律師從事IPO業(yè)務(wù)流程指引

1、A 股 IPO 項(xiàng)目業(yè)務(wù)流程指引為了提升律師經(jīng)辦 A 股 IPO 項(xiàng)目的業(yè)務(wù)水平，提高工作效率，保證法律服 務(wù)質(zhì)量和防范業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，特制定本業(yè)務(wù)流程指引，供參照執(zhí)行。本指引以有限公司整體變更為股份有限公司， 再申請 IPO 的項(xiàng)目類型為例而 編制，律師介入項(xiàng)目的時(shí)間是在公司改制之前。此為當(dāng)前實(shí)務(wù)中最常見的情況。 如果項(xiàng)目類型有差異， 或者律師在較晚的時(shí)間才介入項(xiàng)目， 經(jīng)辦律師應(yīng)參照本指 引的相應(yīng)要求對業(yè)務(wù)流程進(jìn)行合理安排。一、前期對項(xiàng)目概況及重大問題的調(diào)查與了解項(xiàng)目承接前， 在與發(fā)行人的接洽過程中， 律師應(yīng)對項(xiàng)目概況進(jìn)行了解， 特別 應(yīng)就項(xiàng)目存在的重大問題與發(fā)行人、 其他中介機(jī)構(gòu)作較充分的溝通，

2、 進(jìn)而對項(xiàng)目 的可行性、風(fēng)險(xiǎn)因素和是否承辦該項(xiàng)目作出判斷。 項(xiàng)目承接后， 經(jīng)辦律師在進(jìn)場 初期，首先應(yīng)盡快完成對項(xiàng)目概況及可能存在的重大問題的調(diào)查與了解。此階段需要調(diào)查、了解的主要事項(xiàng)包括：1. 發(fā)行人的歷史沿革概況、注冊資本形成過程，是否存在重大法律瑕疵； 發(fā)行人及其子公司、關(guān)聯(lián)公司的股權(quán)架構(gòu)概況；2. 發(fā)行人從事的主營業(yè)務(wù)，發(fā)行人的收入、利潤情況及市場地位；發(fā)行人 所屬行業(yè)的產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)保政策及其他重要的行業(yè)監(jiān)管政策；發(fā)行人的 業(yè)務(wù)模式及其形成過程、行業(yè)慣例，業(yè)務(wù)模式的合法性、可持續(xù)性及重 大風(fēng)險(xiǎn)；業(yè)務(wù)體系的獨(dú)立性和完整性，和重要客戶、經(jīng)銷商、供應(yīng)商的 關(guān)系；發(fā)行人涉及的業(yè)務(wù)資質(zhì)、許可的取

3、得情況；3. 發(fā)行人主要股東、實(shí)際控制人的基本情況，實(shí)際控制人個(gè)人是否曾受到 刑事處罰或發(fā)生過嚴(yán)重?fù)p害社會公共利益的情形；實(shí)際控制人及核心技 術(shù)人員與原任職單位是否存在重大商業(yè)秘密糾紛及潛在風(fēng)險(xiǎn)；實(shí)際控制 人及主要管理人員的變化情況；4. 發(fā)行人與關(guān)聯(lián)人之間的業(yè)務(wù)關(guān)系和主要關(guān)聯(lián)交易情況（包括資金往來） ； 同業(yè)競爭情況；5. 發(fā)行人擁有或使用的主要資產(chǎn)的權(quán)屬狀況，特別是主要生產(chǎn)經(jīng)營使用的 土地、房產(chǎn)；特許經(jīng)營權(quán)的取得情況； 對于特別依賴于專利保護(hù)的公司， 應(yīng)關(guān)注專利權(quán)屬情況、取得過程，和相關(guān)方的約定和安排；6. 發(fā)行人過往涉及的重大處罰情況；是否存在尚未了結(jié)的或者較可能發(fā)生 的重大訴訟、仲裁、

4、政府調(diào)查案件，或者媒體曝光事件；7. 發(fā)行人已采取的環(huán)保措施是否合規(guī)，是否曾受到處罰。發(fā)行人屬于重污 染行業(yè)或業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)涉及重污染的，應(yīng)予特別關(guān)注；8. 發(fā)行人是否曾發(fā)生重大產(chǎn)品質(zhì)量、安全生產(chǎn)事故，是否曾受到處罰；9. 發(fā)行人的稅務(wù)安排、稅收優(yōu)惠與國家法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定是 否存在明顯差異，是否曾受到處罰，是否曾發(fā)生大額補(bǔ)稅情形或存在潛 在風(fēng)險(xiǎn)；10. 發(fā)行人自身及關(guān)聯(lián)公司是否涉及股權(quán)代持情況，是否涉及重大股權(quán)糾紛 風(fēng)險(xiǎn)；11. 特殊業(yè)務(wù)模式的發(fā)行人可能存在的重大債權(quán)債務(wù)情況 （如預(yù)收款）；對外 擔(dān)保情況；12. 是否涉及國有股權(quán)、國有資產(chǎn)收購兼并未履行相應(yīng)程序的情形；是否存 在實(shí)際控制

5、人、主要股東利用其控制的國有單位對發(fā)行人進(jìn)行利益輸送， 或發(fā)行人侵占上述國有單位的資源、商業(yè)機(jī)會的情形或重大嫌疑。此階段的調(diào)查方式以聽取發(fā)行人相關(guān)人員的介紹和說明為主， 并可發(fā)出初步 的調(diào)查清單， 有針對性地要求發(fā)行人提供相應(yīng)書面文件進(jìn)行審查。 同時(shí)，應(yīng)與保 薦人、會計(jì)師保持密切溝通。此階段工作結(jié)束后，經(jīng)辦律師應(yīng)就調(diào)查結(jié)果制作備忘錄 ，提交主管合伙 人及團(tuán)隊(duì)其他成員審閱和討論。 必要時(shí)， 主管合伙人可將項(xiàng)目存在的重大、 疑難法律問題提交事務(wù)所內(nèi)核委員會討論。經(jīng)過初步調(diào)查， 如果發(fā)行人不存在重大法律問題， 或者雖有重大法律問題但 可以采取有效措施進(jìn)行規(guī)范和糾正，經(jīng)辦律師可以繼續(xù)開展下一階段工作。

6、二、開展進(jìn)一步的盡調(diào)工作經(jīng)過進(jìn)場初期對項(xiàng)目概況和重大問題的了解， 經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù)發(fā)行人的具體 情況和行業(yè)特點(diǎn)，并針對前期了解的重大問題，編制核查驗(yàn)證計(jì)劃 ，向發(fā)行 人發(fā)出較詳細(xì)的調(diào)查清單， 開展進(jìn)一步盡調(diào)工作。 盡調(diào)范圍要基本覆蓋除發(fā)行申 報(bào)階段才能確定的事項(xiàng)外的其他所有事項(xiàng)， 重點(diǎn)為發(fā)行人存在的重大問題及與發(fā) 行人重組、改制密切相關(guān)的事項(xiàng)。與發(fā)行人重組、改制密切相關(guān)的事項(xiàng)主要包括：1. 發(fā)行人的股權(quán)架構(gòu)、控制關(guān)系是否清晰合理，是否存在股權(quán)代持需要清 理；2. 發(fā)行人是否存在應(yīng)在改制前規(guī)范糾正的法律瑕疵（如歷史出資問題、紅 籌架構(gòu)、關(guān)聯(lián)方資金占用等） ；3. 發(fā)行人與其關(guān)聯(lián)公司的關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)

7、競爭情況，是否需要進(jìn)行股權(quán)、 業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的重組以減少關(guān)聯(lián)交易和避免同業(yè)競爭；4. 發(fā)行人是否存在賬外資產(chǎn)需要在改制前并入；5. 可能影響改制后股本充實(shí)性的情形：發(fā)行人的凈資產(chǎn)中是否存在不應(yīng)屬 于股東權(quán)益的內(nèi)容，發(fā)行人未來是否存在因補(bǔ)稅而致使凈資產(chǎn)大幅減少 的風(fēng)險(xiǎn)；6. 發(fā)行人的現(xiàn)有股東和擬新入股股東的身份是否存在瑕疵（如為公務(wù)員） ， 是否會對項(xiàng)目形成潛在風(fēng)險(xiǎn)。此階段的盡調(diào)工作應(yīng)開始注重調(diào)查深度， 特別是對于前述重點(diǎn)事項(xiàng)， 應(yīng)徹底 查清事實(shí)。 對于發(fā)行人目前已經(jīng)發(fā)生或存在， 并且在發(fā)行申報(bào)時(shí)需要披露的行為 或事實(shí)（如歷史沿革，報(bào)告期內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易，董事、監(jiān)事和高管變化等） ，也應(yīng) 進(jìn)行詳細(xì)的核查

8、驗(yàn)證； 但對于不存在法律瑕疵， 至發(fā)行申報(bào)時(shí)可能會發(fā)生較大變 化并且需要按照最新情況披露的事項(xiàng) （如發(fā)行人的業(yè)務(wù)合同， 商標(biāo)、專利等資產(chǎn)）， 此階段僅需要掌握其基本情況。此階段的調(diào)查方式以書面審查及與發(fā)行人、保薦人、會計(jì)師進(jìn)行溝通為主， 但必要時(shí)，應(yīng)采取對相關(guān)方進(jìn)行訪談、實(shí)地查驗(yàn)、詢證等方式作為補(bǔ)充。律師應(yīng) 根據(jù)中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定和事務(wù)所規(guī)則的要求開始著手工作底稿的編制。 調(diào)查工 作結(jié)束后，經(jīng)辦律師應(yīng)對核查驗(yàn)證計(jì)劃的落實(shí)情況進(jìn)行評估和總結(jié)，確定下 一階段的盡調(diào)工作安排。經(jīng)辦律師同時(shí)應(yīng)完成 盡職調(diào)查報(bào)告 的起草， 并提交主管合伙人及團(tuán)隊(duì)其 他成員審閱和討論。盡職調(diào)查報(bào)告 應(yīng)包含項(xiàng)目各方面的基本情

9、況、 初步結(jié)論、 存在的法律問題及處理意見等內(nèi)容。 報(bào)告是未來律師起草法律意見書和律師工作 報(bào)告的基礎(chǔ)，對于以后可直接引用的內(nèi)容格式上應(yīng)盡量保持一致。三、與各方討論確定重組方案和法律瑕疵規(guī)范方案，并協(xié)助實(shí)施方案 基于律師及其他中介機(jī)構(gòu)的盡職調(diào)查， 各中介機(jī)構(gòu)與發(fā)行人共同討論并確定 發(fā)行人的股權(quán)架構(gòu)、業(yè)務(wù)及資產(chǎn)的重組方案，以及其他法律瑕疵的規(guī)范方案。經(jīng)辦律師根據(jù)方案實(shí)施的需要， 起草有關(guān)法律文件， 協(xié)助發(fā)行人辦理相關(guān)法 律手續(xù)。律師應(yīng)積極參與方案的實(shí)施過程， 就操作步驟和注意事項(xiàng)等給予發(fā)行人 明確指導(dǎo)， 以保障方案得以順利實(shí)施。 部分法律瑕疵對發(fā)行人改制不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性 影響的，可不要求必須在改制前

10、完成規(guī)范工作。經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù)方案實(shí)施情況，相應(yīng)更新盡職調(diào)查報(bào)告 ，并取得有關(guān)文 件資料作為工作底稿。四、開展發(fā)行人改制階段的工作此階段律師的主要工作內(nèi)容應(yīng)包括：1. 以書面形式就改制工作的基本程序向發(fā)行人作出介紹，與發(fā)行人、其他 中介機(jī)構(gòu)討論確定具體的時(shí)間安排 （包括改制基準(zhǔn)日、 文件簽署日期等）；2. 與發(fā)行人、其他中介機(jī)構(gòu)討論確定發(fā)行人改制后的股本設(shè)置，董事、監(jiān) 事和高管的人員安排，高管的范圍等重要事項(xiàng)；3. 起草改制有關(guān)的法律文件（如發(fā)起人協(xié)議、股東會決議、章程等） ，并與 發(fā)行人、其他中介機(jī)構(gòu)討論定稿；4. 起草發(fā)行人改制后法人治理有關(guān)的制度文件（具體范圍按照慣例及保薦 人的要求確定）

11、，并與發(fā)行人、其他中介機(jī)構(gòu)討論定稿；5. 協(xié)助和指導(dǎo)發(fā)行人辦理報(bào)批手續(xù)（如需要）和工商登記手續(xù)；6. 起草創(chuàng)立大會文件，就創(chuàng)立大會的會議程序安排對發(fā)行人進(jìn)行指導(dǎo)；7. 審核擬新選聘的董事、監(jiān)事、高管的簡歷和任職資格。對擬選聘的董事、監(jiān)事、高管的核查，應(yīng)注意該人士是否存在公司法等 規(guī)定的禁止任職的情形， 還要注意是否存在其他不恰當(dāng)情形 （如為公務(wù)員、 重要 客戶的控制人）。經(jīng)辦律師應(yīng)與上述人士進(jìn)行面談并取得其作出的聲明，向其工 作單位人事部門進(jìn)行查詢或函證。經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù)發(fā)行人改制情況，相應(yīng)更新盡職調(diào)查報(bào)告 ，并取得有關(guān) 文件資料作為工作底稿。五、就發(fā)行人進(jìn)行私募開展相關(guān)工作在發(fā)行人的私募工作中

12、，如果發(fā)行人亦委托 IPO 經(jīng)辦律師就此提供專項(xiàng)法 律服務(wù)，經(jīng)辦律師應(yīng)按照私募項(xiàng)目的操作標(biāo)準(zhǔn)開展相關(guān)法律顧問工作， 該業(yè)務(wù)不 屬于本指引關(guān)注范圍。如果發(fā)行人沒有委托 IPO 經(jīng)辦律師提供專項(xiàng)法律服務(wù)， 在此情況下，經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù) IPO 的審核要求，主要對以下事項(xiàng)進(jìn)行查驗(yàn)并向發(fā)行人提出意見或建議：1. 投資人及其背后的個(gè)人股東身份是否存在法律瑕疵，是否存在利益輸送 或有重大嫌疑，是否存在股權(quán)代持；2. 投資文件是否存在違反法律法規(guī)的內(nèi)容，是否會導(dǎo)致發(fā)行人的股權(quán)結(jié)構(gòu) 出現(xiàn)不確定性，是否會對實(shí)際控制人與發(fā)行人之間控制關(guān)系的穩(wěn)定性、 發(fā)行人重大事項(xiàng)決策的形成機(jī)制產(chǎn)生不利影響；3. 如私募投資以股權(quán)轉(zhuǎn)

13、讓方式操作，轉(zhuǎn)讓方是否已履行繳稅義務(wù)。發(fā)行人的私募工作在改制前、 改制后均可以操作， 但律師應(yīng)予關(guān)注的事項(xiàng)沒 有實(shí)質(zhì)性差異。經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù)發(fā)行人私募開展情況，相應(yīng)更新盡職調(diào)查報(bào)告 ，并取得 有關(guān)文件資料作為工作底稿。六、就發(fā)行人實(shí)施股權(quán)激勵(lì)開展相關(guān)工作對于發(fā)行人打算在發(fā)行上市前實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的，經(jīng)辦律師應(yīng)與發(fā)行人 （或?qū)嶋H控制人） 進(jìn)行充分的溝通和討論， 提示需要注意的事項(xiàng)， 協(xié)助確定方案 及起草相關(guān)的文件。經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù) IPO 的審核要求，重點(diǎn)關(guān)注以下事項(xiàng)：1. 激勵(lì)對象是否為發(fā)行人員工，是否存在利益輸送或有重大嫌疑，是否存 在股權(quán)代持；2. 激勵(lì)方案及相關(guān)文件是否存在違反法律法規(guī)的內(nèi)容

14、，激勵(lì)對象持有的股 權(quán)是否存在較大不確定性；3. 激勵(lì)方案實(shí)施中相關(guān)方是否需承擔(dān)納稅義務(wù)。發(fā)行人實(shí)施股權(quán)激勵(lì)在改制前、 改制后均可以操作， 但律師應(yīng)予關(guān)注的事項(xiàng) 沒有實(shí)質(zhì)性差異。經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù)發(fā)行人股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃實(shí)施情況， 相應(yīng)更新盡職調(diào)查報(bào)告，并取得有關(guān)文件資料作為工作底稿七、協(xié)助發(fā)行人在改制后規(guī)范運(yùn)行及完善相關(guān)手續(xù)發(fā)行人改制完成后， 經(jīng)辦律師應(yīng)配合保薦人對發(fā)行人相關(guān)人員進(jìn)行證券和公 司法律輔導(dǎo)，協(xié)助發(fā)行人起草、 制定有關(guān)的法人治理制度， 并且要具體指導(dǎo)和督 促發(fā)行人相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員依照公司章程和法人治理制度開展運(yùn)作和履行職責(zé) （包 括指導(dǎo)發(fā)行人制作三會文件、開展會議組織安排工作） 。另外，經(jīng)辦

15、律師應(yīng)提示 發(fā)行人盡快完善有關(guān)法律手續(xù)，為下一步申報(bào)工作做好準(zhǔn)備。此階段應(yīng)提示發(fā)行人注意及完善的事項(xiàng)主要包括 （盡可能以書面形式提交給 發(fā)行人）：1. 辦理各項(xiàng)資格證書、產(chǎn)權(quán)證書、認(rèn)證文件的更名手續(xù)；2. 辦理即將到期證書的展期手續(xù)，按時(shí)繳納年費(fèi)；辦理即將到期租約的展 期手續(xù)，提前做好安排；3. 加強(qiáng)經(jīng)營管理，防止出現(xiàn)污染、安全、消防、產(chǎn)品質(zhì)量等事故和重大行 政處罰、訴訟、仲裁案件；注意處理好勞資關(guān)系和消費(fèi)者關(guān)系，防止出 現(xiàn)群體性事件；注意處理好與媒體的關(guān)系，避免出現(xiàn)媒體曝光事件；4. 在進(jìn)行重大決策或關(guān)聯(lián)交易時(shí)，應(yīng)履行相應(yīng)的法律程序，并及時(shí)與中介 機(jī)構(gòu)進(jìn)行溝通；5. 在申報(bào)基準(zhǔn)日之前，對大額

16、資金往來、委托理財(cái)、對外擔(dān)保、證券及衍 生品投資等不規(guī)范或風(fēng)險(xiǎn)事項(xiàng)進(jìn)行清理；6. 對公司網(wǎng)站和其他對外宣傳材料進(jìn)行清理，避免出現(xiàn)不符合實(shí)際情況的 內(nèi)容；7. 辦理國有股權(quán)管理界定和國有股減持的批復(fù)手續(xù)（如涉及國有股） 。經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù)上述情況，相應(yīng)更新盡職調(diào)查報(bào)告 ，并取得有關(guān)文件資 料作為工作底稿。八、開展最后申報(bào)階段的工作最后申報(bào)階段的工作內(nèi)容主要包括：1. 完成全部盡職調(diào)查工作，取得所有與律師首次申報(bào)文件相關(guān)的底稿資料 并整理歸檔；2. 起草法律意見書、律師工作報(bào)告等以律師名義出具的文件；3. 起草發(fā)行上市決議、章程草案等文件，協(xié)助發(fā)行人準(zhǔn)備申報(bào)文件；4. 審閱和討論招股說明書及會計(jì)師報(bào)

17、告；5. 協(xié)助發(fā)行人處理各方面涉及的法律問題和完善法律手續(xù)，起草有關(guān)法律 文件。最后申報(bào)階段的工作量大，特別是一些較復(fù)雜的項(xiàng)目，千頭萬緒，而且時(shí)間 很緊，因此經(jīng)辦律師需要合理進(jìn)行各項(xiàng)工作安排， 將工作任務(wù)分解， 通過項(xiàng)目組 成員間的分工與協(xié)作，并按照輕重緩急次序，有計(jì)劃、分步驟地完成。律師工作報(bào)告應(yīng)盡早著手起草。 經(jīng)辦律師可在部分章節(jié)完成后， 及時(shí)提交主 管合伙人及團(tuán)隊(duì)其他成員審閱和討論。對于律師與其他各方有分歧或疑問的事 項(xiàng)，律師應(yīng)及時(shí)將完成的報(bào)告內(nèi)容提交其他各方審閱和討論。 另外， 律師在起草 工作報(bào)告過程中，應(yīng)注意查閱 12 號編報(bào)規(guī)則的具體要求，不能只根據(jù)過往項(xiàng)目 的模版。律師在審閱招股說明書時(shí)， 應(yīng)注意核對招股說明書引用法律意見書和律師工 作報(bào)告的內(nèi)容及披露的事務(wù)所信息。此階段的盡職調(diào)查工作應(yīng)采取一切必要及合理的方式進(jìn)行， 而且要取得符合 要求的文件資料作為工作底稿。 涉及到需要向政府機(jī)關(guān)、 外部單位或個(gè)人進(jìn)行調(diào) 查的，應(yīng)提前安排； 對于在申報(bào)前仍有可能出現(xiàn)變化的重要事項(xiàng) （如發(fā)行人的業(yè) 務(wù)合同，商標(biāo)、專利等資產(chǎn)） ，應(yīng)特別在接近申報(bào)日期的時(shí)點(diǎn)進(jìn)行復(fù)核或與有關(guān) 方