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)之理論探析當前在經(jīng)濟學界，針對國有企業(yè)負債過重和銀行不良信貸資產(chǎn)過多的問題，一些學者提出了“債權(quán)變股權(quán)”的理論對策。其觀點概括如下二種：一是“通過把銀行對企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)化為銀行對企業(yè)持有的股權(quán)，達到銀行資產(chǎn)重組的目的”；二是“將大量通過金融中介形成的居民對國有企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)化為居民直接持有或通過金融中介機構(gòu)間持有的股權(quán)”。該理論認為，這一思路體現(xiàn)了市場經(jīng)濟等價交換原則，不會加重財政負擔或?qū)е律鐣庞每偭康臄U張，這種按市場經(jīng)濟要求調(diào)整銀企關(guān)系的作法是一種經(jīng)濟手段。債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)后，銀行可以幫助企業(yè)進行重組整頓，進一步改善和密切銀企關(guān)系。然而，這種貌似合理的理論無論在法律上還是在實踐中

2、，都是行不通的，缺乏現(xiàn)實和法律依據(jù)，因而不具有可操作性。本文擬主要從法律的角度對此問題作出一些初步探討。 一、股權(quán)的法律性質(zhì) 我國公司法在第179條第1款中出現(xiàn)了“股權(quán)”二字，但未對此概念進行表述。那么，對股權(quán)該怎樣進行正確的表述呢？我們不妨去分析一下股權(quán)的基本特征。 1、股權(quán)是作為股東轉(zhuǎn)讓出資財產(chǎn)所有權(quán)的對價的民事權(quán)利 公司的資本性決定了公民或法人只要出資就可以換取股權(quán)，因此，股權(quán)顯然就是股東轉(zhuǎn)讓出資財產(chǎn)所有權(quán)的對價。一般把投資者與公司或轉(zhuǎn)讓股份的股東之間就投資者通過投資成為股東所形成的法律關(guān)系視為出資關(guān)系。根據(jù)這種出資關(guān)系，投資者通過履行出資義務(wù)而取得股權(quán)。因此，股權(quán)不是基于股東身份而產(chǎn)生

3、，而是與股東同時產(chǎn)生。 2、股權(quán)兼有請求性和支配性 股權(quán)的部分內(nèi)容具有請求權(quán)屬性。所謂請求權(quán)是指根據(jù)權(quán)利內(nèi)容，請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。其特點在于，權(quán)利人欲實現(xiàn)其利益，須借助他人的行為。股權(quán)中的分紅權(quán)，剩余財產(chǎn)分配權(quán)等屬于財產(chǎn)性請求權(quán)能，公司事務(wù)參與權(quán)中的臨時股東會召集請求權(quán)等屬于非財產(chǎn)性請求權(quán)。股權(quán)的支配性不同于所有權(quán)的支配權(quán)，因為在公司中，公司人格的存在使股東不得直接支配公司財產(chǎn)，而只能按法定程序，通過行使股權(quán)，因而股權(quán)非所有權(quán)。 3、股權(quán)具有資本性和流轉(zhuǎn)性 公司是以資本為基礎(chǔ)而設(shè)立的企業(yè)，股東的地位以股東擁有的股份額或出資額為唯一確定標準，即主要體現(xiàn)為表決權(quán)按照出資額計算，

4、股利和剩余財產(chǎn)按持股比例分配，而且，股權(quán)還是一種能夠以股份額或出資額計算經(jīng)濟價值的權(quán)利，這就是股權(quán)的資本所在。 股權(quán)的資本性決定了股權(quán)的非身份性和可轉(zhuǎn)讓性，即股東與他人合意，股東可按股權(quán)的經(jīng)濟價值將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人。股權(quán)轉(zhuǎn)讓以股份或出資的轉(zhuǎn)讓為標志，因為股份或出資已喪失資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的意義，也就變成了股權(quán)的象征，其轉(zhuǎn)讓即股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。 基于股權(quán)以上三個基本特征，我們可將股權(quán)界定為：股權(quán)是股東因出資而取得的，依法律規(guī)定或公司章程規(guī)定的規(guī)則和秩序參與公司事務(wù)管理并從中享受財產(chǎn)利益，承擔公司虧損風險的權(quán)利。它是一種以價值形態(tài)存在的綜合性權(quán)利，它主要包括如下內(nèi)容：（1）表決權(quán)；（2）監(jiān)督權(quán)；（3）經(jīng)營管理權(quán)；（

5、4）利益分配權(quán)；（5）出資轉(zhuǎn)讓權(quán)。 二、股權(quán)與債權(quán)的一般關(guān)系 所謂債權(quán)，就是請求特定人為特定行為（作為或不作為）的權(quán)利。由于債的相對性，所以債的主體、債的標的、債的內(nèi)容均具有特定性。所謂債的相對性，就是債只在特定的合同當事人之間發(fā)生法律約束力，合同當事人一方基于合同向?qū)Ψ教岢稣埱?，或提起訴訟，而不能向其無合同關(guān)系的第三人提出合同上的請求，也不能擅自為第三人設(shè)定合同上的義務(wù)，就總體而言，債權(quán)具有以下三項權(quán)能：（1）給付請求權(quán)。 債權(quán)債務(wù)關(guān)系有效成立后，債權(quán)人有請求債務(wù)人實行給付的權(quán)利。（2 ）給付受讓權(quán)。債務(wù)人按照法律規(guī)定或當事人的約定履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)予以接受并永久保持因履行所得的利益。（

6、3）債權(quán)保護請求權(quán)。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依此事實請求國家機關(guān)予以保護，強制債務(wù)人履行債務(wù)。 股權(quán)與債權(quán)相比，其共同性在于二者都是財產(chǎn)性權(quán)利，且都具有請求權(quán)內(nèi)容，均可轉(zhuǎn)讓。但是，股權(quán)不同于債權(quán)，第一，股權(quán)與債權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)不同。股權(quán)以出資行為為發(fā)生依據(jù)，而債權(quán)因合同等行為而發(fā)生。第二，股權(quán)與債權(quán)的內(nèi)容不同。股權(quán)雖然包含請求權(quán)的內(nèi)容，但這種請求的內(nèi)容與債權(quán)不一樣，債權(quán)是一種完全的請求權(quán)，債權(quán)人在債務(wù)人履行債務(wù)之前，不能直接支配該標的物，他只能通過請求債務(wù)人履行債務(wù)才能最終實現(xiàn)自己利益。而在股權(quán)中，請求權(quán)（如財產(chǎn)分配權(quán)、臨時股東會召集請求權(quán)）不過是股權(quán)的部分權(quán)能，而且其中的非請求權(quán)內(nèi)容，又非

7、債權(quán)所能涵蓋。第三，股權(quán)是一個可變權(quán)，它隨著公司經(jīng)營業(yè)績的好壞而有漲有落，是一個不定值，而債權(quán)是一個不變權(quán)，是一個定值，因為它的內(nèi)容具有特定性。第四，股權(quán)與債權(quán)的受償順序不同。債權(quán)先于股權(quán)優(yōu)先受償，在獲得收益的先后順序上，公司必須先支付債務(wù)利息，然后才能派發(fā)股息；在公司倒閉情況下，債權(quán)也先于股權(quán)優(yōu)先受償，債務(wù)清償完畢之后，股東才可按其持股比例獲得財產(chǎn)的分配權(quán)。 三、銀行債權(quán)不能轉(zhuǎn)化為股權(quán)所為銀行債權(quán)，即銀行基于其與企業(yè)簽訂的借貸合同而產(chǎn)生的債權(quán)。通過借貸合同，銀行將貸幣貸給企業(yè)，企業(yè)應(yīng)按約定期限歸還貸款并支付約定利息。在市場經(jīng)濟中，企業(yè)為了生存和發(fā)展，信貸便成為一種重要的融資途徑。由于市場競爭

8、的激烈加上企業(yè)自身經(jīng)營不善，導(dǎo)致一些企業(yè)不能如期清償銀行債務(wù)，這樣就形成了銀行中大量的壞帳、呆帳。為了緩解企業(yè)負債壓力，同時化解銀行的不良信貸資金，“債權(quán)變股權(quán)”的新觀點便應(yīng)運而生。從理論上講，銀行債權(quán)折合為企業(yè)股權(quán)，銀企關(guān)系也就發(fā)生了實質(zhì)性轉(zhuǎn)變，即由債權(quán)債務(wù)關(guān)系轉(zhuǎn)化為公司與股東的關(guān)系。這種新型的銀企關(guān)系無論對于銀行還是對于企業(yè)來講都不是可行的。 對于銀行來講，不可行之處表現(xiàn)在如下方面： （1）債權(quán)變股權(quán)會增加銀行的經(jīng)營風險， 從而最終損害銀行的利益。股權(quán)具有風險性，債權(quán)變股權(quán)后，倘若企業(yè)能起死回生，結(jié)局倒是皆大歡喜；倘若企業(yè)一蹶不振，甚至破產(chǎn)倒閉，銀行利益必然受到更大的損害，因為企業(yè)一旦破產(chǎn)

9、，股權(quán)后于債權(quán)受償，倘若企業(yè)的剩余財產(chǎn)不足以清償債務(wù)，股權(quán)的經(jīng)濟價值就會化為烏有。商業(yè)銀行應(yīng)以效益性、安全性、流動性為經(jīng)營原則，債權(quán)變股權(quán)的作法顯然與上述原則根本相違背，因而不妥。 （2）債權(quán)變股權(quán)加大了國家金融調(diào)控難度， 不利于銀行的有效監(jiān)管。債權(quán)變股權(quán)容易導(dǎo)致銀行信貸受自身利益驅(qū)使而厚此薄彼，資金投放向持股企業(yè)傾斜。不利于社會資源的有效配置和國家的宏觀調(diào)控。同時，由于目前我國國有商業(yè)銀行實行所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，政府對商業(yè)銀行的有效控制得不到保障，這種模式的最大弊端是容易導(dǎo)致國有商業(yè)銀行的責權(quán)利脫節(jié)，約束機制松散，盈利中飽私囊，虧損則由國家承擔。前幾年銀行參與房地產(chǎn)投機已是前車之鑒，債權(quán)變股

10、權(quán)同樣也會造成國有資產(chǎn)流失。 （3）債權(quán)變股權(quán)有悖于現(xiàn)行立法。在西方市場經(jīng)濟發(fā)達國家，對于銀行持股多有較為嚴格的法律限制，例如日本禁止私人壟斷法，規(guī)定銀行對一個企業(yè)的持股率不得超過10；而在英美等國，雖然商業(yè)銀行也一度曾大量從事投資業(yè)務(wù)，但30年代經(jīng)濟危機使這些國家修訂了有關(guān)銀行法。在美國銀行法和格拉斯斯蒂格爾法嚴格禁止銀行直接持有工商企業(yè)的股權(quán)。在我國目前由計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌的情況下，國有商業(yè)銀行對于金融風險的防范力較差，銀行向企業(yè)持股更應(yīng)當進行嚴格限制。對此，我國1995年頒布的中華人民共和國商業(yè)銀行法第43條規(guī)定：商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，不得投

11、資于非自用不動產(chǎn)，商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得向非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)投資。此外，該法在第74第規(guī)定，商業(yè)銀行從事上述投資，由中國人民銀行責令改正，有違法所得的，沒收違法所得，并處以違法所得的1倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得的，處以10萬元以上50萬元以下罰款；情節(jié)特別嚴重或逾期不改正的，中國人民銀行責令停業(yè)整頓或者吊銷其經(jīng)營許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。債權(quán)變股權(quán)實乃等同于銀行向企業(yè)變相投資，這種作法顯然與現(xiàn)行立法背道而馳。 （4）居民持股一說與銀行持股一說同出一轍， 同樣具有不可行性。銀行作為信用中介，相對于企業(yè)，它是債權(quán)人；相對于儲戶，它則是債務(wù)人。從存貸這個環(huán)節(jié)上講，銀行把

12、居民存款貸給企業(yè)，它在對企業(yè)享有債權(quán)的同時，又對儲戶負有無條件的第一性付款義務(wù)。正是由于這種環(huán)環(huán)相扣的關(guān)系，有的人就簡單地認為企業(yè)并非是對銀行負債，而是對居民負債，居民乃是真正的債權(quán)人；銀行債權(quán)股權(quán)化實際上成了居民債權(quán)股權(quán)化。然而，這種理解未免過于簡單化。我們知道，債具有相對性，它只能約束特定的相對人，簡單地說，就是儲戶只對銀行享有債權(quán)，這種債權(quán)只對銀行有約束力，而不能及于第三人；反之，企業(yè)只對銀行負債，而不直接對儲戶負債；儲戶不能對企業(yè)主張債權(quán)，企業(yè)也無義務(wù)直接向儲戶清償債務(wù)。當然，債的相對性并不排除債務(wù)可以轉(zhuǎn)讓，但債務(wù)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過債權(quán)人同意，未經(jīng)債權(quán)人同意而將所欠債務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人，不具有法

13、律效力，也就是說銀行倘若想把其所欠儲戶債務(wù)轉(zhuǎn)移給企業(yè)，須征得儲戶同意。在這種情況下，有誰愿意把存款轉(zhuǎn)移給一個過度負債的企業(yè)呢？更不用說將這些存款轉(zhuǎn)換成股票了。與其那樣，儲戶不如把資金拿到證券二級市場去任意選購績優(yōu)股作為投資對象，那豈不是更為安全？這充分說明居民不可能通過金融中介機構(gòu)直接擁有企業(yè)股權(quán)，至于居民間接持股的問題，何謂間接持股？筆者認為，其意莫過于讓儲戶掏錢（即儲戶到銀行存款），銀行持股，即儲戶出資，而銀行當股東。如前所述，股權(quán)是作為股東轉(zhuǎn)讓出資財產(chǎn)所有權(quán)的對價的民事權(quán)利，因而，誰出資誰就是股東。居民間接持股說，把出資人的地位和股東的地位割裂開來，最終還是銀行持股，出資人的權(quán)利化為烏有，這實則與上述觀點不謀而合。 對于企業(yè)來講，債權(quán)變股權(quán)自然是求之不得的好事，在企業(yè)和公司制改組過程中，出資者一旦將自己的一部分資本注入公司，這部分注入資本就與其他出資者注入資本融為一體，構(gòu)成公司法人資本，即法人財產(chǎn)。公司法人資本只能由公司法人按照公司章程和相應(yīng)的計劃永久地占有、使用和處置。任何一個出資者都不再擁有自己原有的那部分資本