第四章企業(yè)法

1、第四章 企業(yè)法1、甘肅省第一個由混合資本構(gòu)成的工業(yè)集團(tuán)-甘肅大地輪胎橡膠（集團(tuán)）股份有限公司2月27日上午在蘭州成立。近年來，大量的中小輪胎生產(chǎn)企業(yè)投入市場競爭，給甘肅省國有輪胎橡膠行業(yè)的“龍頭老大”甘肅省輪胎廠帶來壓力。從1994年起，該廠使陷入連年虧損的境地。為了盡快擺脫困境，甘肅省輪胎廠經(jīng)過反復(fù)論證，決定與民營企業(yè)?？谟讶A物業(yè)發(fā)展公司、甘肅建禾牧業(yè)發(fā)展有限責(zé)任公司、國有企業(yè)金城橡膠廠及甘肅省輪胎廠所屬防水材料廠共同發(fā)起，組織建以國有資本為主導(dǎo)的、混合經(jīng)濟(jì)成份的大型輪胎、橡膠企業(yè)集團(tuán)公司。公司總資產(chǎn)2億元，注冊資本4200萬元人民幣。請分析：（1）上述組建集團(tuán)公司的行為屬于何種行為?說明理

2、由。（2）試述其法定程序。 2、某五金工具廠原有產(chǎn)品銷路不暢，虧損嚴(yán)重。1988年8月，看到市場上電冰箱熱銷，于是決定轉(zhuǎn)產(chǎn)生產(chǎn)電冰箱。由于沒有自有資金，遂通過特殊關(guān)系向銀行借款30萬元后，向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T辦理工商登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，并借用某單位禮堂作為生產(chǎn)場所，在無技術(shù)的情況下，生產(chǎn)電冰箱，后被上級工商行政管理部門查獲。請：（1）試述企業(yè)登記的法律意義。（2）從企業(yè)法的角度試分析工商局的行為。3、 1994年8月26日，××市政府以行政命令的方式合并包括青山乳業(yè)股份有限公司在內(nèi)的部分企業(yè)，授權(quán)伊利實業(yè)股份有限公司組建伊利乳業(yè)集團(tuán)。內(nèi)蒙古青山乳業(yè)股份有限公司與伊利實業(yè)有

3、限公司一樣，同為大型國有乳業(yè)公司，1994年經(jīng)過改革組建為股份有限公司，生產(chǎn)效益一直不錯，所以這次合并遭到了該公司的極力反對。請:（1）試述國有的程序. （2）分析本案中企業(yè)合并適用的具體法律.4、建于1968年的青島汽車廠，擁有1.9億元固定資產(chǎn)，但由于技術(shù)裝備落后，資金困難，多年來汽車的產(chǎn)量一直到2000至3000上徘徊不前，經(jīng)濟(jì)效益很不理想，有的年頭還出現(xiàn)虧損，成立于50年代的青島拖拉機(jī)總廠，也由于同樣的原因而成為青島市的“包袱”。5、某地區(qū)為開發(fā)當(dāng)?shù)刎S富的農(nóng)業(yè)資源，充分利用農(nóng)作物秸桿，設(shè)立了一個中型造紙廠，由于技術(shù)落后，環(huán)境污染嚴(yán)重，最終被上級主管部門依法解散。請結(jié)合上述兩例：（1）試

4、述企業(yè)市場準(zhǔn)入的法律意義。（2）試述企業(yè)市場退出的形式及其程序。6、2000年1月15日,甲出資5萬元設(shè)立A個人獨資企業(yè)(本題下稱“A企業(yè)“)。甲聘請乙管理企業(yè)事務(wù)，同時規(guī)定，凡乙對外簽訂標(biāo)的額超過1萬元以上的合同，須經(jīng)甲同意。2月10日，乙未經(jīng)甲同意，以A企業(yè)名義向善意第三人丙購入價值2萬元的貨物。2000年7月4日，A企業(yè)虧損，不能支付到期的丁的債務(wù)，甲決定解散該企業(yè)，并請求人民法院指定清算人。7月10日，人民法院指定戊作為清算人對A企業(yè)進(jìn)行清算。經(jīng)查，A企業(yè)的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)情況如下：（1）A企業(yè)欠繳稅款2000元，欠乙工資5000元，社會保險費用5000元，欠丁10萬元；（2）A企業(yè)的銀

5、行存款1萬元，實物折價8萬元；（3）甲在B合伙企業(yè)出資6萬元，占50%的出資額，B合伙企業(yè)每年可向合伙人分配利潤；（4）甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)價值2萬元 。請問：（1）乙于2月10日以A企業(yè)名義向丙購買的價值2萬元貨物的行為是否有效？并說明理由。（2）試述A企業(yè)的財產(chǎn)清償順序。（3）如何滿足丁的債權(quán)請求？ 7、 1998年元月，甲，乙，丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬元出資，丙以勞務(wù)作價人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利，分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴(kuò)大經(jīng)營，于1998年8月，甲提出退伙，鑒于當(dāng)時合伙企業(yè)盈利，乙丙表示同意。同月，甲

6、辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。1999年5月乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貸款未予清償。1999年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙表示自己是勞務(wù)出資的，不承擔(dān)償還貸款義務(wù)。請根據(jù)以上事實，回答下列問題：（1）甲、乙、丙、丁各自的

7、主張是否成立？并說明理由。（2）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？（3）在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任？ 8、李某退休后個人出資開辦了一家飯店,生意興隆。另有某漁場由甲乙丙三人合伙建立。因為李某的飯店經(jīng)常從某漁場進(jìn)貨，于是李某與某漁場協(xié)商入伙，某漁場告之李某漁場尚有未到期的銀行貸款5萬元沒有清償，但李某認(rèn)為該漁場有發(fā)展前景，還是決定入伙。李某與漁場的合伙人甲乙丙訂立了書面入伙協(xié)議，決定以現(xiàn)金出資1萬元，并且某漁場同意按批發(fā)價的8折向李某的飯館供應(yīng)各類活魚。李某入伙后三個月，某漁場的銀行貸款到期，由于某漁場無力償還全部貸款，于是李某與某漁場的其他合伙人甲乙丙一同按照合伙

8、協(xié)議約定向銀行承擔(dān)了清償責(zé)任，其中李某按照約定承擔(dān)了1萬元的份額。但是由于李某一直未向漁場履行出資義務(wù)，某漁場的另外三個合伙人甲乙丙決定將李某除名，三人商議后，即派甲到李某的飯館告知該決定。李某對該決定不同意，認(rèn)為自己已經(jīng)替合伙企業(yè)承擔(dān)了1萬元的責(zé)任，正好與出資相抵。但是甲乙丙三人認(rèn)為李某想賴帳，沒有商量的余地，并且向李某供應(yīng)的鮮魚的價格也只按批發(fā)價，不能在折扣優(yōu)惠。李某感到十分的氣憤，后因心臟病發(fā)作導(dǎo)致死亡。李某死后，李某的兒子繼承了某飯館繼續(xù)經(jīng)營，但對某漁場甲乙丙氣死其父懷恨在心，決定找這三個人討個說法。甲乙丙三人卻認(rèn)為此事與李某的 兒子無關(guān)，拒絕同李某的兒子商議，李某的兒子無賴之下，將甲

9、乙丙三人起訴到法院，請求按照協(xié)議的約定向其父李某分配合伙的收益，退還已為某漁場承擔(dān)的1 萬元的貸款等。請問：（1） 李某的入伙是否符合入伙的條件？請具體說明。李某提出用償債的1萬元與其出資相抵是否合法？為什么？（2） 甲、乙、丙對李某的除名決定是否有合法的依據(jù)？李某的退伙是否已經(jīng)發(fā)生？為什么？如果李某對退伙的決議有異議應(yīng)該怎么辦？（3） 李某的兒子是否有權(quán)繼承某飯館？為什么？（4） 李某兒子對甲乙丙的起訴是否有合法根據(jù)？李某的兒子能否繼承其父在某漁場合伙人的身份？請說明理由。9、王某決定出資辦一個小型食品加工廠，于是說服全家人，用其家庭資產(chǎn)8萬元出資，向工商管理部門申請設(shè)立登記。在投資欄目中王

10、某注明為個人財產(chǎn)；企業(yè)名稱為好味食品公司。工商部門指出其中的錯誤。王某更正后，與2000年2月16日予以注冊登記。企業(yè)成立后，王某聘請吳某管理企業(yè)事務(wù)，同時規(guī)定，凡吳某對外簽訂標(biāo)的額超過2萬元以上的合同，須經(jīng)過王某的同意。2000年8月2日，吳某未經(jīng)王某同意，一好味企業(yè)的名義向甲企業(yè)購進(jìn)一批價值2.5萬元的劣質(zhì)貨物。2000年12月，吳某從銀行貸款10萬元購買住房，與銀行簽訂借款合同時，吳某以好味企業(yè)的財產(chǎn)進(jìn)行了抵押，貸款到期后，吳某沒有還清全部貸款，銀行要求法院處分抵押權(quán)時，遭到王某的拒絕，于是銀行以吳某為被告起訴至法院。此外，吳某受聘好味企業(yè)后，一直背著王某從其與他人合伙開辦的一家糖廠進(jìn)貨

11、，從中得利，直到企業(yè)解散時才被發(fā)現(xiàn)。2001年9月，好味企業(yè)發(fā)現(xiàn)虧損，欠乙公司的到期債務(wù)無力償還，王某決定解散企業(yè)。請問：（1） 好味企業(yè)為何種法律形態(tài)的企業(yè)？其設(shè)立過程中的錯誤有哪些？請予以改正。（2） 吳某以好味企業(yè)的名義從甲企業(yè)購物的行為是否有效？為什么？（3）吳某將好味企業(yè)的財產(chǎn)抵押給銀行的行為是否合法？請說明理由。（4）吳某從某合伙開辦的糖廠進(jìn)貨是否合法？為什么？（5）好味企業(yè)應(yīng)如何償還乙公司的債務(wù)？好味企業(yè)解散后，債權(quán)人乙公司尚未得到清償?shù)膫鶆?wù)怎么辦？10、劉甲與A,B兩人欲合伙開一小書店,3個人商定各出資2萬元,并訂立了書面協(xié)議。經(jīng)過籌備，發(fā)現(xiàn)資金仍然不夠，劉甲于是動員其妹劉乙支

12、持他們2萬元。劉乙表示出資可以，但要參加合伙的贏余分配。經(jīng)劉甲與兩位合伙人商議，對劉乙參與贏余分配表示同意，但約定劉乙不得參與合伙的經(jīng)營活動。兩年后，劉乙從側(cè)面了解到該合伙經(jīng)營情況不景氣，就以結(jié)婚缺錢為由，要抽回她的2萬元，劉甲不允。某日，劉甲外出，劉乙找到另兩位合伙人，以同樣理由要求還錢，礙于劉甲與劉乙的關(guān)系，兩合伙人即將該合伙當(dāng)時僅有的1.2萬元現(xiàn)金交給劉乙。劉甲得知后十分不滿，待劉乙催還剩下的8000元時，告知劉乙該合伙已虧損2.4萬元（有帳可查），劉乙的8000元應(yīng)用作還債，不予歸還。剩余債務(wù)的債權(quán)人仍在追討之中。請根據(jù)以上事實，回答下列問題，并說明理由：（1） 設(shè)該合伙企業(yè)沒有名稱，

13、也未推舉合伙負(fù)責(zé)人，在法律上是否允許？（2） 劉乙出資并參加盈余分配，但不參加經(jīng)營活動，可否視為合伙人？（3） 合伙企業(yè)的虧損及債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？11、我國是否存在隱名合伙 郭某隱名合伙案1997年3月，郝某、郭某等五人簽訂了一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定：(1)五人合伙開辦“某市新型特種齒輪廠”，合同期限為3年，即自1997年7月至2000年7月。(2)郝某以勞務(wù)出資；郭某以自有房屋的所有權(quán)出資；其他三人以現(xiàn)金出資。(3)郭某提出自己只參與盈余分配，不參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，其他合伙人同意郭某的要求。(4)郝某負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的管理。由于郝某經(jīng)營有方，合伙企業(yè)自開業(yè)以來盈利頗豐。自1998年以后，郝某拖欠

14、郭某的分紅達(dá)2 萬元。郭某遂要求郝某支付分紅款，郝某以郭某未參與合伙經(jīng)營為由否認(rèn)郭某為合伙人。郭某遂提起訴訟，請求人民法院確認(rèn)其合伙人資格，并要求郝某支付其分紅款2 萬元。 本案主要涉及普通合伙和隱名合伙等法律問題。 分析：我國合伙企業(yè)法規(guī)定的合伙屬于普通合伙，即由合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。該類合伙的特征就是：共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險。不過，實踐中的很多情況是合伙人僅提供出資(包括勞務(wù))并且參與盈余分配，但是不參與合伙經(jīng)營。對此，最高人民法院頒布了關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)(以下

15、簡稱意見)，該意見第46條對合伙企業(yè)法第2條做出了擴(kuò)大解釋。該意見規(guī)定，公民按照協(xié)議提供資金或?qū)嵨?，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動的；或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物的，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。在本案中，合伙協(xié)議約定郭某只出資，不參與經(jīng)營。如果按照合伙企業(yè)法的嚴(yán)格規(guī)定，郭某不符合合伙人的條件，但是按照意見所作的擴(kuò)大解釋，郭某可以成為合伙人。 意見承認(rèn)不參與合伙經(jīng)營管理的出資人也可以成為合伙人，因此與隱名合伙有些類似。據(jù)此，有學(xué)者認(rèn)為我國法律規(guī)定了隱名合伙。但是事實上，我國尚未承認(rèn)隱名合伙。為了明確隱名合伙與普通合伙的區(qū)別，在此僅對隱名合伙作一介紹。 隱名合伙是指合

16、伙人約定一方對他方所經(jīng)營的合伙事業(yè)提供資金，分享利潤并承擔(dān)損失的合同。其中出資人被稱為隱名合伙人，經(jīng)營人被稱為出名營業(yè)人。隱名合伙的特征為：(1)隱名合伙人負(fù)有出資義務(wù)，并且隱名合伙人的出資僅以財產(chǎn)為限，而不得以勞務(wù)和信用出資；(2)隱名合伙人不參與合伙事業(yè)的經(jīng)營，出名營業(yè)人負(fù)經(jīng)營合伙企業(yè)的義務(wù)；(3)隱名合伙人將作為出資的財產(chǎn)的所有權(quán)或者使用權(quán)轉(zhuǎn)移給出名合伙人；(4)隱名合伙人對合伙債務(wù)以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，出名營業(yè)人以出資財產(chǎn)以及出資以外的其他個人財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。 依據(jù)隱名合伙的上述特征進(jìn)行判斷，意見所規(guī)定的并不是隱名合伙。意見第46條所規(guī)定的合伙包括兩種形式：(1)公民提供資金或者

17、實物，并且約定參與合伙盈余分配，但是不參加合伙經(jīng)營、勞動；(2)公民提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物，但是約定參與盈余分配。意見第47條規(guī)定，合伙人對合伙經(jīng)營的虧損額，對外應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任。第一種情況具備了隱名合伙人只出資、分享盈利、不參與經(jīng)營的特點；但是不具備隱名合伙人承擔(dān)有限責(zé)任的本質(zhì)特征。第二種情況則不符合隱名合伙人不得以勞務(wù)、信用出資的要求，因此也不屬于隱名合伙。可見，意見第46條僅僅是把合伙企業(yè)法所規(guī)定的普通合伙的范圍作了一定的擴(kuò)大，而并未規(guī)定隱名合伙這一新型合伙。 本案中，郝某、郭某等五人在合伙協(xié)議中約定，郭某提出自己只參與盈余分配，不參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理。按照意見第46條的規(guī)定，

18、郭某屬于合伙人之一，并有權(quán)請求郝某支付分紅款。 點評與提示：我國法律僅規(guī)定了普通合伙，而并未規(guī)定隱名合伙。最高人民法院頒布的意見僅僅是將普通合伙作出了擴(kuò)大解釋。此外，隱名合伙和普通借貸關(guān)系也較為類似，但是兩者存在著實質(zhì)上的區(qū)別。前者意味著隱名合伙人將出資轉(zhuǎn)移給出名營業(yè)人，并以該出資額為限承擔(dān)債務(wù)責(zé)任；而后者并不意味著所有權(quán)轉(zhuǎn)移，因此也就談不上以此承擔(dān)法律責(zé)任的問題了。12、四川省某酒廠與張某、王某兩人于1996年6月簽訂了合伙經(jīng)營酒協(xié)議書。協(xié)議約定：“王某、張某兩人合伙組成聯(lián)合經(jīng)營投資，參加某酒廠合伙業(yè)務(wù)，共同投資41萬元人民幣到某酒廠參加合伙經(jīng)營?！薄昂匣锶耸羌追剿拇尘茝S，乙方王某、張某，

19、各投入的資金利息按月利率2計入費用?！蓖跄匙?996年5月以來以某酒廠的名義與安徽省某酒廠簽訂工礦產(chǎn)品銷售合同，并收取該酒廠7萬余元的貨款。此后，安徽某酒廠拒絕償付剩余款項。經(jīng)法院調(diào)解安徽某酒廠同意以瓶裝酒折抵欠款。王某認(rèn)為，該應(yīng)收款項中有自己的合伙份額，欲將部分瓶裝酒強(qiáng)行拉走，后被法院司法拘留。法院在收到王某的檢查書后將其釋放。該檢查書表明王某屬于合伙人之一。1996年10月，四川某酒廠在結(jié)算合伙盈虧時，應(yīng)王某的要求，將投資款寫成了借款。四川某酒廠認(rèn)為，王某作為合伙人應(yīng)當(dāng)對合伙虧損承擔(dān)連帶責(zé)任。王某認(rèn)為其并非合伙人，而是四川某酒廠的債權(quán)人。此外，王某還認(rèn)為，四川某酒廠的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照上注明

20、其為集體企業(yè)。而公民不能與集體企業(yè)法人組成合伙。雙方遂為此發(fā)生爭議。本案主要涉及合伙協(xié)議的效力等法律問題 ：（1）自然人與法人之間的合伙協(xié)議是否有效;（2）未明確規(guī)定投資數(shù)額的合伙協(xié)議是否有效;（3）約定了投資償還利率的合伙協(xié)議是否有效?（4）本案應(yīng)如何處理? 分析：從理論上，合伙大體分為自然人之間的合伙，法人之間的合伙，自然人和法人之間的合伙三種類型。1990年最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答規(guī)定，個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙以及不具備法人資格的私營企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織與企業(yè)法人或者事業(yè)法人聯(lián)營的，也可以成為聯(lián)營合同的主體。因而確立了公民個人與法人之間合伙性質(zhì)的聯(lián)營。

21、但是，其后頒布的合伙企業(yè)法僅規(guī)定自然人可以成為合伙人，即承認(rèn)自然人合 伙，而對法人是否可以成為合伙人則并未做出明文規(guī)定。也就是說，我國合伙企業(yè)法并未規(guī)定法人之間的合伙(法人合伙)以及法人和自然人之間的合伙(混合合伙)。有學(xué)者認(rèn)為，我國民法通則第52條規(guī)定的合伙型聯(lián)營屬于法人合伙。但是事實上，合伙型聯(lián)營與法人合伙尚存在一定的區(qū)別。合伙型聯(lián)營的聯(lián)營各 方承擔(dān)無限責(zé)任，只有在法律有規(guī)定或者協(xié)議有約定的情況下，才承擔(dān)連帶責(zé)任。我國現(xiàn)行法律并沒有聯(lián)營各方對聯(lián)營債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的規(guī)定，因此只有聯(lián)營各方約定對聯(lián)營債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任時，合伙型聯(lián)營才等同于法人合伙。由上可知，合伙型聯(lián)營的責(zé)任形式是大多數(shù)情況下的無

22、限責(zé)任、特殊情況下的連帶 責(zé)任。就法人合伙而言，合伙人承擔(dān)的是無限連帶責(zé)任。可見，合伙型聯(lián)營與法人合伙在責(zé)任形式上存在差異，因此二者并不能等同。按照合伙人無限連帶責(zé)任理論，在我國現(xiàn)行立法下，只存在自然人合伙而不存在法人合伙，合伙型聯(lián)營只是類似于法人合伙的經(jīng)濟(jì)組織。 合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)由全體合伙人以書面形式訂立。合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項：(1)合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；(2)合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；(3)合伙人的姓名和住所；(4)合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限；(5)利潤分配和虧損分擔(dān)辦法；(6)合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；(7)入伙與退伙；(8)合伙企業(yè)的解散與清算；(9)違約責(zé)任。此外，合伙協(xié)議還可以載明合伙企業(yè)的經(jīng)營期限和合伙人爭議的解決方式?？梢?，按照合伙企業(yè)法的規(guī)定，投資數(shù)額是合伙協(xié)議的主要條款。在司法實踐中，如果沒有約定投資數(shù)額或者約定的投資數(shù)額與實際投資數(shù)額不符，應(yīng)當(dāng)以實際投資數(shù)額確定雙方的權(quán)利義務(wù)。如果合伙協(xié)議約定了投資償還利率，那么該合同從形式上看似乎屬于借款合同。但是對合伙協(xié)議是否有效，不僅要看協(xié)議的約定，更要依據(jù)實際情況進(jìn)行判斷。如果各方的實際行為表明其為合伙人，那么即使合伙協(xié)議