公司和合伙課堂練習(xí)部分答案分析

1、2006【案例1 甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司以下簡稱公司，并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關(guān)要點如下：1公司注冊資本總額為600萬元。各方出資數(shù)額、出資方式以及繳付出資的時間分別為：甲出資 180萬元，其中：貨幣出資70萬元、電腦軟件作價出資110萬元，首次貨幣出資20萬元，其余貨幣出資和電腦軟件出資自公司成立之日起1年內(nèi)繳足；乙出資150萬元，其中：機器設(shè)備作價出資100萬元、特許經(jīng)營權(quán)出資50萬元，自公司成立之日起6個月內(nèi)一次繳足； 丙以貨幣270萬元出資，首次貨幣出資90萬元，其余出資自公司成立之日起 2年內(nèi)繳付100萬元，第3年繳付剩余的80萬元。2公司的董事長

2、由甲委派，副董事長由乙委派，經(jīng)理由丙提名并經(jīng)董事會聘任，經(jīng)理作為公司的法定代表人。在公司召開股東會會議時，出資各方行使表決權(quán)的比例為：甲按照注冊資本30 %的比例行使表決權(quán)；乙、丙分別按照注冊資本 35 %的比例行使表決權(quán)。3公司需要增加注冊資本時，出資各方按照在股東會行使表決權(quán)的比例優(yōu)先認(rèn)繳出資；公司分配紅利時，出資各方依 照以下比例進(jìn)行分配：甲享有紅利 25 %的分配權(quán)；乙享有紅利40%的分配權(quán)；丙享有紅利35%的分配權(quán)。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別答復(fù)以下問題：1公司成立前出資人的首次出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。公司出資人的貨幣出資總額是否符合 公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由

3、。甲以電腦軟件和乙以特許經(jīng)營權(quán)出資的方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。甲、乙、丙 分期繳納出資的時間是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。2公司的法定代表人由經(jīng)理擔(dān)任是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會會 議上行使表決權(quán)的比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。3公司章程規(guī)定增加注冊資本時，不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資是否違反公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。公司章程 規(guī)定的出資各方分紅比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由?！景咐? 1995年2月，吳某與個體工商戶 A、B共同設(shè)立某服裝有限責(zé)任公司下稱服裝公司，吳某擁有公司的大局部股權(quán)， 并被選聘為

4、公司執(zhí)行董事兼經(jīng)理。1996年7月，服裝公司先后與凱豐服裝廠簽訂了兩份皮衣和西服購銷合同。合同約定：凱豐服 裝廠向服裝公司供應(yīng)某品牌皮衣120件、西服40套，共計價款9.9萬元。同年9月，凱豐服裝廠按約將皮衣和西服運關(guān)至服裝公學(xué)習(xí)文檔僅供參考司倉庫。 10月 20日，服裝公司因經(jīng)營狀況不佳，資金緊張，與吳某達(dá)成協(xié)議，向其借款10萬元人民幣。服裝公司因主客觀等多方面的因素，經(jīng)營狀況不好，在與凱豐服裝廠訂立皮衣、西服購銷合同前已拖欠多筆債務(wù)未還。并且，也有多個債務(wù)人拖欠其錢 款未還。至 1997年 5月 11日，服裝公司雖經(jīng)多方籌措，只能歸還付凱豐服裝廠 4萬元貨款。鑒于經(jīng)營狀況不景氣，同年 6月

5、， 服裝公司如開股東會，作出解散公司的決議。隨即公司股東組成清算組，對公司財產(chǎn)進(jìn)行清理，并公告?zhèn)鶛?quán)人。在清理債權(quán)債務(wù) 時，吳某主張，自己作為公司的債權(quán)人， 有權(quán)要求公司歸還欠款 10 萬元。但凱豐服裝廠和公司其他債權(quán)人主張， 吳某是公司股東， 無權(quán)作為債權(quán)人要求公司歸還其借款。公司財產(chǎn)只能用于清償其他債權(quán)人的債務(wù)。且如公司財產(chǎn)缺乏以清償債務(wù)，吳某還應(yīng)以其 個人財產(chǎn)負(fù)清償責(zé)任。故凱豐服裝廠聯(lián)合其他公司債權(quán)人，以吳某和服裝公司為被告訴至法院，要求吳某和服裝公司共同承當(dāng)賠 償責(zé)任。問： 1凱豐服裝三和其他債權(quán)人能否要求吳某以個人財產(chǎn)對服裝公司的債務(wù)承當(dāng)賠償責(zé)任？ 2吳某和服裝公司之間是什么關(guān)系？他是

6、否有權(quán)要求公司歸還其借款？【案例 3】案情：甲公司與龍某簽訂一投資合同，約定：雙方各出資200 萬元，設(shè)立 A 有限責(zé)任公司；甲公司以其土地使用權(quán)出資，龍某以現(xiàn)金和專利技術(shù)出資雙方出資物已經(jīng)驗資 ；龍某任董事長兼總經(jīng)理；公司虧損按出資比例分擔(dān)。雙方擬定的公司章 程未對如何承當(dāng)公司虧損作出規(guī)定， 其他內(nèi)容與投資合同內(nèi)容一致。 A 公司經(jīng)工商登記后， 在甲公司用以出資的土地上生產(chǎn)經(jīng)營， 但甲公司未將土地使用權(quán)過戶到 A公司。2000年3月，A公司向丙銀行借款200萬元，甲公司以自己名義用上述土地使用權(quán)作抵 押擔(dān)保。同年 4月，甲公司提出退出 A 公司，龍某書面表示同意。 2003年 8月，法院判決

7、 A 公司歸還丙銀行上述貨款本息共 240 萬元，并判決甲公司承當(dāng)連帶清償責(zé)任。此時， A 公司已資不抵債，凈虧損 180萬元。另查明，龍某在公司成立后將 120萬元注 冊資金轉(zhuǎn)出，替朋友歸還債務(wù)?；谏鲜銮闆r，丙銀行在執(zhí)行過程中要求甲公司和龍某對 A 公司債務(wù)承當(dāng)責(zé)任。甲公司認(rèn)為，自己為擔(dān)保行為時，土地屬 A 公司 所有，故其抵押行為應(yīng)無效，且甲公司已于貨款后 1 個月退出了 A 公司，因此，其對 240萬元貸款本息不應(yīng)承當(dāng)責(zé)任；另外 A 公 司注冊資金中的 120萬元被龍某占用，龍某應(yīng)退出 120萬元的一半給甲公司。龍某那么認(rèn)為， A 公司成立時甲公司投資不到位，故 A 公司成立無效， A

8、 公司的虧損應(yīng)由甲公司按投資合同約定承當(dāng)一半。 2004年司法考試卷四 問題：1甲公司的抵押行為是否有效？為什么？2A 公司的成立是否有效？為什么？3甲公司認(rèn)為其已退出 A 公司的主張能否成立？為什么？ 4甲公司可否要求龍某退還其占用的 120萬元中的 60 萬元？為什么？ 5甲公司應(yīng)否承當(dāng) A 公司虧損的一半？為什么？6A 公司、甲公司和龍某對丙銀行的債務(wù)各應(yīng)如何承當(dāng)責(zé)任？【案例 4】A 、B、 C 三人協(xié)商創(chuàng)辦一家合伙企業(yè)，關(guān)于如何合伙，他們經(jīng)過討論形成以下幾種方案：1三人共同出資， A 為負(fù)責(zé)人，承當(dāng)無限責(zé)任， B、C 分別以各自的出資為限承當(dāng)企業(yè)債務(wù)；2A負(fù)責(zé)找一家公司與其投資入伙，B

9、、C為企業(yè)工作，拿固定工資，； 3由三人共同出資，共同參與經(jīng)營管理，對企業(yè)債務(wù)承當(dāng)無限連帶責(zé)任； 4由三人共同出資，但 B 為公務(wù)員，不想辭職，也不想讓單位知道，所以他要求不公開，不參與企業(yè)管理，對企業(yè)債務(wù)承當(dāng) 有限責(zé)任。要求：分析以上 4 種方案的可行性，并分別說明理由。答案見書本 P35 頁課堂筆記【案例 5】甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立了 A 有限合伙企業(yè)以下簡稱 A 企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資 l0 萬元； 丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬元；甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表 A企業(yè)。2006年A企業(yè)發(fā)生以下事實： 2月，甲以 A 企業(yè)的名義與 8公司簽訂了一份 12

10、 萬元的買賣合同。乙獲知后，認(rèn)為該買賣合同損害了 A 企業(yè)的利益，且甲的行 為違反了 A 企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的甲無權(quán)單獨與第三人簽訂超過 l0 萬元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷甲代表 A 企業(yè)簽 訂合同的資格。4 月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在 A 企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，為自己向銀行借款提供質(zhì)押擔(dān)保。丁對上述事項均不知 情，乙、丙之間也對質(zhì)押擔(dān)保事項互不知情。8 月，丁退伙，并從 A 企業(yè)取得退伙結(jié)算財產(chǎn) l2 萬元9月，A企業(yè)吸收庚作為普通合伙人入伙，庚出資 8萬元。10月，A企業(yè)的債權(quán)人C公司要求A企業(yè)歸還6月份所欠款項50萬元。11 月，丙因所設(shè)個人獨資企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損不能

11、清償 D 公司到期債務(wù)， D 公司申請人民法院強制執(zhí)行丙在 A 企業(yè)中的財產(chǎn)份額 用于清償其債務(wù)。人民法院強制執(zhí)行丙在 A 企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定 A 企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營。經(jīng)查：A企業(yè)內(nèi)部約定，甲無權(quán)單獨與第三人簽訂超過 10萬元的合同，B公司與A企業(yè)簽訂買賣合同時，不知 A企業(yè)該內(nèi)部約 定。合伙協(xié)議未對合伙人以財產(chǎn)份額出質(zhì)事項進(jìn)行約定。要求：根據(jù)上述材料，分別答復(fù)以下問題：1甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂的買賣合同是否有效？并說明理由。2合伙人對撤銷甲代表 A 企業(yè)簽訂合同的資格事項作出決議，在合伙協(xié)議未約定表決方法的情況下，應(yīng)當(dāng)如何表決 ? 3乙、丙的質(zhì)押擔(dān)保行為是否有效 ？并分別說明理由。4如果A企業(yè)的全部財產(chǎn)缺乏清償 C公司的債務(wù)，對缺乏清償?shù)木植?，哪些合伙人?yīng)當(dāng)承當(dāng)清償責(zé)任？如何承當(dāng)清償責(zé)任？5人民法院強制執(zhí)行丙在 A 企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定 A 企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營是否合法 ？并說明 理由。簡要分析1 甲是甲代表 B 公司是善意第三人 不得對抗善意第三人有限企業(yè)進(jìn)出普通合伙人 書本 P40 做標(biāo)記的兩段 有限合伙人名義冒充普通合伙人，善意 連帶責(zé)任2一致通過 一人一票 過半數(shù) 先有普通合伙企業(yè) 后有有限合伙企業(yè) P39 最后一段 有限合伙人出資 參與企業(yè)管理 企 業(yè)事務(wù)3 有限合伙人根據(jù)份額出資普通合伙人獲得其他人