通信設施產(chǎn)權(quán)歸屬

1、一、小區(qū)內(nèi)通信設施的投資主體和通信設施產(chǎn)權(quán)歸屬依據(jù)電信條例第四十六條（城市建設和村鎮(zhèn)、集鎮(zhèn)建設應當配套設置電信設施。建筑物內(nèi)的電信管線和配線設施以及建設項目用地范圍內(nèi)的電信管道，應當納入建設項目的設計文件，并隨建設項目同時施工與驗收。所需經(jīng)費應當納入建設項目概算）。原信息產(chǎn)業(yè)部關(guān)于加強對電信管道和駐地網(wǎng)建設管理等有關(guān)問題的通知（信部規(guī)2005330號）規(guī)定（民用建筑的開發(fā)者和管理者應當將建筑物內(nèi)的電信管線和配線設施以及建設項目用地范圍內(nèi)的電信管道等電信設施，納入建設項目的設計文件，并隨建設項目同時施工與驗收。所需經(jīng)費應當納入建設項目概算，并由建設項目出資人負責投資），愿信息產(chǎn)業(yè)部、建設部關(guān)于進

2、一步規(guī)范住宅小區(qū)及商住樓通信管線及通信設施建設的通知（信部聯(lián)規(guī)200724號）規(guī)定（為保障消費者的合法權(quán)益，滿足廣大電信用戶使用通信設施的需要，住宅小區(qū)及商住樓應同步建設建筑規(guī)劃用地紅線內(nèi)的通信管道和樓內(nèi)通信暗管，暗線，建設并預留用于安裝通信線路配線設備的集中配線交接問，所需投資一并納入相應住宅小區(qū)或商住樓的建設項目概算，并作為項目配套設施統(tǒng)一移交），建筑規(guī)劃用地紅線內(nèi)上述通信設施（指電話和有線上網(wǎng)通信設施，以下簡稱通信設施）應由開發(fā)商進行投資建設并計入小區(qū)建設項目概算，成本則分攤到業(yè)主繳納的配套費中，等小區(qū)建設完畢應作為項目配套設施統(tǒng)一進行移交。依據(jù)以上規(guī)定，開發(fā)商是小區(qū)通信設施的投資主體，

3、即誰開發(fā)誰投資。依據(jù)中華人民共和國物權(quán)法第七十三條（建筑區(qū)劃內(nèi)的道路，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共道路的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示屬于個人的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的其他公共場所、公用設施和物業(yè)服務用房，屬于業(yè)主共有），物業(yè)管理條例第二十七條（業(yè)主依法享有的物業(yè)共用部位、共用設施設備的所有權(quán)或者使用權(quán)，建設單位不得擅自處分）規(guī)定，小區(qū)內(nèi)通信設施屬公用設施，應歸全體業(yè)主共有，產(chǎn)權(quán)屬全體業(yè)主所有。業(yè)主繳納的配套費中含有通信設施建設費用，即業(yè)主共同出資建設了小區(qū)內(nèi)的通信設施，其產(chǎn)權(quán)就應歸全體業(yè)主這個小區(qū)內(nèi)的“集體”所有。同時，依據(jù)信部聯(lián)規(guī)200724號文規(guī)定（房地產(chǎn)開發(fā)

4、企業(yè)，項目管理者不得就接入和使用住宅小區(qū)和商住樓內(nèi)的通信管線等通信設施與電信運營企業(yè)簽訂壟斷性協(xié)議，不得以任何方式限制其他電信運營企業(yè)的接入和使用，不得限制用戶自由選擇電信業(yè)務的權(quán)利），小區(qū)建筑規(guī)劃用地紅線內(nèi)通信設施應由開發(fā)商投資，等小區(qū)建成交付使用后，多家通信運營商可以使用開發(fā)商預留的通信接入端口平等進駐，公平競爭，消費者可以自愿選擇通信運營商接受其服務。事實上，小區(qū)建筑用地規(guī)劃紅線內(nèi)通信設施并非開發(fā)商投資，大多由一家通信運營商投資，并取得通信設施的所有權(quán)，形成獨家經(jīng)營的局面。二、通信運營商投資小區(qū)內(nèi)通信設施的原因一個小區(qū)開發(fā)建設時，供水、電、暖、氣及通信等公用配套設施建設都同步進行。供水、

5、電、暖、氣等公用企業(yè)基本上仍為獨家經(jīng)營，這些公用企業(yè)因為沒有競爭對手，在小區(qū)建設時不會在里面進行投資。開發(fā)商只有按設計規(guī)劃要求，自己投資供水、電、暖、氣配套設施。在通信市場中通信運營商是多家的，在提供通信服務方面就會存在多家通信運營商競爭的局面。一些通信運營商為擴大市場占有率而進行“圈地”，用合同等形式和開發(fā)商約定在小區(qū)內(nèi)獨家進行通信設施投資，并取得通信設施所有權(quán)。而開發(fā)商為了減少開發(fā)成本，更會樂意讓通信運營商進行投資。等小區(qū)建成并移交使用后，因通信設施所有權(quán)屬某通信運營商所有，該通信運營商不會讓其他的通信運營商利用其建成的通信設施的端口進駐小區(qū)開展經(jīng)營，以其在小區(qū)內(nèi)獨家通信經(jīng)營權(quán)來獲取最大利

6、潤。其他的通信運營商面對人家的“勢力范圍”只能是望而卻步，而消費者更是無法選擇，只得接受一家通信運營商提供的通信服務。三、對通信運營商和開發(fā)商行為性質(zhì)的認定和處罰依據(jù)通信運營商為爭取交易機會，以投資為手段，投資本不應該屬于自己投資范圍的小區(qū)內(nèi)通信設施，以達到在小區(qū)內(nèi)獨家經(jīng)營通信業(yè)務之目的，其行為是否構(gòu)成商業(yè)賄賂？從商業(yè)賄賂行為構(gòu)成要件來看，商業(yè)賄賂的主體是參與市場交易活動的單位或其個人，通信運營商和開發(fā)商都是取得營業(yè)執(zhí)照，參與市場交易的單位。主觀方面是為了通過收買達到銷售或購買商品的目的。通信運營商在小區(qū)內(nèi)投資，目的就是進行通信業(yè)務經(jīng)營；客體方面表現(xiàn)為通信運營商通過投資通信設施，取得小區(qū)內(nèi)獨家

7、通信經(jīng)營權(quán)利，排擠了其他通信運營商，剝奪了消費者的自主選擇權(quán)，其行為背離了誠實信用原則和公認的商業(yè)道德，損害了公平競爭的市場準則，損害了其他經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益，擾亂了市場競爭秩序?？陀^方面即具體行為表現(xiàn)為通信運營商采用投資手段買通開發(fā)商。根據(jù)以上分析，通信運營商和開發(fā)商行為屬中華人民共和國反不正當競爭法第八條第一款、關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定第二條和第四條所指違法行為，通信運營商構(gòu)成商業(yè)賄賂行為，開發(fā)商則構(gòu)成收受商業(yè)賄賂行為。應依據(jù)中華人民共和國反不正當競爭法第二十二條、關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定第九條規(guī)定進行處罰。四、調(diào)查取證中應收集的基本證據(jù)一是通信運營商和開發(fā)商雙方簽訂的通

8、信投資協(xié)議等合同?？勺C明通信運營商在小區(qū)建筑用地規(guī)劃紅線內(nèi)進行投資，以及投資通信設施的范圍，取得的獨家通信經(jīng)營權(quán)利。其中，有些協(xié)議中使用類似“獨家”字眼，明確規(guī)定開發(fā)商只允許投資的通信運營商在小區(qū)內(nèi)進行通信業(yè)務經(jīng)營。有些為避開不公平競爭的嫌疑，不在條款中進行類似的約定，但是協(xié)議中約定通信運營商在小區(qū)內(nèi)進行投資并取得通信設施的所有權(quán)也表明了其“獨家”的性質(zhì)。檢查時如發(fā)現(xiàn)有些協(xié)議中約定的投資行為完畢，且投資完畢時間已超過兩年，則看其雙方的協(xié)議中約定的“獨家”經(jīng)營權(quán)的時間。如果“獨家”經(jīng)營權(quán)約定的時間在查處的時間內(nèi)，則應該認定仍在追責的時效內(nèi)。因為雙方的行為仍為不公平競爭。二是開發(fā)商開發(fā)小區(qū)成本明細

9、賬?？勺C明開發(fā)商在開發(fā)小區(qū)時，未在通信設施中進行投資。三是通信運營商在小區(qū)內(nèi)進行通信設施建設的技術(shù)文件，和施工單位（通信運營商一般做為建設單位將工程發(fā)包給施工單位）簽訂的施工合同，投資通信設施購入設備原材料財務證明，拔付施工單位工程款的財務證明，通信設施工程入固定資產(chǎn)賬證明?？勺C明通信運營商是是投資主體，以及投資的數(shù)額，已入固定資產(chǎn)賬可證明產(chǎn)權(quán)歸屬通信運營商所有。四是施工單位在小區(qū)內(nèi)從事通信設施建設的證據(jù)。主要為施工合同，進行施工的技術(shù)性文件以及拔入工程款的憑證。可證明施工單位為通信運營商在小區(qū)內(nèi)進行施工，且由通信運營商將工程款拔給施工單位，而非由開發(fā)商拔付。五是在小區(qū)通信業(yè)務開通時，可由投資

10、的通信運營商、開發(fā)商和小區(qū)物業(yè)管理企業(yè)進行證明其他通信運營商沒有進駐小區(qū)經(jīng)營。必要時，也可以到當?shù)貏e的通信運營商取得沒有進駐和無法進駐的證明。同時，還要對各個涉案當事人進行詢問，對所有的證據(jù)進行“串聯(lián)”互相印證以形成證據(jù)鏈。以上證據(jù)只為基本的，具體到個案，如果通信設施的投資主體是開發(fā)商，開發(fā)商再以租賃的形式，采取和通信運營商簽訂收取租賃費的“排他性”協(xié)議方式，或者通信運營商在小區(qū)內(nèi)進行部分投資以控制小區(qū)內(nèi)的通信經(jīng)營權(quán)等要具體情況要具體分析，以便取得有關(guān)證據(jù)。五、綜合治理，確保通信市場公平競爭秩序，維護經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益在現(xiàn)階段，小區(qū)建筑市場中涉及通信商業(yè)賄賂行為應該比較普遍，該行為阻礙了通信市場機制的正常運行，干擾了通信經(jīng)營者之間的公平競爭，阻礙了通信技術(shù)的進步和通信服務質(zhì)量的提高，更為嚴重的是損害了消費者的合法權(quán)益。應采取以下方法綜合治理，確保通信市場公平競爭秩序，一是加大打擊力度，對商業(yè)賄賂行賄和受賄雙方都要進行處罰，構(gòu)成犯罪的，移交司法機關(guān)依法追究刑事責任。同時應將處理過程作為一個普法的好機會，教育雙方應該依法經(jīng)營，堅持公認的商業(yè)道德。二是可以由工商部門牽頭，召開由紀委、監(jiān)察、建設、通信管理部門和通信運營商共同參加的座談