非物質(zhì)文化遺產(chǎn)著作權(quán)保護機制初探

1、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)著作權(quán)保護機制初探    摘 要：2011年6月，中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法正式生效實施，由于相關(guān)規(guī)定在司法過程中過于原則等原因，并不能構(gòu)成完整的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的民事保護制度。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)著作權(quán)保護過程中需要進一步加強和完善我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護，利用現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)制度為之提供保護。關(guān)鍵詞：非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利；著作權(quán)；保護機制中圖分類號：D913.4 文獻標志碼：A 文章編號：1002-2589（2011）36-0114-022011年6月1日，中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法正式生效實施。該法對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護作了明確規(guī)定，明

2、確了民族民間傳統(tǒng)文化知識產(chǎn)權(quán)保護期不受限制的原則，確定了公開使用時應表明其來源民族、群體或者區(qū)域的原則，規(guī)定了國家機關(guān)和自治機關(guān)應當維權(quán)并可提起訴訟的原則。但相關(guān)規(guī)定在司法過程中過于原則，并不能構(gòu)成完整的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的民事保護制度。如何利用現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)制度為之提供保護，加強和完善我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護引人深思。一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)著作權(quán)保護的可能非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是指“被各群體、團體、有時為個人視為其文化遺產(chǎn)的各種實踐、表演、表現(xiàn)形式、知識和技能及其有關(guān)的工具、實物、工藝品和文化場所?！?中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法明確規(guī)定，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是指各族人民世代相傳并視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各

3、種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，以及與傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關(guān)的實物和場所。包括：1）傳統(tǒng)口頭文學以及作為其載體的語言；2)傳統(tǒng)美術(shù)、書法、音樂、舞蹈、戲劇、曲藝和雜技；3)傳統(tǒng)技藝、醫(yī)藥和歷法；4)傳統(tǒng)禮儀、節(jié)慶等民俗；5)傳統(tǒng)體育和游藝；6)其他非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。屬于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)組成部分的實物和場所，凡屬文物的，適用中華人民共和國文物保護法的有關(guān)規(guī)定。著作權(quán)是為了保護在文學、藝術(shù)、科學領(lǐng)域做出了創(chuàng)造性勞動的人的權(quán)利，具體針對的智力勞動成果指的是作品。中華人民共和國著作權(quán)法所稱的作品，包括以下列形式創(chuàng)作的文學、藝術(shù)和自然科學、社會科學、工程技術(shù)等作品：包括1)文字作品;2)口述作品;3)音樂、戲劇、曲藝、舞

4、蹈、雜技藝術(shù)作品;4)美術(shù)、建筑作品;5)攝影作品;6)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品;7)工程設計圖、產(chǎn)品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品;8)計算機軟件;9)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的核心內(nèi)涵是一種精神的實踐、經(jīng)驗的積累和成果的展現(xiàn)。而著作權(quán)法的宗旨恰恰就是有條件、有期限地保護人們的智力成果和經(jīng)營成果，以激勵社會的創(chuàng)新機制，促進科技的進步和社會的發(fā)展。從這個意義上說，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的內(nèi)涵與著作權(quán)法的保護客體存在著一定的暗合之處，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的許多內(nèi)容具有著作權(quán)法保護的可能性。二、著作權(quán)與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利保護的沖突利用傳統(tǒng)技藝、傳統(tǒng)的表現(xiàn)形式創(chuàng)作的各

5、種作品，作者等著作權(quán)人可以直接取得著作權(quán)的保護。古代神話、傳說等傳統(tǒng)文藝屬于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，對其進行整理、注釋、翻譯而形成的作品，其整理人、注釋人、翻譯人就其演繹作品享有著作權(quán)。但現(xiàn)實中也有因存在難以逾越的障礙而不能取得著作權(quán)保護的客體，對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)引用著作權(quán)保護機制存在沖突，需要我們根據(jù)不同情況具體分析。（一）主體方面著作權(quán)法的一個顯著特征就是將權(quán)利人的權(quán)利分為精神權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利，對于精神權(quán)利，由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是一種在一定區(qū)域內(nèi)經(jīng)過長時間的積累而成的文化遺產(chǎn)，在它的流傳過程中，經(jīng)歷了眾多的勞動而獲得不斷改造才呈現(xiàn)當今的面貌，文化存在的最基本條件就是依賴于一定的空間，而這種空間內(nèi)的所有人

6、都是這種文化的創(chuàng)造者和發(fā)展改進者，同時是文化的傳播者和傳承者，他們都是精神權(quán)利的擁有者，因此非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的精神權(quán)利通常是一種集體權(quán)利。但是，著作權(quán)法實施保護的前提是權(quán)利主體的確定性，通常是個人或確定的群體。這就就造成了以個人權(quán)利為保護核心的著作權(quán)制度與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)集體權(quán)利保護之間的沖突。這種權(quán)利因為過于抽象籠統(tǒng)而在實際中難以實現(xiàn)。一旦發(fā)生集體權(quán)利的侵權(quán)事件，首先就沒有適當?shù)拿袷略V訟主體。（二）客體方面就其存在形式，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)民間文學藝術(shù)類中的大部分內(nèi)容，根據(jù)伯爾尼公約及我國著作權(quán)法的相應規(guī)定2，可以獲得著作權(quán)的保護。如口頭或文字形式流傳下來的民間神話、傳說、民間音樂等。如果能明確確定作

7、品作者，著作權(quán)保護其創(chuàng)作勞動；如果不能明確確定創(chuàng)作者的身份，但可以確知其屬于某一民族、區(qū)域，則伯爾尼公約也作了相應規(guī)定，對作者的身份不明但有充分理由假定該作者是本聯(lián)盟某一成員國國民的未發(fā)表作品，該國法律有權(quán)指定主管當局代表該作者并據(jù)此維護和行使作者在本聯(lián)盟各成員國內(nèi)的權(quán)利。指定該主管當局的本聯(lián)盟成員國應以書面聲明將此事通知WIPO總干事，聲明中應寫明被指定當局的全部有關(guān)情況。總干事應將此聲明立即通知本聯(lián)盟其他所有成員國3，但該條針對的情形是本聯(lián)盟某一成員國國民的未發(fā)表作品，如果對于不能明確確定創(chuàng)作者身份，而其作品又已經(jīng)公開流傳的情況，應如何對待，民間文學中大部分可能屬于這種情況，如流傳千年的藏

8、族史詩格薩爾。在引用著作權(quán)保護機制方面這是一個需要思考的問題。（三）保護期限方面由于著作權(quán)保護的是原創(chuàng)作品，只要從創(chuàng)作完成一部作品的那一刻起，其作者即可取得著作權(quán)的保護。但因大多數(shù)民間文學作品均有長期流傳的歷史，這就牽涉到著作權(quán)保護期限的問題。著作權(quán)本身具有人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì)，財產(chǎn)權(quán)保護一般為作者有生之年加去世后50年（有些國家已延長為70年）4。而對人身權(quán)的保護一般規(guī)定沒有期限限制。從現(xiàn)有法律依據(jù)看，絕大多數(shù)的民間文學作品可以取得著作權(quán)的保護，但按照現(xiàn)代著作權(quán)保護制度，對于民間文學作品保護是不夠充分的。尤其是屬于整個民族的意義重大的民間文學作品，如史詩類作品。如史詩格薩爾，就不是一個時

9、代寫出、唱出的，而是從公元1112世紀起，一直經(jīng)歷了宋、元、明、清四朝，以至民國和抗日戰(zhàn)爭時期，幾乎代代都有人寫著唱著而產(chǎn)生的5。如果對其保護期限只有區(qū)區(qū)幾十年，則肯定是不足的?？梢?，對民間文學作品而言，利用著作權(quán)保護遇到的關(guān)鍵難題在于著作權(quán)保護期限的有限性與民間文學作品存在的長期性之間難以調(diào)和的矛盾。三、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)著作權(quán)保護的思考（一）成立民間組織解決主體沖突非物質(zhì)文化遺產(chǎn)最原始的創(chuàng)作者可能是個人，但隨著歷史的推移，它逐步變成了某一地區(qū)、某一民族整體的作品，人們不斷修改完善，最后形成了一個群體作品。因此，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是某一地區(qū)、某一民族的人們在歷史長河中共同創(chuàng)作、世代流傳的智力成果，其

10、所有權(quán)和著作權(quán)應該屬于產(chǎn)生這些作品的群體。有人認為，由于我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的內(nèi)容十分豐富，鑒定其屬于哪一區(qū)域哪個群體比較困難，為了實際操作方便，應由國家作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利主體來統(tǒng)一行使權(quán)利。但是，在中國這樣一個多民族、寬地域的國家，由一個統(tǒng)一的機構(gòu)，尤其是政府機構(gòu)占有并支配此權(quán)利是不合適的，不利于喚起各民族或地區(qū)保護并可持續(xù)利用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的積極性。實際上，我們可以成立民間組織，其性質(zhì)是社會團體法人組織，該組織是以民族加地區(qū)的模式建立，是地方政府授權(quán)的組織。該組織享有兩項職權(quán)：一是作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的利益代表組織，應當享有民事主體的相關(guān)權(quán)利。二是作為受當?shù)匚幕姓芾聿块T管理和監(jiān)督的授

11、權(quán)組織，其負責搜集整理當?shù)胤俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn),將獲得認證的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)歸類編撰,并報當?shù)匚幕姓鞴懿块T認證批準,賦予專門的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)財產(chǎn)權(quán)。同時每年要向文化行政管理部門提交非遺保護工作計劃和上一年度的工作總結(jié)，特別是要將當年獲得的商業(yè)性使用報酬的收支列出詳細報表以供監(jiān)督。（二）區(qū)別精神權(quán)利與財產(chǎn)權(quán)利，明確權(quán)利內(nèi)容著作權(quán)的權(quán)利內(nèi)容有精神權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利兩大類，非物質(zhì)遺產(chǎn)的著作權(quán)保護同樣可以設計兩方面的權(quán)利。人身權(quán)應當包括公開權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)。公開權(quán)就是將尚未進入公有領(lǐng)域的民族民間傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式通過書面出版、廣播、電視、網(wǎng)絡等方式向本民族、群體、區(qū)域以外公開的權(quán)利。署名權(quán)，即

12、表明民族民間傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式來源于何種民族群體或者區(qū)域的權(quán)利(不僅要指出作為居民團體的來源，如部落，還須指出作為地理位置的來源，如某國、某省)。這是人身權(quán)中最主要的權(quán)利，“一切使用者在使用有關(guān)民間文學表達形式時，必須指出它們的來源”611。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利主體享有的財產(chǎn)權(quán)利主要是指，凡以營利為目的，在本民族、群體、區(qū)域以外使用非物質(zhì)文化表現(xiàn)形式，須經(jīng)所有人或者法律規(guī)定的行政主管部門、民族自治地方的自治機關(guān)許可，并支付一定使用費用。財產(chǎn)權(quán)是群體最重要的權(quán)利，其一切利益最終通過財產(chǎn)權(quán)實現(xiàn)，著作財產(chǎn)權(quán)也是整個民間文學藝術(shù)作品版權(quán)保護體系的核心。著作財產(chǎn)權(quán)主要包括許可使用權(quán)，獲取報酬權(quán)，具體又可分

13、為復制權(quán)、發(fā)行權(quán)、表演權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)，若是有形表達如民間藝術(shù)品，還可包括出租權(quán)、展覽權(quán)7。對民間文學藝術(shù)作品進行改編或再創(chuàng)作可以不經(jīng)任何人許可，但應尊重民間文學藝術(shù)作品權(quán)利人的精神權(quán)利和獲取一定報酬的權(quán)利8。（三）部分內(nèi)容實施無限期保護保護的期限應明確權(quán)利的保護期是無期限的。民間文學藝術(shù)作品同其他文學藝術(shù)作品不同，是經(jīng)過世代流傳而保存下來，并對社會與經(jīng)濟發(fā)展具有長遠的意義和不可估量的價值。在這種情況下，對民間文學藝術(shù)作品的保護設定任何保護期都是不合適的。另外，民間文學藝術(shù)作品具有時間上的續(xù)展性和主體上的不確定性。民間文學藝術(shù)作品從被初創(chuàng)時起，就隨著時間的推移而被繼承并不斷發(fā)展，也就

14、是說，民間文學藝術(shù)是代代相傳、世世延續(xù)的，每一歷史單元都是傳播時期，也是再創(chuàng)作時期，很難認定它的保護期起始點和終結(jié)點。因此其保護期應該是無期限的。參考文獻：1該公約的中英文文本參閱聯(lián)合國教科文組織的官方網(wǎng)站:http:·UNESCO·2伯爾尼公約第2條之1款以及我國著作權(quán)法第3條、第9條、第37條和著作權(quán)法實施條例第4條等的規(guī)定。3伯爾尼公約第15條之4款第（a）、（b）項。4美國國會1998年一致通過SonnyBono著作權(quán)期間延長法案，個人著作權(quán)的保護期限由50年延長至70年，企業(yè)著作權(quán)保護期限由75年延長至95年。5譚達先.論中國民間文學M.哈爾濱：黑龍江人民出版社，2003.6民間文學表達形式保護條約草案。7任玉翠.論民間文學藝術(shù)作品的版權(quán)保護J.杭州：浙江社會科學，2007,（4）.8耿宏志.論對民間文學藝術(shù)作品的著作權(quán)保護EB/OL.2007- 11-04http：/·ACLA··