律師辦理公司治理指南

1、中華全國律師協(xié)會律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務操作指引目 錄第一章第二章第一節(jié)第二節(jié)第三節(jié)第四節(jié)第五節(jié)第六節(jié)第三章第四章第五章（六屆全國律協(xié)七次常務理事會審議通過） 二七年七月二十六日 總則 國有企業(yè)改制業(yè)務 盡職調(diào)查與編制盡職調(diào)查報告 編制改制方案與職工安置方案 報批備案 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易 政策文件的制定與改制輔導 工商登記 相關(guān)公司治理業(yè)務 法律意見書 附則第一章 總則第1條 宗旨為指導律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務，規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為，保障律師依法履行職責，充分發(fā)揮律師在國有企業(yè)改制與公司治理中的作用，依 據(jù)中華人民共和國公司法(以下簡稱“公司法”)、關(guān)于進一步規(guī)范國有企

2、業(yè)改制工作的實施意見(以下簡稱“60號文”)、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫 行辦法(以下簡稱“3號令”)及其他相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和國家關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制的規(guī)范性政策文件(以下簡稱“規(guī)范性政策文件”)的規(guī)定，制定本指 引。第2條 定義及業(yè)務范圍2.1本指引所稱律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務，是指律師事務所接受改制企業(yè)、產(chǎn)權(quán)持有單位、其他改制當事人的委托，指派律師為委托人提供與國有企業(yè)改制相關(guān)的法律服務，協(xié)助改制后的企業(yè)建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度及法人治理結(jié)構(gòu)。2.2 律師承辦國有企業(yè)改制業(yè)務包括但不限于下列范圍：2.3 律師承辦相關(guān)公司治理業(yè)務包括但不限于下列內(nèi)容：第3條 特別事項3.1 本指

3、引旨在向律師提供辦理國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務方面的經(jīng)驗，而非強制性規(guī)定，供律師在實踐中參考。3.2 律師從事國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務，依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)，獨立進行工作。3.3 律師以律師事務所名義與委托人訂立書面的法律服務合同，明確約定委托事項、承辦人員、提供服務的方式和范圍、雙方的權(quán)利和義務以及收費金額等事項。律師可以主協(xié)調(diào)人身份全程參與國企改制與公司治理過程，依據(jù)委托人的授權(quán)，全面主導改制工作組的活動，安排會計師事務所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等中介機構(gòu)的相關(guān)工作，協(xié)調(diào)各中介機構(gòu)的活動，以充分發(fā)揮律師在國企改制與公司治理中的作用。3.4 律師從事與國

4、有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務有關(guān)的法律服務時，可參照本指引執(zhí)行。第二章 國有企業(yè)改制業(yè)務第一節(jié) 盡職調(diào)查與編制盡職調(diào)查報告第4條 本指引所稱盡職調(diào)查，專指法律盡職調(diào)查，即在國有企業(yè)改制過程中，律師依據(jù)改制企業(yè)的改制、產(chǎn)權(quán)交易等計劃，通過對相關(guān)資料、文件、信息以及其他事實情況的收集，從法律或規(guī)范性政策文件的角度進行調(diào)查、研究、分析和判斷。第5條 律師開展盡職調(diào)查應當遵循三個基本原則：5.1 獨立性原則。律師開展盡職調(diào)查，應當獨立于委托人意志，獨立于審計、評估等其他中介機構(gòu)。5.2 審慎原則。在盡職調(diào)查過程中，律師應持審慎的態(tài)度，保持合理懷疑。5.3 專業(yè)性原則。在盡職調(diào)查過程中，律師應當結(jié)合自身

5、優(yōu)勢從法律角度作出專業(yè)的判斷。5.4避免利益沖突原則。律師應履行利益沖突審查義務，在提供服務過程中或服務結(jié)束后不應利用獲悉的相關(guān)信息獲取任何利益，也不應在提供服務過程中，代理與產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)有直接或間接利益沖突關(guān)系的單位或個人的任何訴訟或非訴訟事務。第6條 律師開展盡職調(diào)查，應要求被調(diào)查對象在合理或約定時間內(nèi)向律師提供真實、完整的資料原件或與原件審核一致的復印件。律師通過對相關(guān)被調(diào)查人進行口頭詢問，或?qū)Ρ徽{(diào)查事項進行現(xiàn)場勘查等方式了解情況。律師制作的談話記錄、現(xiàn)場勘查記錄等文件材料，除非有相關(guān)人員或部門的書面保證或書面證明，否則不能作為制作盡職調(diào)查報告的依據(jù)。第7條 律師開展盡職調(diào)查，

6、一般應當涉及下列事項：7.1 對“設立、沿革和變更情況”的核查，應包括但不限于下列文件（必要時需要輔之以企業(yè)工商登記的查詢資料）：7.2 對“基本運營結(jié)構(gòu)”的核查，應包括但不限于下列文件：7.3 對“股權(quán)情況”的核查，應包括但不限于下列文件：7.4對“有形資產(chǎn)情況”的核查，應包括但不限于下列文件：7.5 對“土地使用權(quán)及其他無形資產(chǎn)情況”的核查，應包括但不限于下列文件：7.6 對改制企業(yè)所簽署或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的“重大合同情況”的核查，應包括但不限于下列文件：7.7 對改制企業(yè)“重大債權(quán)債務”的核查，應包括但不限于下列文件：7.8 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所涉及的“重大法律糾紛、行政處罰等情況”的，應

7、包括但不限于下列文件：7.9 律師需要調(diào)查改制企業(yè)“人員基本情況”的，應包括但不限于下列文件：7.10 律師還可以依據(jù)改制計劃、特點與要求的不同，要求委托人以及被調(diào)查對象提供其他各類相關(guān)文件或信息。第8條 律師開展盡職調(diào)查，應當注意下列問題：8.1 律師應當保持與委托人以及被調(diào)查對象的良好溝通，以便將律師在調(diào)查過程中所發(fā)現(xiàn)的問題及解決問題的方法及時反饋給委托人。8.2 律師應當注意同其他中介機構(gòu)的配合。律師在工作中應當同其他中介機構(gòu)相互配合，確保改制項目順利完成。8.3 律師開展盡職調(diào)查，應當認真審核、比對相關(guān)資料。如果發(fā)現(xiàn)相關(guān)資料存在矛盾或者不一致，應當要求委托人予以核實，也可以商請其他中介

8、機構(gòu)協(xié)助調(diào)查，或由律師再次調(diào)查，以保證盡職調(diào)查的準確性。8.4 律師開展盡職調(diào)查，應當注意收集完整的調(diào)查資料，對于因客觀原因無法獲得與改制或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有重大關(guān)系的文件和證據(jù)的，應當在有關(guān)法律文件中明確說明。8.5律師開展盡職調(diào)查，應當制作工作底稿以防范執(zhí)業(yè)風險。工作底稿應當真實、完整、記錄清晰并適宜長期保存。8.6未經(jīng)產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)同意，律師在提供服務過程中或服務結(jié)束后均不應將獲悉的相關(guān)信息透露給任何第三方，履行保密義務。第9條 編制盡職調(diào)查報告盡職調(diào)查報告一般包括下列內(nèi)容：第二節(jié) 編制改制方案與職工安置方案第10條 編制改制方案10.1 律師編制改制方案應當依據(jù)國家法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)

9、范性政策文件，處理好改革、發(fā)展與穩(wěn)定的關(guān)系，妥善解決改制過程中遇到的問題。10.2 改制方案一般包括下列內(nèi)容：產(chǎn)業(yè)中的骨干企業(yè)的主業(yè)部分，國有經(jīng)濟應繼續(xù)發(fā)揮其控制力、影響力，進行股權(quán)重組時，國有股原則上應占到相對控股地位；10.4 改制方案中涉及“資產(chǎn)和債權(quán)債務處置”的，律師應注意下列問題：第11條 編制職工安置方案11.1律師在參與國有企業(yè)的改制與重組過程中，應熟悉勞動法以及相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件。11.2律師應幫助改制企業(yè)按照勞動法的有關(guān)規(guī)定確立和職工之間的勞動關(guān)系，建立企業(yè)自主用工、勞動者自主擇業(yè)的市場化機制，妥善安置職工。11.3律師應防止有關(guān)各方借改制之機侵害職工利益

10、的不法行為出現(xiàn)。同時律師也應謹慎處理改制中發(fā)生的各種問題，避免激化矛盾，協(xié)助企業(yè)和各級政府機關(guān)維護社會穩(wěn)定。11.4 律師在接受產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)委托后，凡是涉及職工合法權(quán)益的問題，應建議委托人聽取工會或企業(yè)職工（代表）大會的意見。11.5 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)編制有關(guān)改制方案以前應盡可能要求進行有關(guān)職工問題的盡職調(diào)查。律師開展盡職調(diào)查，應按照本指引第二章第一節(jié)的相關(guān)要求，排除各種干擾，認真收集、審核各項資料，保證盡職調(diào)查工作的獨立性、真實性和準確性。11.6 律師應首先了解企業(yè)對改制事項的初步意見，并據(jù)此尋找盡職調(diào)查的重點：11.7 律師在盡職調(diào)查時應注意搜集和研究改制企業(yè)原有

11、的政策文件和規(guī)章制度；查閱職工（代表）大會的會議記錄及決議；審閱集體合同、勞動合同以及相關(guān)協(xié)議的樣 本；審閱已有或正在進行的勞動爭議糾紛調(diào)解、仲裁或訴訟文件，并要求改制企業(yè)提供職工基本情況以及為職工繳納社會保險及住房公積金情況的說明。11.8 律師在對改制企業(yè)提供的職工基本情況的盡職調(diào)查中，應具體了解下列內(nèi)容：11.10 律師應在盡職調(diào)查的基礎上幫助改制企業(yè)起草職工安置方案。職工安置方案一般應包括下列內(nèi)容：11.11對產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)，特別是產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后國有股不再擁有控股地位的企業(yè)，律師應督促企業(yè)將職工安置方案提交職工（代表）大會討論，并要求企 業(yè)協(xié)助職工（代表）大會按法定要求表決通過職工安置方案。

12、律師在起草改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，應將職工安置方案的內(nèi)容包含在內(nèi)，并將職工（代表）大會 通過的決議或決定作為附件，和其他改制方案一起上報有關(guān)部門批準。11.12 律師在對國有企業(yè)改制方案出具法律意見書時，應對職工安置方案明確提出自己的意見。如果律師認為改制企業(yè)在職工安置過程中有任何違法或不當之處，應在保留意見中予以陳述或說明。11.14律師在幫助改制企業(yè)確定方案時應遵守勞動法律、法規(guī)和政策，不得損害職工權(quán)益。11.15 律師在幫助改制企業(yè)確定經(jīng)濟補償方式時，除非改制企業(yè)確有困難，應首先考慮現(xiàn)金即時兌付方式。如果必須選擇其他補償方式時，應以雙方自愿協(xié)商，特別是職工一方自愿接受為前提。11.1

13、6 在改制企業(yè)中，下列弱勢群體，需要律師在工作中予以特別關(guān)注，并在安置方案中予以考慮其實際困難和安置方式：第三節(jié) 報批備案第12條 律師接受委托，依法協(xié)助改制方案的報批工作。對報批程序提供咨詢意見時，應注意下列問題：12.1 國有企業(yè)改制方案存在下述情況的不得實施：12.2 國有企業(yè)改制涉及財政、勞動保障事項的，需預先報經(jīng)同級人民政府有關(guān)部門審核，批準后報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)協(xié)調(diào)審批。 12.3 國有企業(yè)改制涉及政府社會公共管理審批事項的，依照國家有關(guān)法律法規(guī)，報經(jīng)政府有關(guān)部門審批。12.4 國有企業(yè)改制涉及由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)出資的企業(yè)改制為非國有企業(yè)的，改制方案需報同級人民政府批準。12

14、.5 國有企業(yè)改制涉及職工安置的，其職工安置方案須經(jīng)改制企業(yè)所在地勞動保障行政部門核準。12.6 國有企業(yè)改制涉及轉(zhuǎn)讓上市公司國有股權(quán)的，其審批程序按國資委和證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定辦理。12.7 國有企業(yè)改制涉及轉(zhuǎn)讓銀行資產(chǎn)的，其審批程序按國資委和銀監(jiān)會及中國人民銀行的有關(guān)規(guī)定辦理。第13條 律師接受委托，依法協(xié)助國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的報批、備案工作。律師對報批、備案程序提供咨詢意見時，應注意下列操作規(guī)范：13.1 國有企業(yè)改制涉及由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)出資的企業(yè)，其國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項應報同級人民政府批準。13.2 產(chǎn)權(quán)持有單位應按照國家有關(guān)規(guī)定，制定所屬企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法，并報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機

15、構(gòu)備案。13.3 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中轉(zhuǎn)讓行為致使國家不再擁有控股地位的，應報同級人民政府批準。 13.4 產(chǎn)權(quán)持有單位決定其出資的子企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項，應當報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。13.5 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)批準或決定后，如轉(zhuǎn)讓和受讓雙方需調(diào)整產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓比例或者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案發(fā)生重大變化的，產(chǎn)權(quán)持有單位應當按照規(guī)定程序重新報批。13.6 產(chǎn)權(quán)持有單位向改制企業(yè)經(jīng)營管理者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，必須嚴格執(zhí)行國家3號令和企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定等有關(guān)規(guī)定。13.7 轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的價款原則上應當一次結(jié)清。一次結(jié)清

16、確有困難的，經(jīng)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方協(xié)商一致，依法報請批準國有企業(yè)改制或批準國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的部門審批后，可采取 分期付款的方式。分期付款時，首期付款不得低于總價款的30%，并在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽署之日起5個工作日內(nèi)支付；其余價款應當由受讓方提供合法擔保，并應當 按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不超過一年。上市公司母公司轉(zhuǎn)讓控股股權(quán)導致股權(quán)性質(zhì)發(fā)生變化的，受讓方應當一次付清。第14條 律師依法協(xié)助改制企業(yè)與金融機構(gòu)債權(quán)人辦理改制確認手續(xù)。律師對確認手續(xù)所涉及的法律問題提供咨詢意見時，應注意下列操作規(guī)范：14.1轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，改制企業(yè)應與債權(quán)金融機構(gòu)訂立書

17、面的債權(quán)債務處置協(xié)議，或取得債權(quán)金融部門簽發(fā)的同意改制確認書。14.2 國有企業(yè)改制審批時，改制企業(yè)未征得金融機構(gòu)債權(quán)人同意，未提交書面協(xié)議或確認書，不得進行改制。第15條 律師可以對改制企業(yè)的清產(chǎn)核資、財務審計、資產(chǎn)評估工作提供法律服務。律師對所涉及的核準或備案程序問題提供咨詢意見時，應注意下列操作規(guī)范：15.1 產(chǎn)權(quán)持有單位出讓國有產(chǎn)權(quán)的，應在清產(chǎn)核資和財務審計的基礎上委托具有資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行資產(chǎn)評估。評估報告依法報經(jīng)核準或者備案后，作為確定企業(yè)國 有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)。在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當交易價格低于評估結(jié)果的90%時，應當暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準部門同意后方可繼續(xù)進行

18、。15.2 企業(yè)改制中涉及資產(chǎn)損失認定與處理的，改制企業(yè)必須依據(jù)有關(guān)規(guī)定履行批準程序。第16條 律師接受委托，依法協(xié)助“利用外資改組國有企業(yè)”有關(guān)事項的報批工作。律師對報批程序提供咨詢意見時，應注意下列操作規(guī)范：16.1 產(chǎn)權(quán)持有單位擬利用外資改組國有企業(yè)的，除應向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)提出申請，還應參考國家有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄及商務部的有關(guān)規(guī)定。16.2 產(chǎn)權(quán)持有單位轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)、債權(quán)或出售資產(chǎn)的外匯資金收入，應當憑改組申請和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準文件及有關(guān)文件報外匯管理部門批準后結(jié)匯。16.3 利用外資改組的改制企業(yè)通過增資擴股方式吸收外國投資者投資進行改組的，經(jīng)外匯管理部門批準，可以開立外匯資本金

19、賬戶，保留境外投資者投入的外匯資金。第四節(jié) 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易第17條 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易概述17.1 本指引所稱國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)、產(chǎn)權(quán)持有單位將所持有的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)外法人、自然人或者其他組織（以下簡稱受讓方）的活動。17.2 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可以采取拍賣、招投標、網(wǎng)絡競價、協(xié)議轉(zhuǎn)讓以及國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式進行。涉及上市公司國有股或企業(yè)法人股應在規(guī)定的證券交易市場進行；破產(chǎn)企業(yè)所持有的國有股權(quán)除非債務人會議另有決議，由受理破產(chǎn)案件的法院委托拍賣機構(gòu)進行拍賣。17.3 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應當在依法設立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行，其中涉及國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管

20、理機構(gòu)所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)的，應在北京產(chǎn)權(quán)交易所、上海聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所、天津產(chǎn)權(quán)交易中心進行。律師介入產(chǎn)權(quán)交易應當遵循下列原則：17.4律師可以接受委托，協(xié)助委托方選擇經(jīng)紀會員。產(chǎn)權(quán)交易所一般實行會員代理交易制度，從事產(chǎn)權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓方和受讓方應當委托具有產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀 資質(zhì)的交易所經(jīng)紀會員（以下簡稱“經(jīng)紀會員”）代理進行產(chǎn)權(quán)交易。在同一宗產(chǎn)權(quán)交易項目中，除下述情況外，一家經(jīng)紀會員不得同時接受出讓方和受讓方的委 托：第18條 律師可以接受委托，協(xié)助企業(yè)完成國有產(chǎn)權(quán)交易流程： 18.1 律師可以協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀機構(gòu)向產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)提交以下文件：18.2 轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀機構(gòu)提交文件齊備后，產(chǎn)權(quán)交易所對文件進

21、行形式審查，審查通過的，向轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀機構(gòu)出具產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請受理通知書。18.3 產(chǎn)權(quán)交易項目掛牌公示不少于20個工作日。通過產(chǎn)權(quán)交易所網(wǎng)站、電子顯示屏及指定的各類媒體對外披露產(chǎn)權(quán)交易信息。信息披露內(nèi)容以產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請書內(nèi)容為主；如項目屬于向管理層轉(zhuǎn)讓，還需披露管理層擬受讓國有產(chǎn)權(quán)申請表。18.4 掛牌期間，律師可以接受意向受讓方的委托，協(xié)助受讓方向產(chǎn)權(quán)交易所提交以下文件：產(chǎn)權(quán)受讓申請書、受讓方的資格證明、機構(gòu)法人的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照 副本復印件、自然人的身份證復印件、機構(gòu)法人的近期資產(chǎn)負債表和損益表、產(chǎn)權(quán)交易委托合同、有關(guān)此次收購的內(nèi)部決議及批準情況、符合受讓條件的相關(guān)文 件或證明，以及按照交易

22、規(guī)則應提交的其他文件、材料。18.5 掛牌期滿，只產(chǎn)生一個意向受讓方的，律師應協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或意向受讓方與對方簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同；產(chǎn)生兩個及以上意向受讓方，采取競價轉(zhuǎn)讓的方式，如拍賣、招投標、網(wǎng)絡競價、評審或其他競價程序。律師應協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或意向受讓方組織或參加競價程序。18.6 律師可以協(xié)助委托方辦理產(chǎn)權(quán)交易結(jié)算交割，受讓方將產(chǎn)權(quán)交易價款交產(chǎn)權(quán)交易所。如最終受讓方屬于管理層，價款應來源于管理層本人銀行帳戶。18.7 交易價款到帳后，產(chǎn)權(quán)交易所審核并出具產(chǎn)權(quán)交易憑證。交易雙方將產(chǎn)權(quán)交易手續(xù)費統(tǒng)一交納至產(chǎn)權(quán)交易所并領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)交易憑證。 18.8 律師可以代理交易的一方制作工商登記所要求的規(guī)范性文件并代理完

23、成工商登記；向產(chǎn)權(quán)交易所出具工商部門變更后的公司法人營業(yè)執(zhí)照和工商部門核準的公司章程，協(xié)助轉(zhuǎn)讓方領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)交易價款。第19條 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)完成實施國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的具體內(nèi)容，完成交易掛牌的相關(guān)準備工作，主要包括：19.1 協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)完成申請或參加產(chǎn)權(quán)交易前，依據(jù)法律、公司章程及3號令的規(guī)定應當完成的內(nèi)部決策、清產(chǎn)核資、審計和資產(chǎn)評估、審批或備案等相關(guān)手續(xù)。19.2 協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)對受讓方的資質(zhì)、商業(yè)信譽、經(jīng)營情況、財務狀況、管理能力、資產(chǎn)規(guī)模等提出必要的受讓條件，但所提出的受讓條件不得出現(xiàn)具有明確指向性或違反公平競爭的內(nèi)容。19.3在產(chǎn)權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓方和受

24、讓方按照產(chǎn)權(quán)交易規(guī)則確定的交易方式成交后，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與產(chǎn)權(quán)交易受讓方訂立產(chǎn)權(quán)交易合同，并對合同內(nèi)容和各項條款提出修改意見。產(chǎn)權(quán)交易合同一般應當包括下列主要內(nèi)容：19.4轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同時，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與受讓方協(xié)商提出企業(yè)重組方案，包括在同等條件下對轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)職工的優(yōu)先安置方案。19.5采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與受讓方草簽產(chǎn)權(quán)交易合同并按照內(nèi)部決策程序進行審議，形成書面決議通過 后方可正式簽訂合同。國有獨資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應當由總經(jīng)理辦公會議審議；國有獨資公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，

25、應當由董事會審議；沒有設立董事會的，由總經(jīng)理辦公會 議審議。涉及職工合法權(quán)益的，律師應當建議改制企業(yè)必須聽取轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)職工（代表）大會的意見，對職工安置等事項應當經(jīng)職工（代表）大會討論通過。 196 通過增資擴股方式提高非國有股比例實施國企改制的，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)通過產(chǎn)權(quán)交易所等公開方式擇優(yōu)選擇擬出資方。第五節(jié) 政策文件的制定與改制輔導第20條 律師除可以為改制企業(yè)編制改制方案和職工安置方案、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案外，還可以根據(jù)改制企業(yè)的實際情況協(xié)助制定其他規(guī)范性政策文件，如土地處置方案、債權(quán)債務處置方案以及用于安置人員的資產(chǎn)委托管理等相關(guān)方案。第21條 律師為企業(yè)改制擬定、編制

26、其他規(guī)范性政策文件，應注意下列問題：21.1擬定決議類法律文件、公告類法律文件、協(xié)議類法律文件、當事人之間承諾或保證類法律文件，為委托人編制向政府提交用于審批、核準或備案 的申請報告時，應當根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)范性政策文件規(guī)定的程序，在充分聽取產(chǎn)權(quán)持有單位、改制企業(yè)或其他改制當事人意見的基礎上進行。21.2 在擬定公司章程的同時，為改制企業(yè)擬定新的規(guī)章制度，應符合改制企業(yè)建立法人治理結(jié)構(gòu)的需要和要求。21.3 擬定集體勞動合同書和勞動合同書，應依據(jù)勞動法等法律、法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性政策文件。第22條 律師應當為改制企業(yè)提供改制輔導，改制輔導目的是通過對公司法和國有企業(yè)改革政策的宣傳同步實現(xiàn)觀念

27、更新，觀念更新包含四項主要內(nèi)容：培養(yǎng)股份制意識；形成公司治理文化；樹立市場經(jīng)濟的理念；控股股東或出資人代表的平等意識等。改制輔導一般包括下列內(nèi)容：22.1 協(xié)助改制企業(yè)組織職工認真學習國家和所處地區(qū)有關(guān)國企改革的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，通過會議動員、宣傳培訓、座談討論等形式，統(tǒng)一思想，形成共識。22.2幫助職工培養(yǎng)股份制意識是指實現(xiàn)權(quán)利意識、法律意識、財務意識、風險意識四種意識的合一。公司治理文化是一種分權(quán)制衡為核心的和諧發(fā)展文化。制度創(chuàng)新以后，應以分權(quán)制衡的公司治理文化取代領(lǐng)導被領(lǐng)導的傳統(tǒng)國有企業(yè)文化，應以和諧發(fā)展文化取代內(nèi)耗斗爭文化。第六節(jié) 工商登記第23條 律師應當協(xié)助改制后的

28、企業(yè)嚴格按照改制方案、公司法、公司登記管理條例及工商行政管理部門的有關(guān)規(guī)定，完成新公司設立的各項準備工作。第24條 公司經(jīng)公司登記機關(guān)依法登記，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，方取得企業(yè)法人資格。第25條 設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預先核準；設立股份有限公司，應當由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預先核準。律師協(xié)助設立公司辦理申請名稱預先核準手續(xù)的，應當提交下列文件：25.1 有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預先核準申請書；25.2 全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明；

29、 25.3工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。第26條 申請設立有限責任公司，律師應當協(xié)助設立企業(yè)向公司登記機關(guān)提交下列文件：26.1 公司法定代表人簽署的設立登記申請書；26.2 全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；26.3 公司章程；26.4 依法設立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；26.5 股東首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；26.6 股東的主體資格證明或者自然人身份證明；26.7 載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；26.8 公司法定代表人任職文件和身份證明；26

30、.9 企業(yè)名稱預先核準通知書；26.10 公司住所證明；26.11工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立有限責任公司必須報經(jīng)批準的，律師可以協(xié)助設立企業(yè)提交有關(guān)批準文件。第27條 申請設立股份有限公司，應當由董事會向公司登記機關(guān)申請設立登記。以募集方式設立股份有限公司的，應當于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請設立登記。律師可以協(xié)助設立企業(yè)向公司登記機關(guān)提交下列文件：27.1 公司法定代表人簽署的設立登記申請書；27.2 董事會指定代表或者共同委托代理人的證明；27.3 公司章程；27.4 依法設立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明；27.5 發(fā)起人首次出資是

31、非貨幣財產(chǎn)的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；27.6 發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明；27.7 載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；27.8 公司法定代表人任職文件和身份證明；27.9 企業(yè)名稱預先核準通知書；27.10 公司住所證明；27.11 工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。第28條 律師可以協(xié)助新公司召開公司創(chuàng)立大會、登記注冊與變更有關(guān)手續(xù)。律師依照有關(guān)規(guī)定，可以協(xié)助新公司辦理公司登記、稅務、土地、房屋、車輛等相關(guān)手續(xù)。第三章 相關(guān)公司治理業(yè)務第29條 律師承辦相關(guān)公司治理業(yè)務、參與公司治理制度建設，應當充

32、分體現(xiàn)“以保護股東利益為基本價值取向”的公司治 理理念，深入了解企業(yè)文化背景、整體發(fā)展規(guī)劃、股東需求、管理層與職工構(gòu)成、企業(yè)所在地及所在產(chǎn)業(yè)的實際狀況，堅持實事求是、依法創(chuàng)新、規(guī)范操作，以律師 的職業(yè)素養(yǎng)和一般人的謹慎注意，誠信從事公司治理業(yè)務，避免損害的發(fā)生。第30條 公司治理的主要目標：30.1 保障改制企業(yè)的平穩(wěn)過渡，推動改制后新公司的規(guī)范發(fā)展和防止公司僵局的出現(xiàn)；30.2 協(xié)助新公司的國有股東代表、管理層、職工及其他相關(guān)人員，轉(zhuǎn)變固有的“上下級指導”、“大股東拍板”、“等、靠、要”等經(jīng)營管理思路，按公司法的規(guī)定和市場經(jīng)濟的要求，理解與完善公司治理； 30.3 使得控股與非控股股東的權(quán)利

33、和利益達到有效平衡，在公司法框架下股東均得以有效保護，實現(xiàn)股東價值和長期投資回報最大化，增強投資者的信心；30.4 規(guī)范股東、董事、經(jīng)理、監(jiān)事、職工、債權(quán)人等公司參與各方的權(quán)利和義務，降低公司運作成本；30.5 建立風險管理的總體框架，在公司治理層面對公司的組織、資源、資產(chǎn)、投資和整個公司的運作進行有效控制，對管理層、骨干職工的活動和業(yè)績進行監(jiān)督和保持必要的激勵，提高公司整體運作效率。第31條 公司治理操作應堅持的基本原則：31.1 根據(jù)公司的實際需求進行公司治理設計，在法律框架下，平衡公司參與各方的利益，保障公司穩(wěn)定發(fā)展；31.2 明確股東、董事、經(jīng)理和監(jiān)事的權(quán)利與責任，公平地對待所有股東，

34、強化董事與股東之間的有效溝通機制；31.3 強化單個董事及整個董事會的責任，包括完善董事會的結(jié)構(gòu)與決策程序，確保董事會對公司的戰(zhàn)略性指導和對管理人員的有效監(jiān)督，并確保董事會對公司和股東負責，使董事會的決策和運作真正符合全體股東的根本利益，避免內(nèi)部人控制或大股東操縱；31.4 保持董事會應有的獨立性，根據(jù)企業(yè)實際需要設計董事會下屬各專業(yè)委員會，并明確其職責。31.5 強化對管理層、職工的業(yè)績和行為的監(jiān)督與考核機制，有效運用薪酬設計激發(fā)個人潛能,促進企業(yè)長遠發(fā)展。第32條 股權(quán)結(jié)構(gòu)設置與公司治理密切相關(guān)，不同的股權(quán)結(jié)構(gòu)會導致不同的公司治理設計模式。律師承辦國有企業(yè)改制后的相關(guān)公司治理業(yè)務時，對股權(quán)

35、設置問題應注意以下幾個方面的問題：32.1 結(jié)合股權(quán)重組具體情況、公司發(fā)展戰(zhàn)略，適時向重組相關(guān)方提出公司性質(zhì)界定與股權(quán)結(jié)構(gòu)設置建議；32.2 對于眾多職工擬參與增資擴股、職工僅傾向于獲取股權(quán)分紅的改制后企業(yè)，為避免股東會決策效率降低等后果，律師可以提出信托持股建議，并制作信托持股的法律文件；32.3 對于因種種原因不參與企業(yè)管理、僅獲取股權(quán)分紅的股東，律師了解其合法需求后，可以提供股東表決權(quán)信托的法律文件，由該股東與其他相關(guān)股東簽署；32.4 對于需要限制管理層股東變化的公司，律師可以提出管理權(quán)與股權(quán)掛鉤的建議，當管理層成員退出時，對其股權(quán)做退股處理，并在公司章程等文件中明確有關(guān)管理層股權(quán)退出

36、的內(nèi)容，如規(guī)定：退股方式、退股條件、退股時間、受讓方的確定、受讓價格的計算等。第33條 律師可以協(xié)助改制后企業(yè)修訂完善公司章程，特別注意區(qū)分哪些是公司法中的強制性條款，不得隨意變動；哪些是任意性條款，可以自由約定。公司章程修訂完善應注意以下幾個方面的問題： 33.1 向公司所在地工商行政管理部門進行詢問，如果工商部門要求提交統(tǒng)一格式的章程，或存在固定的章程簽署格式等要求，律師首先應取得該章程文本，再在其基礎上予以設計、完善，避免因格式問題造成章程不被工商部門接收；33.2 根據(jù)公司有關(guān)情況，向其所在地工商、稅務等職能部門核實對公司性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營資質(zhì)、營業(yè)期限、出資方式、最低出資額等方面的

37、限制性規(guī)定及程序性安排，依政策法規(guī)進行章程制作。33.5 注意公司章程的內(nèi)部一致性，避免前后沖突，特別是單獨約定事項與整體約定事項的沖突；注意公司章程與公司議事規(guī)則、工作制度、管理辦法等公司內(nèi)部規(guī)定的一致性，避免實際操作障礙。第34條 公司議事規(guī)則與工作制度是公司章程的操作細則，根據(jù)公司情況，律師可以協(xié)助設計股東會議事規(guī)則、董事會議事 規(guī)則、董事會專業(yè)委員會（如薪酬委員會、提名委員會、投資決策委員會等）議事規(guī)則、監(jiān)事會議事規(guī)則、監(jiān)事巡視制度、經(jīng)理工作制度等文件。議事規(guī)則不能與公 司章程相沖突，應當包括如下條款：34.1 會議職權(quán)，需與公司章程保持一致，可以進一步細化；34.2 會議召開，包括：

38、通知、議程、表決等內(nèi)容；其中要明確：會議有效召開需要多少適格成員的參加；經(jīng)過多大比例成員通過，會議決議方為有效；34.3 參會與委托參會，對參加會議及表決的手續(xù)進行規(guī)定； 34.4 提案的提出、審議、表決、決議等。第35條 從有效激勵、促進公司長遠發(fā)展的角度，律師可以根據(jù)改制后企業(yè)情況提出薪酬設計建議，協(xié)助公司建立與公司業(yè) 績和個人工作表現(xiàn)掛鉤的薪酬制度。薪酬設計可以體現(xiàn)在基本工資、年度獎金，以及各種形式的股權(quán)激勵等方面，薪酬方案視不同情況，包括決策機構(gòu)、授予人員、 涉及的股權(quán)總數(shù)、行權(quán)期限、行權(quán)價格、方案變更、操作程序等相關(guān)條款。第36條 根據(jù)改制后新公司的委托，律師可以從事該公司的常年法律

39、顧問或其他專項法律服務工作，從日常合同的審查修改、勞動關(guān)系的規(guī)范、經(jīng)營風險的防范等諸多方面協(xié)助做好公司治理工作。第37條 律師可以根據(jù)改制后新公司的發(fā)展變化，協(xié)助其不斷完善治理機制，幫助其積極介入產(chǎn)品服務競爭市場、經(jīng)理人才市場、董事市場、債權(quán)人市場、勞動力市場、控制權(quán)市場等外部治理市場，實現(xiàn)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和外部治理市場的良性互動，通過市場約束幫助公司不斷提升治理水平。第38條 律師應當通過業(yè)務實踐發(fā)現(xiàn)公司法律、法規(guī)存在的空白、缺陷，從理論上不斷總結(jié)公司治理業(yè)務經(jīng)驗，提出立法建議，不斷完善公司法律、行政法規(guī)體系。第四章 法律意見書第39條 法律意見書，是指律師應當事人的委托或要求，針對某一特定的法

40、律事實、法律行為或法律文書，根據(jù)自己所掌握的事實和材料，正確運用法律作出分析、判斷，據(jù)此向當事人出具的載有正式律師意見的書面法律文件。法律意見書一般以律師事務所的名義出具，由一至二名承辦律師簽字；簡易事項或其他需要僅以本所名義出具的，可以僅由本所蓋章出具；時間緊急或有其他特殊情況的，可以由本所合伙人律師簽字出具，事后補蓋律師事務所公章。第40條 法律建議書，是指律師向當事人提供的載有律師對該項問題的想法與處理意見的書面建議性法律文件，不具有法律 意見書的效力，其出具可以參照本章相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。當出現(xiàn)下列情形之一時，律師可以出具法律建議書：時間緊迫不能及時形成正式的法律意見書而當事人需要律師 的書

41、面文件的；律師根據(jù)相關(guān)證明材料無法確定有關(guān)事實的；當事人就專項問題的處理方式向律師提出法律咨詢的；當事人有其他特別要求的。第41條 律師就非國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理事宜出具法律意見書或法律建議書的，在無其他相關(guān)規(guī)定時，可參照本指引執(zhí)行。第42條 律師在承辦國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務中，可以應當事人的委托或要求，就以下事項出具法律意見書： 42.1 整體或?qū)ｍ棶a(chǎn)權(quán)界定；42.2 改制涉及的資產(chǎn)評估相關(guān)事項（該法律意見書應僅從評估機構(gòu)的資格、評估備案的程序等方面發(fā)表意見）；42.3 改制方案；42.4 職工安置方案；42.5 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案；42.6 國有企業(yè)改制的操作及審批流程；42.7

42、 公司治理結(jié)構(gòu)、章程、議事規(guī)則、工作制度、薪酬計劃、股權(quán)變化、會議決議及其調(diào)整和安排等。第43條 律師出具法律意見書要謹防業(yè)務風險，在出具法律意見書之前，可以根據(jù)項目情況要求委托人出具委托方承 諾，一般可以包括如下內(nèi)容：承諾所依據(jù)的法律服務委托關(guān)系；向律師提供材料的截止時間，材料原件與復印件是一致的；提供給律師的材料是真實、準確且完整 的；有關(guān)人員就相關(guān)事項的說明屬實；不干預法律意見書的出具等。第44條 在承接相關(guān)業(yè)務時，應當考慮本所指派的律師是否具備下列方面的素質(zhì)和專業(yè)能力：44.1 通過適當?shù)呐嘤柡蜆I(yè)務操作，已具備從事類似性質(zhì)和復雜程度業(yè)務的知識和實務經(jīng)驗；44.2 掌握與所出具的法律意見

43、相關(guān)的法律、法規(guī)及規(guī)范性政策文件的規(guī)定；44.3 對委托人所處的行業(yè)有適當?shù)牧私?，能夠把握該行業(yè)所特有的法律問題；44.4 具有相當?shù)穆殬I(yè)判斷能力和執(zhí)業(yè)素養(yǎng)。第45條 律師在出具法律意見書時，應參照本指引第二章第一節(jié)相關(guān)要求進行盡職調(diào)查，以保證出具法律意見書所依據(jù)的相關(guān)資料的真實性、準確性、完整性。第46條 律師應當選擇相關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性政策文件作為出具法律意見書的依據(jù)。如果引用的是部門規(guī)章、地方性法規(guī)或其他僅適用于特定主體或目的的文件，律師應聲明法律意見書的使用應僅限于該特定主體或目的。第47條 當律師出具法律意見僅服務于特定的使用者，或具有特定目的時，律師應當考慮在法律意見中聲明該意見

44、的使用僅限于特定的使用者或特定目的。第48條 法律意見書一般應由首部、主文和結(jié)尾組成。首部包括標題和文件編號，標題一般采用“XX律師事務所關(guān)于XX事項的法律意見書”的形式，編號可以采用本所編號規(guī)則；結(jié)尾供法律意見書的簽署 之用，應當說明法律意見書的文本份數(shù)，加蓋律師事務所公章、由經(jīng)辦律師加蓋人名章（或采用打印律師姓名加律師簽字的形式），并注明出具日期。主文是法律意見書的核心部分，應當根據(jù)不同的事項確定其主要內(nèi)容。如有必要，法律意見書可附相應附件，用以補充主文的相應內(nèi)容；必要時，應委托人的要求，法律意見書的出具律師可以出具法律意見書的補充說明，作為法律意見書的有效組成部分，補充說明的出具參照本章規(guī)定執(zhí)行。第49條 法律意見書的主文部分